Справа № 426/9214/16-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 листопада 2020 року м. Сватове

Сватівський районний суд Луганської області у складі :

головуючого-судді Бабічевої Л.П.,

за участі секретаря судового засідання Вітер І.П., Діброви А.О.,

сторін кримінального провадження:

прокурора Ткаченко А.В., Барабаш Ю.М.,

представника потерпілого Скворчевського В.О., Русавського Б.І.,

захисника Кізіми В.В.,

обвинуваченого ОСОБА_1 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м.Сватове кримінальне провадження за обвинуваченням:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Гончарівка Сватівського району Луганської області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, який не працює, раніше не судимого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , -

за ч.1 ст.367, ч.2 ст.28 - ч. 1 ст. 366 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 обвинувачується у тому, що будучи призначеним на посаду головного лікаря Сватівської обласної психіатричної лікарні на підставі Рішення №14/2 від 13 липня 2007 року Луганської обласної ради V скликання, виконуючи відповідно до Посадової інструкції головного лікаря Сватівської обласної психіатричної лікарні організаційно-розпорядчі, адміністративно-господарчі обов`язки, скоїв кримінальне правопорушення за наступних обставин.

16 грудня 2009 року між Сватівською обласною психіатричною лікарнею в особі Головного лікаря – ОСОБА_1 (замовник) та Фізичною – особою підприємцем ОСОБА_2 (виконавець) укладено договір №1/12 на постачання обладнання.

16 грудня 2009 року відповідно до накладної №1/12 від 16.12.2009 ФОП « ОСОБА_2 » поставив на адресу Сватівської обласної психіатричної лікарні медичне обладнання на суму 51097,00. Серед поставленого обладнання знаходився апарат електросудомної терапії «Естер» на суму 37907,00 гривень, виробництва Російської Федерації.

Згідно п.1 «Порядку державної реєстрації медичної техніки та виробів медичного призначення» затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №1497 від 09.11.2004 – ввезення на митну територію, реалізація та застосування в Україні медичних виробів дозволяється тільки після їх державної реєстрації, крім випадків, визначених МОЗ України у встановленому порядку. Згідно п.12 вказаного порядку на підставі рішення про державну реєстрацію медичні вироби включаються до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення (Реєстр), що ведеться Держлікслужбою, а заявнику видається свідоцтво про державну реєстрацію медичних виробів (свідоцтво). Свідоцтво може мати додатки, у яких зазначаються модифікації медичних виробів та комплектувальні вироби.

18 грудня 2009 року ОСОБА_1 , будучи службовою особою, в силу покладених на нього організаційно-розпорядчих функцій, шляхом виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, хоча мав реальну можливість їх виконувати належним чином, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і хоча не бажаючи, але свідомо припускаючи їх настання, в супереч Посадовій інструкції головного лікаря Сватівської обласної психіатричної лікарні: п.1.3 – У своїй роботі головний лікар керується Конституцією України, Законами України «Основи законодавства України про охорону здоров`я», іншими законами України, іншими актами Президента України та Кабінету Міністрів України, наказами Міністерства охорони здоров`я та інше.; п.2.1. Завдання та обов`язки: організація адміністративно – господарської та фінансової діяльності лікарні, раціональне використання трудових, фінансових та матеріальних ресурсів, забезпечення виконання актів законодавства України в галузі охорони здоров`я, державних стандартів, критерій та вимог, спрямованих на збереження навколишнього природного середовища й санітарно – епідемічного благополуччя населення, а також додержання нормативів професійної діяльності в галузі охорони здоров`я, вимог Державної фармакопеї, стандартів медичного обслуговування, медичних матеріалів і технологій; п.4 Головний лікар повинен знати – Конституцію України, закони України, акти законодавства, що стосуються діяльності закладів охорони здоров`я, акти Президента України Кабінету Міністрів України інші нормативно – правові акти, що регулюють розвиток галузі охорони здоров`я та інше, не витребував у ФОП « ОСОБА_2 » свідоцтва про реєстрацію апарату, не впевнившись в законності використання вказаного апарату, передав платіжні документи до Управління казначейської служби Сватівського району Луганської області.

Згідно відповіді на запит з Державної служби України з лікарських засобів «Апарат електро-судомної терапії «ЕСТЕР» виробництва ООО «Трима» не внесений до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення.

В результаті службової недбалості ОСОБА_1 державі в особі Сватівської обласної психіатричної лікарні завдано збитки в розмірі 37907,00 грн., що є істотної шкодою, оскільки на момент скоєння правопорушення в сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (Відповідно до ст. 22.5. Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб", якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум, то для цілей їх застосування використовується сума у розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства у частині кваліфікації злочинів або правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 6.1.1 пункту 6.1 статті 6 цього Закону для відповідного року (з урахуванням положень пункту 22.4 цієї статті). Відповідно до ст. 55 Закону України "Про державний бюджет України на 2009 рік" мінімальна заробітна плата станом на 1 січня 2009 року становила 605 грн. Тому, податкова соціальна пільга у 2009 році становила 302 грн. 50 коп. (50% від 605 грн.).

Крім того, ОСОБА_1 , будучи призначеним на посаду головного лікаря Сватівської обласної психіатричної лікарні на підставі Рішення №14/2 від 13 липня 2007 року Луганської обласної ради V скликання, виконуючи відповідно до Посадової інструкції головного лікаря Сватівської обласної психіатричної лікарні організаційно-розпорядчі, адміністративно-господарчі обов`язки, скоїв кримінальне правопорушення за наступних обставин.

Так, на початку грудня 2011 року ОСОБА_1 запропонував директору ПП «Ексбудсервіс» (матеріали відносно якого виділено в окреме провадження №12016130550000253) виконати роботи з поточного ремонту покрівлі водокачки СОПЛ, достовірно знаючи, що коштів на оплату робіт в повному обсязі в грудні 2011 року буде недостатньо, у зв`язку з чим повний розрахунок буде проведено лише в 2012 році. Особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, погодившись на пропозицію ОСОБА_1 , вступив у злочинну змову із директором Сватівської обласної психіатричної лікарні ОСОБА_1 , направлену на службове підроблення, а саме видачу службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей до актів приймання виконаних будівельних робіт .

05 грудня 2011 року між Сватівської обласною психіатричною лікарнею, в особі тимчасово виконуючою обов`язки головного лікаря, згідно Наказу №451/01 від 02 грудня 2011 року ОСОБА_3 (замовник) та ПП «Ексбудсервіс» (код ЄДРПОУ - 32280337) в особі директора, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, (підрядник) укладено договір №12-Т-3 відповідно до якого підрядник виконає особистими силами та коштами ремонт покрівлі водокачки, згідно з умовами договору, завданням та вимогами замовника. Замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконані роботи згідно Актів виконаних робіт. Загальна сума договору встановлюється у гривнях та складає 84 266,00 гривень.

Виконавши роботи з ремонту покрівлі водокачки СОПЛ, фактично в повному обсязі, 15 грудня 2011 року, більш точного часу встановити в ході досудового розслідування не виявилось можливим, особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, маючи злочинний умисел на службове підроблення, тобто складання, видачу завідомо неправдивого офіційного документа, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , склав на власному комп`ютері та роздрукував на знакодрукуючому пристрої та підписав Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2011 року ( форми КБ-2в), в якому завищив обсяг виконаних робіт, які фактично його підприємством не виконувались, а саме облаштування стропил із дощок 3,06 (м?). ( вартість яких складає 11204,4 грн).

Згідно висновку будівельно – технічної експертизи №319, 320 від 22.03.2016 року - вартість невиконаних будівельних робіт по поточному ремонту покрівлі водокачки Сватівської обласної психіатричної лікарні визначається експертом станом на час складання акта КБ-2в,(грудень 2011) та складатиме – 11204,4 (одинадцять тисяч двісті чотири) гривень сорок коп. з ПДВ

Цього ж дня особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, зазначений акт привіз до Сватівської обласної психіатричної лікарні за адресою: АДРЕСА_3 , для підписання.

Враховуючи попередню домовленість з головним лікарем СОПЛ ОСОБА_1 , реалізуючи єдиний продовжуваний умисел на службове підроблення, тобто складання, видачу завідомо неправдивого офіційного документа, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, з метою отримання грошових коштів за виконаний в грудні 2011 року об`єм робіт 17 лютого 2012 року особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, будучи директором ПП «Ексбудсервіс» (код ЄДРПОУ - 32280337) уклав з Сватівською обласною психіатричною лікарнею, в особі головного лікаря ОСОБА_1 (замовник) договір №02-Т-1 , відповідно до якого підрядник виконає особистими силами та коштами ремонт водокачки, згідно з умовами договору, завданням та вимогами замовника. Замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконані роботи згідно Актів виконаних робіт. Загальна сума договору встановлюється у гривнях та складає 49 973,00 гривень.

22 лютого 2012 року продовжуючи свій злочинний умисел, знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, склав на власному комп`ютері та роздрукував на знакодрукуючому пристрої та підписав Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2012 року, ( форми КБ-2в), в якому завищив обсяг виконаних робіт, які фактично його підприємством не виконувались, а саме облаштування стропил із дощок 2,21 (м?), облаштування обрешітки суцільної із дощок 0,446 ( 100 м2), облаштування покриття із азбестоцементних хвильових листів звичайного профіля 0,446 ( 100 м2), ( вартість яких складає 11230 грн).

Згідно висновку будівельно – технічної експертизи №319, 320 від 22.03.2016 року - вартість невиконаних будівельних робіт по поточному ремонту покрівлі водокачки Сватівської обласної психіатричної лікарні визначається експертом станом на час складання акта КБ-2в,(лютий 2012) та складатиме – 11230 (одинадцять тисяч двісті тридцять) гривень без ПДВ (єдиний податок по ставці 6%).

Цього ж дня особа, матеріали відносно якого виділено в окреме провадження, зазначений акт привіз до Сватівської обласної психіатричної лікарні за адресою: Луганська область, м. Сватове, селище Сосновий, квартал ім. Петрова С.П., буд. 2-17, для підписання.

В подальшому ОСОБА_1 , дотримуючись злочинної змови підписав зазначений Акт приймання виконаних будівельних робіт, який було передано до Управління казначейської служби Сватівського району в Луганській області.

У судовому засіданні захисник Кізіма В.В. заявив клопотання про звільнення його підзахисного ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.367, ч.2 ст.28 - ч. 1 ст. 366 КК України на підставі ст. 48 КК України у зв`язку зі зміною обстановки, оскільки останній не працює, не являється посадовою чи службовою особою, на час розгляду справи обстановка змінилась, що є являється підставою для застосування положень ст. 48 КК України.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_1 підтримав заявлене захисником клопотання, просить звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України. Також пояснив, що йому зрозуміло суть обвинувачення та підставу звільнення від кримінальної відповідальності, яка є нереабілітуючою. Згоден на звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України.

У судовому засіданні прокурор Барабаш Ю.М. вважав клопотання таким, що підлягає задоволенню, зазначив, що наявні підстави для звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України.

Представник потерпілого – Комунального некомерційного підприємства Луганської обласної ради «Сватівська обласна лікарня з надання психіатричної допомоги» Русавський Б.І. не заперечував проти задоволення клопотання та звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності, також зазначив, що претензій матеріального характеру до обвинуваченого не має.

       Дослідивши матеріали справи, вислухавши думку учасників процесу, суд вважає, що клопотання підлягає задоволенню з таких підстав.

Дії ОСОБА_1 правильно кваліфіковані за ч.1 ст.367 КК України, як службова недбалість, т.б. неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди інтересам держави, за ч.2 ст.28 - ч. 1 ст. 366 КК України, як службове підроблення, тобтоскладання, видача службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, скоєне за попередньою змовою групою осіб.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

              Статтею 44 КК України передбачено, що особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

              Відповідно до ч.4 ст.286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

       Згідно ст. 48 КК України особу, яка вперше вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

У пункті 7 Постанови Пленуму ВСУ №12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» роз`яснено, що звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 48 КК України можливе у разі, коли особа вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості.

У зазначеній статті передбачено дві самостійні підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності - втрата суспільної небезпечності внаслідок зміни обстановки на час розслідування чи розгляду справи в суді або діянням, або особою, яка його вчинила.

Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Зазвичай до зміни обстановки навколо особи відносять події, які настали як з її волі (наприклад перехід на іншу роботу, не пов`язану з матеріальною відповідальністю, переїзд на інше місце проживання та розрив з кримінальним оточенням, реєстрації шлюбу з потерпілою особою, добровільно проведений курс лікування від алкоголізму чи наркоманії тощо), так і незалежно від її волі (звільнення особи з державної служби, що унеможливлює вчинення службових злочинів, призов на військову службу, нещасний випадок, внаслідок якого особа стала інвалідом тощо).

На день розгляду клопотання захисника про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_1 не являється службовою чи посадовою особою, тому не може використовувати своє становище та продовжувати вчиняти певні незаконні дії.

У даному випадку про зміну обстановки навколо особи слід віднести ту обставину, що ОСОБА_1 з 25.07.2014 р. звільнений з посади головного лікаря за власним бажанням, не являється службовою особою, що унеможливлює вчинення службових кримінальних правопорушень.

ОСОБА_1 являється інвалідом 3 групи, згідно довідки МСЕК №776298 інвалідність встановлена з 1 лютого 2019 року, позитивно характеризується за місцем проживання.

Крім того, важливим аспектом, який додатково свідчить про зміну обстановки, у зв`язку з тим, що ОСОБА_1 перестав бути суспільно небезпечною особою, є сумлінне виконання ним покладених обов`язків впродовж всього строку досудового розслідування та судового розгляду.

Вказані обставини свідчать про те, що ОСОБА_1 перестав бути суспільно небезпечним.

Звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки є правом суду. При цьому дискреційні можливості суду істотно обмежені вказівкою закону на дві обставини: 1) особа, щодо якої вирішується питання про звільнення її від відповідальності за ст.48 КК України повинна вчинити кримінальне правопорушення вперше; 2) таке кримінальне правопорушення має бути кримінальним проступком або нетяжким злочином.

       Судом встановлено, що ОСОБА_1 вперше скоїв кримінальні правопорушення, які згідно ст. 12 КК України відносяться до категорії нетяжких злочинів.

Суд переконався, що ОСОБА_1 правильно розуміє правові наслідки його звільнення від кримінальної відповідальності з вказаної підстави та наполягає на закритті кримінального провадження.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про можливість звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України.

За таких обставин суд вважає за необхідне звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності у зв`язку зі зміною обстановки, а кримінальне провадження закрити.

Стосовно заявленого прокурором в інтересах КНП «Сватівська обласна лікарня з надання психіатричної допомоги» цивільного позову суд зазначає наступне.

              Порядок вирішення цивільного позову в кримінальному провадженні регламентований главою 9 КПК України.

              Нормами кримінального процесуального закону, зокрема ст. 129 КПК України, встановлено, що рішення про повне або часткове задоволення цивільного позову може бути винесене лише у разі визнання обвинуваченого винним у вчиненні кримінального правопорушення і ухвалення обвинувального вироку чи винесення постанови про застосування до особи примусових заходів виховного або медичного характеру.

              Вирішення цивільного позову при звільненні особи від кримінальної відповідальності із закриттям провадження по справі суперечить вказаним вище нормам закону.

              Враховуючи системний аналіз зазначених норм КПК, суд дійшов висновку, що цивільний позов не підлягає розгляду у випадках закриття кримінального провадження як на досудовому розслідуванні, так і в суді, а тому цивільний позов слід залишити без розгляду.

Долю речових доказів суд вирішує відповідно до положень ст. 100 КПК України.

Виходячи з вищевикладеного, керуючись ст.48 КК України,

п.1 ч.2 ст. 284, ст.285, ч.4 ст. 286, 376 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ :

ОСОБА_1 звільнити від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.367, ч.2 ст.28 - ч. 1 ст. 366 КК України на підставі ст. 48 КК України у зв`язку зі зміною обстановки.

              Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_1 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.367, ч.2 ст.28 - ч.1 ст. 366 КК України, - закрити.

              Цивільний позов прокурора Сватівського відділу Старобільської місцевої прокуратури в інтересах КНП «Сватівська обласна лікарня з надання психіатричної допомоги» про відшкодування матеріальної шкоди - залишити без розгляду.

       Речові докази по справі:

-Договір №12-Т-3 від 05.12.2011р.,

-Додаткову угоду до договору №12-Т-3 від 15.12.2011 р.,

-Довідку про вартість виконаних будівельних робіт за грудень ( типова форма № КБ-3) за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

-Акт заміру виконаних робіт за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

-Розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису №2-1-1 за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

-Договірну ціну за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

-Кошторис на поточний ремонт за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.

-Дефектний акт за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

- Кошторисний розрахунок № П- 94 за договором №12-Т-3 від 05.12.2011 р.,

-Договір №02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Довідку про вартість виконаних будівельних робіт за лютий (типова форма №КБ - 3) за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Акт №1 приймання виконаних робіт будівельних робіт за лютий 2012 р. (типова форма № КБ -2в) за договором №02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Заключну відомість ресурсів за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Розрахунок загальновиробничих витрат до Акту КБ - 2в за договором №02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Кошторисний розрахунок № П - 94 за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Кошторисний розрахунок № П - 137 за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Договірну ціну за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Кошторис на поточний ремонт за договором № 02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису за договором №02-Т-1 від 17.02.2012 р.,

- Відомість ресурсів до зведеного кошторисного розрахунку вартості будівництва

(форма № 46),

- Кошторисний розрахунок № П-94, кошторисний розрахунок № П-137, які згідно постанови слідчого від 16.02.2016 р. знаходяться у матеріалах кримінального провадження, - залишити у матеріалах справи.

Ухвала може бути оскаржена до Луганського апеляційного суду через Сватівський районний суд Луганської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Повний текст ухвали складено 27 листопада 2020 року.

Суддя Л.П. Бабічева