Справа № 22ц-341/2008

Категорія: 46

Головуючий у 1 ін ст.: Цюмрак М. Д.

Доповідач: Монастирецький Д.І.

ухвала

іменем україни

17 березня 2008 року Колегія суддів Судової палати в цивільних справа х Апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого - Мойсюка МЛ.,

суддів: Михайлишин Г. М., Монастирецького Д.І.,

при секретарі: Гавранко М. М.,

з участю ОСОБА_2 та її представника ОСОБА_3, ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на ухвалу Жидачівського районного суду Львівської області від 29 жовтня 2007 року у справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_5 про визначення місця проживання дітей, -

ВСТАНОВИЛА:

16 жовтня 2007 року ОСОБА_2 звернулася до суду з вищезазначеним позовом.

Ухвалою судді Жидачівського районного суду Львівської області від 29 жовтня 2007 року цивільну справу за вказаним позовом закрито.

В апеляційній скарзі позивачка ОСОБА_2 просить ухвалу скасувати та передати справу на новий судовий розгляд до цього ж суду іншим суддею.

При цьому вказується на порушення норм процесуального права, оскільки суддею порушено вимоги ч. 2 ст. 122 ЦПК України.

Заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, представника, перевіривши матеріали справи, межі та доводи скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити, виходячи з наступного.

Закриваючи провадження в даній справі на підставі п. 2 ст. 205 ЦПК України, районний суд виходив з того, що позивачка ОСОБА_2 зверталася до суду з аналогічною заявою і ухвалою суду від 15.05.2007 року провадження по справі закрито за її відмовою від позову.

Судова колегія вважає, що ухвала суду першої інстанції в силу п. 3 ст. 312 ЦПК України підлягає скасуванню з передачею питання про відкриття провадження у справі до цього ж суду, оскільки останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Відповідно до чч. 1, 2 п. 2 ст. 122 ЦПК України суддя відкриває провадження у цивільній справі не інакше як на підставі заяви, поданої і оформленої в порядку, встановленому цим Кодексом. Суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо є таке, що набрало законної сили, рішення чи ухвала суду про закриття провадження у справі у зв»язку з відмовою позивача від позову або укладення мирової угоди сторін у спорі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав.

Судовою колегією встановлено, що суддя районного суду закрив провадження у справі з порушенням норм цивільного процесуального законодавства, оскільки: по перше, закриття провадження у справі може мати місце лише після її відкриття; по-друге, при наявності рішення чи ухвали суду про закриття провадження у справі у зв»язку з відмовою позивача від позову або укладення мирової угоди сторін у спорі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, суддя відмовляє у відкритті провадження у справі на підставі ч. 2 п. 2 ст. 122 ЦПК України.

На підставі викладеного, та керуючись ст. ст. 303, 304, 307 ч. 2 п. 4, 312 п. 3, 313, 314 ч. 1 п. 6, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Ухвалу Жидачівського районного суду Львівської області від 29 жовтня 2007 року скасувати, справу направити до суду першої інстанції зі стадії відкриття провадження у справі.

Ухвала апеляційної інстанції касаційному оскарженню не підлягає.