ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" липня 2019 р.                                                                           Справа №921/403/18

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді                                                                                Кордюк Г.Т.

суддів                                                                                                    Дубник О.П.

                                                                                                    Кравчук Н.М.

секретар судового засідання Андреюк Х.В.

розглянувши апеляційну скаргу Державного підприємства "Енергоринок", вих. №01/44-2767 від 12.02.2019 (вх.№ 01-05/805/19 від 28.02.2019)

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019 (повний текст складено 25.01.2019)

у справі №921/403/18 (суддя Гирила І.М.)

за позовом Державного підприємства "Енергоринок", м. Київ,

до відповідача Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго", м. Тернопіль,

про стягнення штрафних санкцій в загальній сумі 338 178,56 грн.

За участю представників від:

позивача: Лифар О.Ю.- адвокат;

відповідача: Янчак Г.Р.- адвокат;

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2018 року Державне підприємство  «Енергоринок» звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом про стягнення з Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго" 338 178,56 грн. штрафних санкцій,   з яких:

- 92 523 грн. 25 коп. пені за порушення умов п. 6.3 та п. 6.3.1 Договору щодо подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018 року, яка нарахована за період з 24.05.2018 по 31.05.2018;

- 5 255 грн. 78 коп. штрафу за порушення умов п. 6.14 Договору в частині оплати купованої електроенергії ІІІ-го та VІ -го етапів лютого 2018 року;

- 161 626 грн. 68 коп. пені за порушення умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині оплати купованої електроенергії І-ІІІ, IV-V етапів березня 2018 року, нарахованої за період з 20.03.2018 по 22.03.2018 та, відповідно, за період з 29.03.2018 по 31.03.2018;

- 78 772 грн. 85 коп. пені за порушення умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині оплати купованої електроенергії IV-V етапів червня 2018 року, нарахованої за період з 02.07.2018 по 08.07.2018.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов Договору купівлі-продажу електроенергії № 3965/02 від 30.03.2007 в частині своєчасної подекадної оплати купованої електроенергії у травні місяці 2018 року (друга декада) та поетапної оплати купованої електроенергії у лютому, березні та червні місяці 2018 року.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019  у справі №921/403/18 позов задоволено частково. Присуджено до стягнення з Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго" на користь Державного підприємства "Енергоринок" 27 678 грн. 49 коп.  пені; 1 313 грн. 95 коп.  штрафу та 1 739 грн. 55 коп. в повернення сплаченого позивачем судового збору. В решті позову відмовлено.

Приймаючи вказане рішення у справі, місцевий господарський суд  виходив з того, що штраф обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання, має одноразовий характер, його застосування вичерпується з настанням самого факту порушення. Поряд із цим,  пеня  обчислюється у відсотках  від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.  Тобто, пеня - це санкція, яка нараховується з першого дня прострочення й до тих пір, поки зобовязання не буде виконано. Її розмір збільшується залежно від продовження правопорушення.

З огляду на наведене, з врахуванням встановленого умовами договору терміну внесення платежів, здійснених відповідачем оплат, а, відтак, розміру простроченого  зобов`язання відповідача перед позивачем, провівши перерахунок заявлених до стягнення сум штрафу та пені, суд першої інстанції дійшов до висновку, що:

- нарахування позивачем штрафу за порушення  умов п. 6.14 Договору в частині  оплати  купованої електроенергії  ІІІ-го та VІ -го етапів лютого 2018 року в загальній сумі 5 255,78 грн. є правомірним;

- нарахування позивачем пені  за порушення  відповідачем умов Договору щодо  поетапної оплати купованої електроенергії в березні 2018  року є правомірним в загальній сумі 63 461 грн. 95  коп., а пеня в сумі 98 164,73 грн. нарахована позивачем та заявлена до стягнення безпідставно  ;

- нарахування позивачем пені  за порушення  відповідачем умов Договору щодо  подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018  року є правомірним в загальній сумі 46 943 грн. 46 коп., а пеня в сумі 45 579,79 грн. нарахована позивачем та заявлена до стягнення безпідставно;

- нарахування позивачем пені   за порушення  відповідачем умов Договору щодо  поетапної оплати купованої електроенергії в червні 2018  року є правомірним в загальній сумі 308 грн. 53 коп., а пеня в сумі 78 464,32 грн. нарахована позивачем та заявлена до стягнення безпідставно  (проведений судом перерахунок наявний в матеріалах справи).

Разом з тим, з врахуванням обставин справи та наданих сторонами доказів, суд першої інстанції прийшов до висновку про наявність підстав, визначених ст. 233 ГК України  та  ст. 551 ЦК України, для  зменшення розміру штрафних санкцій до 25 % від правомірно нарахованих, а, відтак, присудив до стягнення  з відповідача на користь позивача  1 313,95 грн. штрафу (25% від 5 255,78 грн.) та  27 678,49 грн. пені  (25% від 110 713,94 грн.).

Не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстанції, позивач звернувся до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019  у справі №921/403/18 скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення 3  941,83 грн. штрафу, 305  244, 29 грн. пені, 3 333, 13 грн. судового збору з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та прийняти нове рішення про задоволення позову у повному обсязі.

Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу, позивач зазначає, що суд першої інстанції не мотивував здійсненого перерахунку розміру штрафних санкцій, чим грубо порушив вимоги ст. 236 ГПК України, а здійснений позивачем розрахунок штрафних санкцій є обгрунтованим, проведеним належним чином та відповідно до умов договору, а тому підстави для його зміни відсутні.

Окрім того, скаржник вважає, що суд першої інстанції неправомірно зменшив розмір належних до стягнення з відповідача на користь позивача  штрафних санкцій, оскільки не дослідив фінансового становища сторін та  не врахував, що:  відповідачем не подано доказів наявності фінансових ускладнень у його діяльності; невиконання своїх зобов`язань контрагентами відповідача та дефіцит коштів останнього не є підставами для звільнення відповідача від виконання зобов`язань перед позивачем або зменшення відповідальності за умовами договору;  станом на 30.09.2018 у позивача існує заборгованість перед генеруючими компаніями у розмірі 25  767  646,40грн.; з метою забезпечення повних розрахунків з виробниками електроенергії позивач вимушений залучати  кредитні кошти; позивач відповідно до постанови КМУ від 03.11.2010 №999 є підприємством, яке має стратегічне значення для економіки і безпеки держави; встановлення умовами договору пені та штрафу за порушення порядку оплати купованої електричної енергії стимулює постачальників, у тому числі і відповідача, до належного виконання умов договору.

22.03.2019 до суду від Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго",  надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Зокрема, відповідач зазначає, що заявлені позивачем до стягнення суми пені є безпідставними, оскільки заборгованість, на яку позивачем нараховувалась пеня, була оплачена відповідачем до тієї дати, починаючи з якої позивач її нараховує, що підтверджується наведеними у відзиві розрахунками.

Окрім того, відповідач вважає правомірним зменшення судом першої інстанції розміру штрафних санкцій  на підставі ст. 551 ЦК України та ст. 233 ГК України оскільки: протягом 2018 року ВАТ «Тернопільобленерго» вжило всіх можливих заходів для оплати купленої електричної енергії по договору; заборгованість за куплену електричну енергію погашена відповідачем у повному обсязі, що підтверджується наявними в матеріалах справи доказами; вина відповідача у простроченні здійснення оплати за договором відсутня, оскільки  причиною такого прострочення є ряд об`єктивних факторів ( постійне протягом 2018 року прострочення розрахунків підприємств водопостачання та водовідведення, несвоєчасність відшкодування з державного бюджету коштів по наданих населенню пільг і субсидій, зменшення сум дотацій на постачання електроенергії побутовим споживачам, частка яких на території Тернопільської області сягає 60% в структурі споживання тощо);  позивачем не понесено жодних майнових втрат з огляду на повне виконання відповідачем своїх зобов`язань.

Автоматизованою системою документообігу суду справу  №921/403/18 розподілено до розгляду судді – доповідачу Кордюк Г.Т. Введено до складу судової колегії суддів Плотніцького Б.Д. та Кравчук Н.М., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.02.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.03.2019 відкрито   апеляційне  провадження  за апеляційною скаргою Державного підприємства "Енергоринок" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019  у справі №921/403/18.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 21.03.2019 призначено справу № 921/403/18 до розгляду у судовому засіданні на 15.04.2019.

У зв`язку з перебуванням у відрядженні судді-члена колегії Плотніцького Б.Д., розпорядженням керівника апарату Західного апеляційного господарського суду від 12.04.2019 призначено проведення автоматизованої заміни складу колегії суддів, за результатами якого справу №921/403/18  розподілено колегії суддів у складі: головуючого судді Кордюк Г.Т., суддів Дубник О.П. та Кравчук Н.М., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 12.04.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 15.04.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено на 20.05.2019.

В судовому засіданні 20.05.2019 року, за згодою представників сторін, оголошено перерву до 13.06.2019.

В судовому засіданні 13.06.2019 року, за згодою представників сторін, оголошено перерву до 04.07.2019.

В судовому засіданні представники сторін підтримали доводи та заперечення, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на апеляційну скаргу, висловили свої міркування з питань, що виникли в процесі розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне:

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 30.03.2007 між Державним підприємством "Енергоринок" (надалі - ДПЕ) та Відкритим акціонерним товариством "Тернопільобленерго" (надалі - ЕК), було укладено Договір купівлі-продажу електроенергії №3965/02 (надалі - Договір),  відповідно до умов якого ДПЕ зобов`язувався продавати, а ЕК - купувати електроенергію та здійснювати її оплату відповідно до умов цього Договору (п. 2.1. Договору).

За змістом п. 3.2 Договору ДПЕ продає, а ЕК купує електричну енергію в точках поставки на межі балансової належності електричних мереж, що визначені в Акті розмежування балансової належності електричних мереж і експлуатаційної відповідальності (додаток №4 до цього Договору), в обсягах, які визначаються згідно з розділом 4 цього Договору. Точки обліку електричної енергії наведені у додатку №1 до Договору "Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку". Право власності на електричну енергію, яка постачається за цим Договором, переходить від ДПЕ до ЕК в момент передачі електричної енергії в точках поставки.

Згідно з п. 3.4 Договору середньозважена за розрахунковий місяць оптова ринкова ціна на купівлю електроенергії ЕК у ДПЕ розраховується відповідно до Правил ОРЕ на підставі щоденних погодинних обсягів купівлі електроенергії ЕК у ДПЕ, які визначаються відповідно до п. 4.2 Договору.

Вартість електроенергії, купленої ЕК у ДПЕ у розрахунковому місяці, визначається у відповідності до Правил ОРЕ за середньозваженою ціною та фактичними обсягами отриманої ЕК електроенергії (п. 3.5 Договору).

Відповідно до п. 4.1 Договору ЕК надає до ДПЕ повідомлення про замовлене добове (по годинах) та місячне (по годинах) споживання електроенергії, повідомлення на замовлений місячний обсяг купівлі електроенергії з ОРЕ, а також інформацію про замовлений обсяг купівлі електроенергії з ОРЕ по всіх постачальниках електроенергії на території ліцензованої діяльності ЕК.

Згідно з п. 4.1.1 Договору в повідомленні про місячні обсяги купованої електроенергії обов`язково зазначається замовлений обсяг електроенергії (кВт год.) на місяць в цілому та вартість замовленого обсягу купівлі електроенергії (грн), а також розміри оплати по декадах або етапах. Вартість замовленого обсягу купівлі електроенергії розраховується за встановленою НКРЕ прогнозованою оптовою ринковою ціною з урахуванням встановленої НКРЕ суми  місячного обсягу дотацій для компенсації втрат ЕК від здійснення постачання електричної енергії за регульованим тарифом, а також з урахуванням встановлених НКРЕ вирівнювальних націнок (знижок) для корегування платежу ЕК у зв`язку із застосуванням єдиних роздрібних тарифів на електроенергію для кожного із класів споживачів, крім населення, на території України. Розмір оплати по декадах або етапах визначається відповідно до п. 6.3 або 6.14-6.18 цього Договору. В разі визначення оплати за п. 6.14-6.18 цього Договору в повідомленні у графі останнього етапу розмір оплати записується словами  "по факту".

Повідомлення на замовлений місячний обсяг купівлі електроенергії з ОРЕ надається до ДПЕ наступного дня після прийняття постанов НКРЕ, що встановлюють вищезгадані суми місячних обсягів дотацій та вирівнювальні націнки (знижки) на розрахунковий період.

Пунктом 4.15 Договору передбачено, що в разі необхідності ЕК може скорегувати замовлений обсяг купівлі електроенергії. Для здійснення корегування замовленого обсягу ЕК до 15 числа розрахункового місяця повторно надає до ДПЕ факсимільним зв`язком скореговане повідомлення про місячні обсяги купованої електроенергії за підписом керівника та головного бухгалтера ЕК і скріплене печаткою ЕК за такою ж формою, як повідомлення, що надається відповідно до п. 4.1.1 цього Договору.

Відповідно до п. 6.1 Договору оплату за куплену електроенергію ЕК здійснює відповідно до ІВКОР грошовими коштами, що перераховуються на поточні рахунки із спеціальним режимом використання ДПЕ з поточних рахунків із спеціальним режимом використання ЕК, відкритих відповідно до чинних нормативно-правових актів України, які регулюють порядок розрахунків за електроенергію, а також з інших рахунків ЕК.

Згідно з п. 6.2 Договору перерахування коштів ЕК за куплену у ДПЕ електроенергію здійснюється кожного банківського дня розрахункового місяця з урахуванням умов пункту 6.3 і зараховується Сторонами як оплата за електричну енергію, куплену ЕК у ДПЕ у цьому місяці з урахуванням умов п.п. 6.4. та 6.5. Договору та окремих рішень Кабінету Міністрів України.

Відповідно до п. 6.3 Договору 11-го, 21-го та останнього числа розрахункового місяця ДПЕ перевіряє суму, що надійшла на поточний рахунок із спеціальним режимом використання ДПЕ, як оплата ЕК електричної енергії, купленої за першу, другу та третю декаду місяця відповідно. Розмір оплати ЕК за першу декаду визначається шляхом множення 30 % замовленого місячного споживання електроенергії і відповідно за другу декаду - 30 % та за третю декаду - 40 % на прогнозну оптову ринкову ціну, затверджену постановою НКРЕ з урахуванням суми місячного обсягу дотацій для компенсації втрат ЕК від здійснення постачання електричної енергії за регульованим тарифом згідно постанови НКРЕ, що встановлює суму дотацій, а також з урахуванням встановлених НКРЕ вирівнювальних націнок (знижок) для корегування платежу ЕК у зв`язку із застосуванням єдиних роздрібних тарифів на електроенергію для кожного із класів споживачів, крім населення, на території України. В залежності від структури споживання ЕК вказані відсотки можуть бути змінені за домовленістю сторін. У цьому випадку ЕК надає до ДПЕ письмове підтвердження своєї структури споживання. В разі здійснення корегування замовленого місячного обсягу купівлі електроенергії, розмір оплати за третю декаду визначається відповідно до п. 4.15.1 цього Договору.

Сума, яка була сплачена ЕК понад повну поточну оплату вартості електричної енергії за розрахунковий місяць (з урахуванням п. 6.4 цього Договору), зараховується Сторонами як погашення заборгованості ЕК перед ДПЕ за минулі періоди (починаючи з заборгованості з найдавнішим терміном виникнення) з урахуванням ПДВ, якщо інше не передбачено договором про реструктуризацію заборгованості між ДПЕ та ЕК. У випадку відсутності простроченої заборгованості, сума, яка була сплачена ЕК в розрахунковому місяці понад повну поточну оплату вартості електричної енергії за розрахунковий місяць, зараховується, за згодою Сторін, як авансовий платіж на наступний розрахунковий період або як платіж згідно з письмовим повідомленням ЕК відповідно до договору про реструктуризацію заборгованості між ДПЕ та ЕК (п. 6.5 Договору).

Пунктом 4.15.1 Договору, в редакції Додаткової угоди №4689/01 від 30.04.2008, сторони передбачили, що при здійсненні ЕК перерахування коштів за куповану в ДПЕ електроенергію відповідно до п. п. 6.2 та 6.3 цього Договору розміри оплат в першій і другій декаді залишаються такими, що були вказані в повідомленні про замовлені місячні обсяги купованої електроенергії ЕК, наданому до ДПЕ відповідно до п. 4.1.1 до цього Договору. Розмір оплати за третю декаду визначається як різниця між скорегованою сумарною за місяць вартістю замовленого обсягу купівлі електроенергії та розмірами оплат в перших двох декадах.

На виконання зазначених вище пунктів Договору відповідач надіслав позивачу повідомлення №5 від 27.04.2018 на замовлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ  в травні 2018 року  та скореговане повідомлення №5-1 від 15.05.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ в травні 2018 року.

Долучений до матеріали справи належним чином засвідчений Акт купівлі - продажу електроенергії, який підписаний повноважними представниками сторін та скріплений печатками юридичних осіб, свідчить про те, що у травні місяці 2018 року відповідачем отримано 105 277,677 тис. кВт. год. електроенергії на загальну суму 136 614 695,65 грн. (з ПДВ).

Розмір оплат відповідача за куповану у позивача у травні місяці 2018 року електричну енергію підтверджуються наявними у матеріалах справи звітами про надходження коштів від ВАТ "Тернопільобленерго" на рахунок ДП "Енергоринок" з розшифровками платіжних доручень - за травень 2018 року та другу декаду травня 2018 року, банківськими  виписками.

Поряд з цим, із зазначених вище документів вбачається, що відповідачем було порушено умови п. 6.3 Договору щодо подекадної оплати купованої електроенергії за ІІ декаду травня 2018 року.

Зокрема, п. 6.3.1 Договору передбачено, що в разі, якщо сума оплати, здійсненої ЕК за відповідну декаду, менша за визначену відповідно до п. 6.3 цього Договору суму оплати з врахуванням переплати за попередню декаду розрахункового місяця, ДПЕ надсилає ЕК факсимільним зв`язком попередження про неповну декадну оплату електроенергії, купленої у ДПЕ. ЕК зобов`язується здійснити перерахування недостатньої суми на поточний рахунок із спеціальним режимом використання ДПЕ впродовж двох банківських днів після закінчення відповідної декади.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання п. 6.3.1 Договору, позивачем було направлено на адресу відповідача лист-попередження за № 02/05 про неповну декадну оплату купленої електроенергії у другій декаді травня 2018 року, з вимогою терміново погасити заборгованість в сумі 12 415 803,77 грн. за вказаний період.

Проте, як зазначає позивач, відповідач, в порушення своїх договірних зобов`язань, не здійснив повної своєчасної декадної оплати купленої у травні 2018 р. електроенергії на суму 12 415 803,77 грн.

Відповідно до п. 6.3.2 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/02 від 09.02.2018, у випадку нездійснення ЕК доплати згідно з п. 6.3.1 цього Договору, ДПЕ через 3 банківські дні нараховує ЕК пеню в розмірі 1/365 подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який нараховується пеня, за кожен день прострочення платежу та виставляє ЕК вимогу про сплату пені. Пеня нараховується до 19-го (включно) числа місяця, наступного за розрахунковим. Пеня повинна бути сплачена в термін не більший 3-х банківських днів з моменту отримання ЕК письмового повідомлення від ДПЕ. Цей пункт Договору застосовується у випадку, якщо ЕК порушила терміни подекадної оплати більше 5 разів за останні 365 днів, що передують даті останнього порушення ЕК умов п. 6.3.1 Договору.

Наявна в матеріалах справи Довідка про подекадні розрахунки за куплену електроенергію ВАТ "Тернопільобленерго" за останні 365 днів, що передують періоду - травень 2018 року, підтверджує порушення відповідачем умов п. 6.3.1 Договору більше 5-ти разів.

Зважаючи на допущене відповідачем порушення та умови укладеного правочину, позивачем було надіслано на адресу ВАТ "Тернопільобленерго" претензію № 05/18-1253 від 26.06.2018 про сплату пені в сумі 92 523,25 грн. за порушення умов Договору щодо розрахунку за отриману електроенергію другої декади травня 2018 року, на підставі п. 6.3.2 Договору, у зв`язку із нездійсненням ним доплати за куплену електричну енергію.

Вказана претензія була отримана відповідачем, що підтверджується наявними у матеріалах справи рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення та не заперечується сторонами.

Відповідно до п. 6.13 Договору у разі відсутності простроченої заборгованості ЕК перед ДПЕ (з урахуванням договору реструктуризації заборгованості) та якщо ЕК впродовж двох розрахункових місяців здійснює повну поточну оплату вартості електричної енергії за розрахунковий місяць шляхом перерахування коштів на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання ДПЕ, то після внесення НКРЕ відповідних змін до алгоритму ОРЕ вступає в силу особливий порядок розрахунків відповідно до постанови НКРЕ. При цьому дія п. 6.2 та п. 6.3 цього Договору призупиняється і вступають в дію пп. 6.14 - 6.20 цього Договору.

Відповідно до п. п. 6.14, 6.14.1 Договору, в редакції Додаткових угод №14710/01 від 29.12.2017 та №14948/01 від 15.03.2018,  першу частку  оплати за розрахунковий місяць ЕК зобов`язується здійснити  до 12-00 години першого числа розрахункового місяця в розмірі не меншому 5 % вартості електричної енергії, замовленої  ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ.  Подальша оплата  здійснюється ЕК поетапно шляхом сплати ДПЕ коштів  не пізніше 5-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 10%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ,  не пізніше 10-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 20%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ,  не пізніше 14-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 10%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ,  не пізніше 20-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 10%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ,  не пізніше 25-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 10%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ,  не пізніше 26-го (включно)  числа розрахункового місяця  не менше 10%  вартості електричної енергії, замовленої ЕК відповідно до п. 4.1.1 на розрахунковий місяць з урахуванням розміру ПДВ. Якщо 1-е число припадає на вихідний день, то відповідну частку оплати ЕК зобов`язується здійснити в перший банківський день, що слідує за ним. В разі здійснення корегування замовленого місячного обсягу купівлі електроенергії, розмір оплати за етапи, наступні після 15 числа розрахункового місяця визначаються відповідно до п. 4.15.2 Договору.

Пунктом 6.14.2 Договору, в редакції Додаткової угоди №7714/02 від 31.10.2011, сторони погодили, що у разі перевищення фактичного споживання електроенергії (відповідно до оперативних розрахунків) над обсягами замовленими ЕК здійснює доплату різниці розрахункової та фактичної вартості споживання електричної енергії протягом трьох банківських днів після 3-го, 5-го та 6-го етапів за три, п`ять та шість етапів відповідно. При цьому доплата за перші етапи повинна бути здійснена не пізніше 14 числа розрахункового місяця. ЕК зобов`язується здійснити доплату зі свого поточного рахунку на поточний рахунок із спеціальним режимом використання ДПЕ, указавши при цьому в призначенні платежу етап, за який здійснюється доплата.

При здійсненні ЕК перерахування коштів за куповану в ДПЕ електроенергію відповідно до п. п. 6.14-6.18 розміри оплат за етапи до 15 (включно) числа розрахункового місяця не корегуються. Корегуються розміри плат за етапи, наступні після 15 числа розрахункового місяця. При цьому різниця між скорегованою сумарною оплатою вартості етапів до 15 (включно) числа розрахункового місяця та сумарною оплатою вартості етапів до 15 (включно) числа розрахункового місяця враховується в першому етапі після 15 числа розрахункового місяця (п. 4.15.2 Договору, в редакції Додаткової угоди № 4689/01 від 30.04.2008).

Згідно з п. п. 6.15-6.16 Договору, в редакції Додаткових угод №14710/01 від 29.12.2017 та №14948/01 від 15.03.2018, ДПЕ 28-го числа розрахункового місяця надає ЕК електронною поштою розраховану вартість (без ПДВ) фактичного обсягу електричної енергії, купленої ЕК у ДПЕ з 1-го по 27-е число включно розрахункового місяця. Вартість електричної енергії визначається ДПЕ як сума щоденних вартостей, які розраховані за погодинними цінами відповідно до Правил ОРЕ.

ЕК на підставі одержаних даних (п. 6.15 Договору) розраховує суму 8-го поетапного платежу з урахуванням ПДВ таким чином, щоб сумарна по вcіх 8-и етапах оплата ЕК впродовж розрахункового місяця за куплену у ДПЕ електричну енергію, відповідала очікуваній вартості електричної енергії, купленої ЕК у ДПЕ в розрахунковому місяці з урахуванням ПДВ. До 29-го (включно) числа розрахункового місяця ЕК здійснює 8-й поетапний платіж.

Положеннями пунктів 6.17, 6.18 Договору встановлено, що ДПЕ 2-го банківського дня місяця, наступного за розрахунковим, надає ЕК електронною поштою розраховану вартість (без ПДВ) фактичного обсягу електричної енергії, купленої ЕК у ДПЕ з 1-го по останнє число включно розрахункового місяця. Вартість електричної енергії визначається ДПЕ як сума щоденних вартостей, які розраховані за погодинними цінами відповідно до Правил ОРЕ. ЕК 3-го банківського дня місяця, наступного за розрахунковим, на підставі одержаних даних здійснює доплату за куплену у ДПЕ електричну енергію.

Після закінчення розрахункового місяця ЕК надає ДПЕ до 12:00 години 3-го числа місяця, наступного за розрахунковим, через Південно-Західну енергосистему ДП НЕК "Укренерго" звітні дані по фізичному балансу електроенергії за місяць. ДПЕ надає ЕК електронною поштою 8 числа місяця, наступного за розрахунковим, Акт купівлі-продажу електроенергії між ДПЕ та ЕК за формою, наведеною у додатку 2 до цього Договору. ЕК за підписом керівника підтверджує ДПЕ Акт купівлі-продажу факсимільним зв`язком до 10-00 години 9 числа місяця, наступного за розрахунковим, про фактичні обсяги та вартість купленої у ДПЕ електроенергії, які відображаються в бухгалтерській та статистичній звітності (п. п. 4.7-4.9 Договору).

З матеріалів справи вбачається, що постановами НКРЕ №126 від 31.01.2018 та №262 від 28.02.2018 "Про алгоритм перерахування коштів на лютий 2018 року та березень 2018 року" для відповідача був введений особливий порядок розрахунків.

На виконання п. 4.1 та п. 4.15 Договору відповідач надіслав позивачу:

- повідомлення №2 від 31.01.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ  в лютому 2018 року  136 613 785 кВт.г, вартістю 125 427 232 грн. (без ПДВ), з визначенням етапів оплати: 1-й  - 6 271 362 грн., 2-й - 12 542 723 грн., 3-й - 25 085 446 грн., 4-й  - 12 542 723 грн., 5-й - 12 542 723 грн., 6-й - 12 542 723 грн., 7-й - 12 542 723 грн. та 8-й - по факту грн.;

- скореговане повідомлення №2-1 від 15.02.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ в лютому 2018 року  135 613 785 кВт.г, вартістю 123 931 772 грн (без ПДВ), з визначенням етапів оплати: 1-й  - 6 271 362 грн., 2-й - 12 542 723 грн., 3-й - 25 085 446 грн., 4-й  -12 542 723 грн., 5-й - 11 720 220 грн., 6-й - 12 393 177 грн., 7-й - 12 393 177 грн. та 8-й - по факту грн.;

- повідомлення №3 від 28.02.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ  в березні 2018 року  128 857 057 кВт.г, вартістю 119 063 510 грн. (без ПДВ), з визначенням етапів оплати: 1-й - 5 953 176 грн., 2-й  - 11 906 351 грн., 3-й - 23 812 702 грн., 4-й - 11 906 351 грн., 5-й  - 11 906 351 грн., 6-й - 11 906 351 грн., 7-й - 11 906 351 грн. та 8-й - по факту грн.;

- скореговане повідомлення №3-1 від 15.03.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ в березні 2018 року  145 657 057 кВт.г, вартістю 144 187 238 грн. (без ПДВ),  з визначенням етапів оплати: 1-й - 5 953 176 грн., 2-й - 11 906 351 грн., 3-й - 23 812 702 грн., 4-й - 11 906 351 грн., 5-й - 25 724 402 грн., 6-й - 14 418 724 грн., 7-й - 14 418 724 грн. та 8-й - по факту грн.;

- повідомлення №6 від 31.05.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ  в червні 2018 року  99 207 760 кВт.г, вартістю 96 721 787 грн. (без ПДВ), з визначенням етапів оплати: 1 декада - 29 016 536 грн., 2 декада - 29 016 536 грн., 3 декада - 38 688 715 грн.;

- скореговане повідомлення №6-1 від 15.06.2018 на заявлений обсяг купівлі електричної енергії в ОРЕ в червні 2018 року  102 437 149 кВт.г, вартістю 101 845 826 грн. (без ПДВ), з визначенням етапів оплати: 1-й - 4 836 089 грн., 2-й - 9 672 179 грн., 3-й - 19 344 357 грн., 4-й - 9 672 179 грн., 5-й - 12 490 401 грн., 6-й - 10 184 583 грн., 7-й - 10 184 583 грн. та 8-й - по факту грн.

Долучені відповідачем до матеріалів справи належним чином засвідчені копії Актів купівлі-продажу електроенергії, які підписані повноважними представниками сторін та скріплені печатками юридичних осіб, свідчать про те, що:

- у лютому місяці 2018 року відповідачем отримано 138 894,610 тис. кВт. год. електроенергії на загальну суму 164 527 928,16 грн. (з ПДВ);

- у березні місяці 2018 року відповідачем отримано 148 907,712 тис. кВт. год. електроенергії на загальну суму 189 427 268,60 грн. (з ПДВ);

- у червні місяці 2018 року відповідачем отримано 102 741,167 тис. кВт. год. електроенергії на загальну суму 106 184 437,78 грн. (з ПДВ).

Розмір оплат ВАТ "Тернопільобленерго" за куповану у ДП "Енергоринок" електроенергію у лютому, березні, червні 2018 року підтверджується наявними в матеріалах справи звітами про надходження коштів від ВАТ "Тернопільобленерго" на рахунок ДП "Енергоринок" з розшифровкою платіжних доручень поетапно за відповідний період, банківськими виписками з рахунку відповідача та платіжними дорученнями.

Як зазначає позивач, сума проведеної відповідачем оплати за ІІІ-й та VІ -й етапи лютого 2018 р., І-ІІІ, IV-V етапи березня 2018 р., IV-V етапи червня 2018 р., була менше за передбачену умовами п. 6.14 Договору. Розмір недостатньої суми (виходячи з вартості фактичного обсягу електричної енергії, що перевищує вартість замовленого обсягу за відповідний період, з урахуванням ПДВ) становив:

- 8 615 546,29 грн. - за ІІІ етап лютого 2018 року;

- 1 896 011,63 грн. - за VІ -й етап лютого 2018 року;

- 20 252 321,52 грн. - за I-ІІІ етап березня 2018 року;

- 37 584 676,89 грн. - за ІV-V етап березня 2018 року;

- 12 080 709, 59 грн. - за IV-V етап червня 2018 року.

З наданого позивачем розрахунку вбачається, що наведені вище суми вказані за наростаючим підсумком, що включає суми попередніх етапів; виходячи з вартості фактичного обсягу електричної енергії, що перевищує вартість замовленого обсягу за відповідний період та додаванням передбачених Договором 4-х/6-ти банківських днів.

Пунктом 6.19 Договору, в редакції, яка діяла на момент порушення відповідачем оплат за ІІІ-й та VІ -й етапи лютого 2018 року, передбачено, що у випадку нездійснення ЕК оплати згідно з п. 6.14 цього Договору, ДПЕ через 1 банківський день після закінчення відповідного етапу може виставити ЕК вимогу про сплату штрафу у розмірі 0,05% від недоплаченої суми. Штраф повинен бути сплачений в термін, не більший від 3-х банківських днів з моменту отримання ЕК письмового повідомлення від ДПЕ.

Згідно з п. 6.19 Договору, в редакції, яка діяла на момент порушення відповідачем оплат І-ІІІ, IV-V етапів березня 2018 р., IV-V етапів червня 2018 року (Додаткова угода №14822/01 від 09.02.2018), у випадку нездійснення ЕК оплати згідно з п. 6.14 цього Договору ДПЕ з 4-го банківського дня після закінчення відповідного етапу нараховує ЕК пеню в розмірі 1/365 подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який нараховується пеня, за кожен день прострочення та виставляє ЕК вимогу про сплату пені. Пеня нараховується до 19-го (включно) числа місяця, наступного за розрахунковим. Пеня повинна бути сплачена в термін, не більший 3-х банківських днів з моменту отримання ЕК письмового повідомлення від ДПЕ.

Зважаючи на допущені відповідачем порушення щодо своєчасного внесення коштів за ІІІ-й та VІ -й етапи лютого 2018 р., І-ІІІ, IV-V етапи березня 2018 р., IV-V етапи червня 2018 р., враховуючи умови п. 6.19 Договору, ДП "Енергоринок" було направлено на адресу ВАТ "Тернопільобленерго" претензії № 02/18-1229 від 29.03.2018, №03/18-1245 від 17.05.2018 та №06/18-1255 від 09.08.2018 про сплату штрафних санкцій на загальну суму 245 655,31 грн., в т.ч.:

- 5 255 грн. 78 коп. штрафу за порушення ІІІ-го та VІ -го етапів лютого 2018 року;

- 161 626 грн. 68 коп. пені за порушення І-ІІІ, IV-V етапів березня 2018 року, нарахованої за період з 20.03.2018 по 22.03.2018 та за період з 29.03.2018 по 31.03.2018 відповідно;

- 78 772 грн. 85 коп. пені за порушення IV-V етапів червня 2018 року, нарахованої за період з 02.07.2018 по 08.07.2018.

Усі вказані вище претензії були отримані відповідачем, що підтверджується наявними у матеріалах справи рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень, однак останнім не виконані, що слугувало підставою для звернення до суду з даним позовом.

Оцінивши матеріали справи та докази, що містяться у ній, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Відповідно до  ст. 509 ЦК України  зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини (п. 2  ст. 11 ЦК України).

В силу приписів  ст. 626 ЦК України  договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

Приписами  ст. 627 ЦК України  встановлено, що відповідно до  статті 6 цього Кодексу  сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього  Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 ЦК України).

В силу приписів  ст. 629 ЦК України  договір є обов`язковим до виконання сторонами.

Відповідно до  ч. 1  ст. 193 ГК України   суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором (ч. 2  ст. 193 ГК України).

За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму (ст. 655 ЦК України).

Частинами 1-2  ст. 692 ЦК України  передбачено, що покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару.

Відповідно до ст. ст.  525,  526 ЦК України  одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього  Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з  ст. 530 ЦК України  якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч. 1 Закону України "Про електроенергетику"   учасники оптового ринку електричної енергії України - це суб`єкти господарської діяльності, які продають та купують електричну енергію на оптовому ринку електричної енергії України на підставі договору.

Згідно зі  ст. 15 Закону України «Про електроенергетику»   купівля всієї електричної енергії, виробленої на електростанціях, потужність чи обсяг відпуску яких перевищують граничні показники (крім випадків, передбачених цим Законом), та весь її оптовий продаж здійснюються на оптовому ринку електричної енергії України. Функціонування інших оптових ринків електричної енергії в Україні забороняється.

Таким чином, купівля-продаж електроенергії на оптовому ринку електричної енергії України здійснюється саме у відповідності до умов договору, якими визначено чіткий порядок перерахування грошових коштів в якості оплати за електроенергію.

Згідно з п. 1  ст. 612 ЦК України  боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Матеріалами справи підтверджується, що відповідачем порушено порядок та строки оплати електроенергії, купленої, зокрема, у другій декаді травня 2018 року, ІІІ-му та VІ -му етапах лютого 2018 року, І-ІІІ-му, IV-V-му етапах березня 2018 року, IV-V-му етапах червня 2018 року, а отже відповідач є таким, що прострочив виконання зобов`язання.

Відповідно до ст. 209 ЦК України   особа, яка не виконала зобов`язання або виконала його неналежним чином несе майнову відповідальність на умовах, передбачених законом або договором.

Частиною 1  ст. 216 ГК України  встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно з ч. 1  ст. 218 ГК України  підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Відповідно до ч. 1 ст.  230, ч. 4 ст.  231 ГК України  штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання. У разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Відповідно до ст.  610,  611 ЦК України  порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Частиною 1  ст. 546 ЦК України  встановлено, що виконання зобов`язання може забезпечуватися зокрема неустойкою.

Згідно з  ст. 549 ЦК України  неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом  є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею  є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Частиною  2  ст. 551 ЦК України  визначає, що якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Як вже зазначалось вище, при укладенні Договору сторони визначили відповідальність ЕК за порушення зобов`язання щодо подекадної оплати (п. 6.3.2 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018) та оплати етапів за електроенергію (п. 6.19 Договору, в редакції, яка діяла на момент порушення відповідачем оплат за ІІІ-й та VІ -й етапи лютого 2018 року та в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, яка діяла на момент порушення відповідачем оплат І-ІІІ, IV-V етапів березня 2018 р., IV-V етапів червня 2018 року).

На підставі наведених положень правочину, зважаючи на допущені відповідачем порушення умов Договору щодо розрахунку за отриману електроенергію другої декади травня 2018 року, щодо поетапної оплати купованої електроенергії за лютий, березень та червень 2018 року позивачем нараховано та заявлено до стягнення штрафні санкції в загальній сумі 338 178 грн. 56 коп., з яких:

- 92 523 грн. 25 коп. пені за порушення умов п. 6.3 та п. 6.3.1 Договору щодо подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018 року, яка нарахована за період з 24.05.2018 по 31.05.2018;

- 5 255 грн. 78 коп. штрафу за порушення умов п. 6.14 Договору в частині оплати купованої електроенергії ІІІ-го та VІ -го етапів лютого 2018 року;

- 161 626 грн. 68 коп. пені за порушення умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині оплати купованої електроенергії І-ІІІ, IV-V етапів березня 2018 року, нарахованої за період з 20.03.2018 по 22.03.2018 та, відповідно, за період з 29.03.2018 по 31.03.2018;

- 78 772 грн. 85 коп. пені за порушення умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині оплати купованої електроенергії IV-V етапів червня 2018 року, нарахованої за період з 02.07.2018 по 08.07.2018.

Однак, як правомірно зазначено судом першої інстанції, штраф є різновидом неустойки, обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання, має одноразовий характер, його застосування вичерпується з настанням самого факту порушення. Поряд із цим,  особливістю пені  є те, що вона  обчислюється у відсотках  від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.  Тобто, пеня - це санкція, яка нараховується з першого дня прострочення й до тих пір, поки зобов`язання не буде виконано. Її розмір збільшується залежно від продовження правопорушення.

Розглянувши наданий позивачем розрахунок суми штрафу за порушення  умов п. 6.14 Договору в частині  оплати  купованої електроенергії  ІІІ-го та VІ -го етапів лютого 2018 року, зважаючи на правову природу даної санкції та підтверджений матеріалами справи факт порушення, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції,  що нарахування останнього в загальній сумі 5 255,78 грн. є правомірним.

Разом з тим, розглянувши наданий позивачем розрахунок суми пені за порушення  умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині  оплати купованої електроенергії І-ІІІ та IV-V етапів березня 2018 року, нарахованої за період з 20.03.2018 по 22.03.2018 на суму 20 252 321 грн. 52 коп. та, відповідно, за період з 29.03.2018 по 31.03.2018 на суму 37 584 676,89 грн., беручи до уваги встановлений умовами Договору термін внесення відповідного платежу, здійснені відповідачем оплати, суд першої інстанції правильно встановив, що станом на 20.03.2018 дійсно мала місце прострочка виконання зобов`язання на суму 20 252 321,52 грн.

Поряд із цим, з наявних у матеріалах справи звітів про надходження коштів від ВАТ "Тернопільобленерго" на рахунок ДП "Енергоринок" з розшифровкою платіжних доручень, банківських виписок вбачається, що 30.03.2018 відповідач в повному обсязі оплатив вартість отриманої у березні місяці 2018 року електроенергії, має місце переплата в розмірі 4 347 889,88 грн. Станом на 29.03.2018 недоплата IV-V етапів березня 2018 року складала 7 371 303,79 грн.

Відтак, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що правомірним за порушення умов Договору щодо поетапної оплати вартості купованої у березні місяці 2018 року електроенергії є нарахування пені на суму недоплати І-ІІІ етапів в розмірі 20 252 321,52 грн. за період з 20.03.2018 по 22.03.2018 та на суму недоплати IV-V етапів березня 2018 року в розмірі 7 371 303,79 грн. за 29.03.2018.

При цьому, пеня за період з 30.03.2018 по 31.03.2018 за порушення зобов`язань щодо оплати вартості IV-V етапів березня 2018 року, нарахована позивачем на суму 37 584 676,89 грн., безпідставно, оскільки 30.03.2018 відповідач в повному обсязі оплатив вартість отриманої у березні місяці 2018 року електроенергії, має місце переплата в розмірі 4 347 889,88 грн.

З урахуванням наведеного вище, провівши перерахунок заявленої до стягнення суми пені  за порушення  відповідачем умов Договору щодо  поетапної оплати купованої електроенергії в березні 2018  року, колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про правомірність  нарахування пені за вказаний вище період  в загальній сумі 63 461 грн. 95  коп.

Розглянувши наданий позивачем розрахунок суми пені за порушення  умов п. 6.3 та п. 6.3.1 Договору щодо  подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018 року, яка нарахована за період з 24.05.2018 по 31.05.2018 на суму 12 415 803,77 грн., беручи до уваги встановлений умовами Договору термін внесення відповідного платежу, здійснені відповідачем оплати, суд першої інстанції правильно встановив, що  станом на 24.05.2018 мала місце прострочка виконання зобов`язання на суму 12 415 803,77 грн. З вказаним погоджується і апелянт у апеляційній скарзі.

Поряд із цим, з наявних у матеріалах справи звітів про надходження коштів від ВАТ "Тернопільобленерго" на рахунок ДП "Енергоринок" з розшифровкою платіжних доручень, банківських виписок вбачається, що 25.05.2018 відповідачем повністю погашено заборгованість по платежах ІІІ декади травня 2018 року. Окрім того, має місце переплата в сумі 2 920 960,43 грн. Борг другої декади травня місяця 2018 року в повному обсязі перекрито платежами 29.05.2018. Станом на 31.05.2018 мала місце переплата в загальній сумі 20 820 619,80 грн.

Відтак, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що правомірним за порушення умов Договору щодо подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018 року є нарахування пені за період з 24.05.2018 по 28.05.2018, а пеня за період з 29.05.2018 по 31.05.2018 позивачем нарахована безпідставно за відсутності заборгованості у відповідача перед позивачем.

Окрім того, зважаючи на встановлений вище факт переплати ІІІ декади травня 2018 року, зокрема з платежів за 25.05.2018 в сумі 2 920 960,43 грн., та повної оплати вартості купленої у травні 2018 року електроенергії 29.05.2018, нарахування пені на суму недоплати ІІ декади травня 2018 року в розмірі 12 415 803,77 грн. є правомірним лише за 24.05.2018, з 25.05.2018 по 28.05.2018 правомірним є нарахування останньої на суму недоплати в розмірі 9 494 843,34 грн.

З урахуванням наведеного вище, провівши перерахунок заявленої до стягнення суми пені  за порушення  відповідачем умов Договору щодо  подекадної оплати купованої електроенергії в травні 2018  року, колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про правомірність  нарахування пені за вказаний вище період  в загальній сумі 46 943 грн. 46 коп.

Розглянувши наданий позивачем розрахунок суми пені за порушення  умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, в частині  оплати купованої електроенергії IV-V етапів червня 2018 року,  нарахованої за період з 02.07.2018 по 08.07.2018 на суму 12 080 709,59 грн., беручи до уваги встановлений умовами Договору термін внесення відповідних платежів, здійснені відповідачем оплати, суд першої інстанції правильно встановив, що станом на 30.06.2018 мала місце прострочка виконання зобов`язання лише на суму 115 557,19 грн.

Зазначену суму відповідачем було сплачено в повному обсязі 09.07.2018, а саме: 03.07.2018 за результатами даних ДП "Енергоринок" про попередню вартість купленої у червні електроенергії відповідачем сплачено 79 612,99 грн. Кінцевий розрахунок за червень 2018 року на суму 35 944,20 грн. проведено відповідачем 09.07.2018 (платіжні доручення - в матеріалах справи).

Відтак, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що  за порушення умов п. 6.14 Договору, в редакції Додаткової угоди №14822/01 від 09.02.2018, щодо оплати купованої електроенергії IV-V етапів червня 2018 року, правомірним є нарахування пені (в межах визначеного позивачем періоду - з 02.07.2018 по 08.07.2018) за 02.07.2018 на суму 115 557,19 грн. та за період з 03.07.2018 по 08.07.2018 на суму 35 944,20 грн.

З урахуванням наведеного вище, провівши перерахунок заявленої до стягнення суми пені  за порушення  відповідачем умов Договору щодо  поетапної оплати купованої електроенергії в червні 2018  року в межах визначеного позивачем періоду, колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про правомірність  нарахування пені за вказаний вище період  в загальній сумі 308 грн. 53 коп. 

З огляду на наведене вище, суд апеляційної інстанції відхиляє доводи апелянта, що здійснений ним розрахунок штрафних санкцій є обгрунтованим, проведеним належним чином та відповідно до умов договору.

Разом з тим, під час розгляду справи судом першої інстанції, зокрема у відзиві на позовну заяву, відповідач зазначав про наявність підстав для зменшення розміру заявлених до стягнення сум штрафних санкцій, посилаючись на повний розрахунок з відповідачем за зобов`язаннями лютого-червня 2018 року, велику дебіторську заборгованість, несвоєчасність відшкодування з Державного бюджету коштів по наданих населенню пільг та субсидій, зменшення сум дотацій на постачання електроенергії побутовим споживачам, частка яких на території Тернопільської області сягає 60% в структурі споживання, нарахування позивачем санкцій на заборгованість, яка була оплачена до дати, починаючи з якої ДП "Енергоринок" її нараховував, відсутність вини відповідача.

На підтвердження викладених обставин відповідачем додано до матеріалів справи копії: Довідки про стан розрахунків згідно  постанови Кабінету Міністрів України №256 від 04.03.2002  станом на 01.03.2018, актів звіряння розрахунків станом на 28.02.2018, на 31.03.2018, на 31.05.2018 та на 30.06.2018, оригінал Узагальненого реєстру сум, що підлягають перерахуванню за рахунок субвенцій з державного бюджету тощо.

Взявши до уваги ступінь виконання зобов`язань за договором (повне виконання), незначне прострочення, а також те, що позивач не зазнав збитків у зв`язку із таким простроченням, проведення відповідачем розрахунку за отриману у спірні періоди електроенергію до закінчення встановленого умовами укладеного правочину строку остаточного розрахунку, суму правомірно заявлених штрафних санкцій та її співрозмірність із наслідками порушення, суд першої інстанції, на підставі   ст. 233 ГК України  та  ст. 551 ЦК України, зменшив розмір штрафних санкцій до 25 % від правомірно нарахованих.

Згідно з ч.3 ст. 551 Цивільного кодексу України  розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Відповідно до ч. 1  ст. 233 Господарського кодексу України  у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Наявність у кредитора можливості стягувати із споживача надмірні грошові суми як неустойку змінює її дійсне правове призначення. Оскільки  неустойка має на меті, в першу чергу, стимулювати боржника до виконання основного грошового зобов`язання  та не може лягати непомірним тягарем для споживача і бути джерелом отримання невиправданих додаткових прибутків для кредитора (правова позиція викладена в  рішенні Конституційного Суду України від 11 липня 2013 року №7-рп/2013).

Зі змісту зазначених норм вбачається, що вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, господарський суд повинен оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу; ступеню виконання зобов`язання боржником; причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначності прострочення виконання, наслідків порушення зобов`язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам, поведінки винної особи (в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов`язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідки) тощо.

При цьому зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, а за відсутності у законі переліку таких виняткових обставин, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки (аналогічна за змістом позиція викладена у постановах Верховного Суду від 04.05.2018 у справі №917/1068/17, від 19.03.2019 у справі №908/856/18).

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції враховано обставини справи щодо повного виконання відповідачем зобов`язання з оплати за отриману за  договором електроенергію за спірний період, незначного терміну прострочення оплати, проведення відповідачем розрахунку за отриману у спірні періоди електроенергію до закінчення встановленого умовами укладеного правочину строку остаточного розрахунку, несвоєчасного відшкодування з Державного бюджету коштів по наданих населенню пільг та субсидій, відсутності спричинення збитків позивачу простроченням такої сплати, а тому висновок місцевого господарського суду про наявність правових підстав, передбачених частиною першою  статті 233 Господарського кодексу України, частиною третьою  статті 551 Цивільного кодексу України, для зменшення до 25% розміру правомірно нарахованих штрафних санкцій при прийнятті рішення у даній справі відповідає вимогам чинного законодавства та обставинам справи.

Щодо доводів позивача про те, що при зменшенні розміру штрафних санкцій суд першої інстанції не дослідив майнового стану позивача, колегія суддів зазначає,  наступне:

Відповідно до приписів  ст.ст. 73, 74 ГПК України   кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Під час вирішення даного спору позивачем не надано, а матеріали справи не містять доказів, які підтверджують наявність у позивача збитків, спричинених простроченням оплати за отриману за  договором електроенергію саме відповідача.

Посилання апелянта на залучення ним кредитних коштів у розмірі 4260 203  000, 00 грн. судом відхиляються, оскільки як зазначає сам позивач у апеляційній скарзі, такі залучені з метою погашення заборгованості перед виробниками електричної енергії за електроенергію грудня 2018- квітня 2019 року, листопада 2018- квітня 2019 року, в той час як предметом позову у даній справі є стягнення з відповідача на користь позивача штрафних санкцій за неналежне виконання відповідачем умов договору  в частині своєчасної подекадної оплати купованої електроенергії у травні місяці 2018 року (друга декада) та поетапної оплати купованої електроенергії у лютому, березні та червні місяці 2018 року.

Доводи апеляційної скарги про те, що відповідачем не подано доказів наявності фінансових ускладнень у його діяльності, судом апеляційної інстанції  відхиляються, оскільки не можуть свідчити про помилковість висновків суду щодо наявності підстав для зменшення розміру неустойки, так фінансовий стан відповідача не був єдиним  мотивом для зменшення розміру неустойки, а обставини справи оцінені судом першої інстанції в їх сукупності.

Виходячи з того, що можливість використання судом права на зменшення розміру штрафних санкцій і визначення розміру, до якого вони підлягають зменшенню, законодавством віднесено на розсуд суду, враховуючи встановлені судом першої інстанції обставини, колегія суддів вважає, що  суд першої інстанції правомірно скористався наданим ст. 233 ГК України  та  ст. 551 ЦК України правом щодо зменшення розміру штрафних санкцій до 25%.

Доводи апеляційної  скарги про порушення і неправильне застосування судом першої інстанції  норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення не знайшли свого підтвердження.

З огляду на  все викладене вище в сукупності, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019 у справі №921/403/18  відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає.

Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції  покласти на скаржника в порядку ст.ст.129, 282 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, -

Західний апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1.          Рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.01.2019 у справі №921/403/18  залишити без змін, апеляційну скаргу Державного підприємства "Енергоринок" – без задоволення.

2.          Постанова набирає законної сили з моменту  прийняття і може бути оскаржена до суду касаційної інстанції в порядку і строки встановлені ст.ст. 288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя                                                                                Кордюк Г.Т.

Суддя                                                                                                    Дубник О.П.

Суддя                                                                                                    Кравчук Н.М.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 11.07.2019