Дело № 11-478
Категория ч.3 ст. 185, ч.3 ст.307 УК Украины
Председательствующий в 1 инст. Климов В.В.
Докладчик Терещенко И.В.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
23 января 2009г. коллегия судей Судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего - судьи Фоменко А.В.,
судей: Терещенко И.В., Свиягиной И.Н.,
с участием: прокурора Лисняка С.Г.,
адвоката ОСОБА_1,
защитника ОСОБА_2,
осужденных: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5,
рассмотрев в г. Донецке дело по апелляциям осужденных и защитника ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_1 на приговор Краматорского городского суда Донецкой области от 23.10.2007г., которым осуждены:
ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Баку Азербайджана, русский, гражданин Украины, со средним специальным образованием, холост, не работающий, ранее судим: 28.02.1980г. Донецким облсудом по ч.3 ст.117 УК Украины к 7г. лсв.; 25.09.1999г. Краматорским городским судом по ч.1 ст.222, ч.2 ст. 2296 УК Украины к 2г. бмес. лсв.; 22.04.2003г. Здолбуновским районным судом по ч.2 ст.309 УК Украины к 2г. лсв., проживающий по адресу: АДРЕСА_1 по ч. 3 ст. 307 УК Украины к девяти годам лишения свободы с конфискацией всего его имущества;
ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_2, уроженка г.Краматорска, украинка, гражданка Украины, со средним образованием, не работающая, не замужем, имеющей на иждивении сына 2004г. рождения, ранее судима: в 1996 г. по ч.3 ст.140,ч.3 ст. 141 УК Украины к 7 г. л/с, проживающая по адресу: АДРЕСА_2 по ч. 3 ст. 307 УК Украины к восьми годам лишения свободы с конфискацией всего ее имущества;
ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_3, уроженец г. Краматорска, украинец, гражданин Украины, со средним специальным образованием, холост, не работающий, ранее судим: в 1996 г. ч.3 ст.140, ч.2 ст.81 УК Украины, проживающий по адресу: АДРЕСА_3 по ч. 3 ст. 185 УК Украины к четырем годам лишения свободы, по ч. 3 ст.307 УК Украины к восьми годам лишения свободы с конфискацией всего его имущества, а на основании ст.70 УК Украины окончательно к девяти годам лишения свободы с конфискацией всего его имущества;
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, уроженец г. Краматорска, русский, гражданин Украины, со средним образованием, не работающий, женат, имеющего на иждивении ребенка 1999 г. рождения, ранее судим: в 1994 г. по ч.2 ст. 141 УК Украины; 2002 г. по ч.1 ст.309 УК Украины; 2003 г. по ч.2 ст. 1852 УК Украины, проживающий по адресу: АДРЕСА_4 по ч. 3 ст.307 УК Украины к десяти годам лишения свободы с конфискацией всего его имущества, -
УСТАНОВИЛА:
По приговору суда ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 признаны виновными в следующем.
ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленные следствием лица, преследуя корыстные мотивы, нарушая Закон Украины "О внесении изменений в Закон Украины "Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров" от 18 июля 1999г. с декабря 2004г. по 9 февраля 2005г. по предварительному сговору группой лиц, в организованной группе занимались незаконным оборотом особо опасных наркотических средств.
ОСОБА_3, будучи ранее судим 27.09.2002г. Славянским городским судом по ч.1 ст.309 УК Украины к 2 г. л/св., имея неснятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость, на путь исправления не стал и, преследуя цель личного обогащения, с целью последующего сбыта решил незаконно приобретать, перевозить концентрированный ацетилированный опий, из которого изготавливать ацетилированный опий, хранить его с целью сбыта и сбывать лицам, употребляющим наркотические средства.
Для осуществления своего преступного умысла, направленного на незаконный оборот наркотических средств, ОСОБА_3 примерно в сентябре 2004 г. (точная дата следствием не установлена) принял решение о создании устойчивой организованной группы для обеспечения противоправной деятельности, дающей постоянный гарантированный доход. С этой целью, тогда же разработал соответствующий преступный план, согласно которому отводил себе функции руководителя и организатора группы, приобретателя исходного сырья в виде концентрированного ацетилированного опия, перевозки его к месту изготовления ацетилированного опия, а так же получения денежных средств от сбыта наркотического средства и их распределения между участниками группы.
Роль соучастников преступления, согласно разработанному плану, заключалась в кустарном изготовлении путем экстракции маковой соломы в концентрированный опий, из которого при дальнейшей переработке получать ацетилированный опий, готовый к внутривенному употреблению, и в непосредственном сбыте особо опасного наркотического средства лицам, склонным к употреблению наркотических средств.
Данный план требовал вовлечения в группу лиц, имеющих каналы приобретения маковой соломы, навыки и место для изготовления из нее концентрированного ацетилированного опия, навыки и места изготовления из последнего ацетилированного опия, пригодного для употребления. С этой целью ОСОБА_3 подыскал для вербовки в состав группы жителей города Краматорска ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4, ранее судимого по ч.2 ст.309 УК Украины и неустановленного следствием лица, которых ознакомил со своим преступным планом, распределил их роли в совместной противоправной деятельности по незаконному обороту наркотических средств. При этом от последних требовалось строгое соблюдение установленной дисциплины, безукоснительное подчинение руководителю группы, конспирация и стремление к единству в достижении конечного результата - сбыте особо опасного наркотического средства с последующим присвоением части вырученных денежных средств и ацетилированного опия для личного употребления.
По требованию ОСОБА_3 ОСОБА_4 и неустановленные следствием лица должны были приобретать маковую солому, из которой изготавливать концентрированный ацетилированный опий, хранить его и перевозить к месту жительства ОСОБА_3 Из полученного концентрированного ацетилированного опия ОСОБА_3 по месту своего жительства изготавливал ацетилированный опий, который сбывал сам, а так же передавал для дальнейшего сбыта ОСОБА_5 и ОСОБА_6 и ОСОБА_4
Также по требованию ОСОБА_3, как организатора, ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_4 должны были после каждой реализованной партии ацетилированного опия, предоставленного ОСОБА_3, отдавать тому денежные средства из расчета 10грн. за один кубический сантиметр опия ацетилированного, а оставшиеся от реализации деньги в виде незаконной прибыли или ацетилированный опий использовать по своему усмотрению.
В свою очередь, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленные следствием лица, ознакомившись с планом и требованиями ОСОБА_3, своими функциями в составе организованной группы в качестве изготовителей особо опасного наркотического средства и его реализаторов, дали согласие войти в нее и одобрили предложенный преступный план.
Одновременно ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленные следствием лица осознавали свое непосредственное участие в незаконном приобретении, изготовлении, перевозке и хранении особо опасного наркотического средства - опия ацетилированного, поскольку такие действия ОСОБА_3 запланировал осуществлять по предварительному сговору с ними в составе организованной группы.
В первых числах декабря 2004г. ОСОБА_4, точное время следствию установить не представилось возможным, в Ровенской области у неустановленного следствием лица для последующего сбыта незаконно приобрел партию особо опасного наркотического средства - маковую солому, точный вес следствию установить не удалось, из которой по месту жительства неустановленного следствием лица, путем кустарного производства, по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_5, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя совместный преступный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью изготовил особо опасное наркотическое средство - концентрированный ацетилированный опий, который впоследствии незаконно перевез на неустановленном транспорте к месту жительства ОСОБА_3 в г. Краматорск в АДРЕСА_1.
После этого ОСОБА_3, действуя согласованно с ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленными следствием лицами, по заранее разработанному плану периодически небольшими партиями передавал им концентрированный ацетилированный опий для незаконного изготовления и дальнейшего сбыта наркотического средства - ацетилированного опия, а так же сам лично сбывал жителям города Краматорска ацетилированный опий.
В свою очередь, как участники устойчивой организованной группы, ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_4, заведомо зная о перечисленных преступных действиях ОСОБА_3, по предварительному сговору с ним по месту своего жительства в АДРЕСА_6 и АДРЕСА_2, с начала декабря 2004 года по 6 февраля 2005г. путем кустарного производства изготавливали особо опасное наркотическое средство - ацетилированный опий.
Действуя в составе организованной группы, ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_4 и неустановленные следствием лица по предварительному сговору между собой, незаконно храня изготовленный ими ацетилированный опий, повторно сбыли особо опасные наркотические средства, а именно:
ОСОБА_3 сам лично 9.12.2004г. примерно в 16 часов 10 минут в квартире АДРЕСА_3, реализуя преступный совместный умысел согласно разработанному им плану, в соответствии с отведенной ему ролью незаконно повторно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими" одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл. с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилиро-ванным) весом 5,15г. с содержанием сухого остатка 0,1 г. по цене 50 грн.
28 декабря 2004г. примерно в 17 часов 10 минут, в квартире АДРЕСА_3, реализуя преступный совместный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 4,9 гр. с содержанием сухого остатка 0,15 г. по цене 50 гривен.
27.01.2005г. примерно в 20 часов 30 минут в квартире АДРЕСА_4, реализуя преступный совместный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 3,2 гр. с содержанием сухого остатка 0,1 г. по цене 50 гривен.
При проведении обыска 9.02.2005г. с 7 часов 30 минут до 9 часов 20 минут, по месту жительства ОСОБА_3 в АДРЕСА_5 обнаружены и изъяты денежные купюры, которые использовались при проведении оперативных закупок и два 20 мл. одноразовых шприца с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 23,5 г., с содержанием сухого остатка 2,52 г.
Кроме того, 3.12.2004г. примерно в 16 часов 10 минут, в квартире АДРЕСА_6, ОСОБА_5 по месту совместного проживания с ОСОБА_6, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной труппы с ведома ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя совместный преступный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 5,15 г. с содержанием сухого остатка 0,1 г. по цене 50 гривен.
15.12.2004г. примерно в 17 часов 45 минут в АДРЕСА_7, ОСОБА_6 по месту совместного проживания с ОСОБА_5, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы, с ведома ОСОБА_5, ОСОБА_4 и неустановленных лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя преступный совместный умысел, согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ей ролью, повторно, незаконно сбыла покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 5,05 г. с содержанием сухого остатка 0,15 г., по цене 50 гривен, изготовленную им из наркотического средства, полученного от ОСОБА_3
17.12.2004г. примерно в 17 часов 30 минут в АДРЕСА_7 ОСОБА_5 по месту совместного проживания с ОСОБА_6, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя совместный преступный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ей ролью повторно незаконно сбыла покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 4,9 г. с содержанием сухого остатка 0,15 г.по цене 50 гривен.
27.12.2004г. примерно в 13 часов 35 минут в АДРЕСА_7 ОСОБА_6 по месту совместного проживания с ОСОБА_5, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_5, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя совместный преступный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ей ролью повторно незаконно сбыла покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 5,07 г. с содержанием сухого остатка 0,15 г. по цене 50 гривен.
31.01.2005г. примерно в 16 часов 40 минут, в квартире АДРЕСА_6, ОСОБА_5 по месту совместного проживания с ОСОБА_6, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_6, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя совместный преступный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 3,9 г. с содержанием сухого остатка 0,13 г. по цене 50 гривен.
8 февраля 2005г. примерно в 17 часов 30 минут в квартире АДРЕСА_6, ОСОБА_6 по месту совместного проживания с ОСОБА_5, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_5, ОСОБА_4 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя преступный совместный умысел, согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ей ролью повторно незаконно сбыла покупателю оперативной закупки ОСОБА_7, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 5 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 3,2 г. с содержанием сухого остатка 0,1 г. по цене 50 гривен.
При проведении обыска 9.02.2005г. по месту жительства ОСОБА_5 и ОСОБА_6 в АДРЕСА_8 обнаружены и изъяты денежные купюры, которые использовались при проведении оперативных закупок и 20 мл. одноразовый шприц с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 18,7 г., с содержанием сухого остатка 0,56 г.
18 января 2005г. примерно в 16 часов 30 минут в квартире АДРЕСА_9, ОСОБА_4, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_6, ОСОБА_5 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя преступный совместный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_8, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 2 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 1,75 г. с содержанием сухого остатка 0,06 г. по цене 20 гривен, изготовленный им из наркотического средства, полученного от ОСОБА_3 6 февраля 2005г. примерно в 16 часов 30 минут, в квартире АДРЕСА_10, ОСОБА_4, действуя по предварительному сговору группой лиц в составе организованной группы с ведома ОСОБА_6, ОСОБА_5 и неустановленных следствием лиц, под руководством ОСОБА_3, реализуя преступный совместный умысел согласно разработанному плану, в соответствии с отведенной ему ролью повторно незаконно сбыл покупателю оперативной закупки ОСОБА_8, который действовал в соответствии с п.2 ст. 5 Закона Украины "О мероприятиях по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров и злоупотреблении ими", одноразовый медицинский шприц емкостью 2 мл с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 1,95 г. с содержанием сухого остатка 0,05 г. по цене 20 гривен, изготовленный им из наркотического средства, полученного от ОСОБА_3
При проведении обыска 6.02.2005 года по месту жительства ОСОБА_4 и ОСОБА_9 в АДРЕСА_2 обнаружены и изъяты денежные купюры, которые использовались при проведении оперативных закупок и два 20мл. одноразовых шприца с особо опасным наркотическим средством - ОПИЕМ (ацетилированным) весом 27,5 г. с содержанием сухого остатка 0,68 г.
В общей сложности участники указанной организованной группы незаконно занимались оборотом особо опасных наркотических средств, незаконно изготовили с целью сбыта и сбыли 114.02 г. ацетилированного опия в крупном размере и получили личное обогащение в размере 490 грн.
Кроме того, 2.10.2001 г. примерно в 6 час. ОСОБА_5, будучи ранее судим, имея неснятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость, по предварительному сговору группой лиц с осужденным по настоящему делу ОСОБА_10, с целью кражи чужого имущества пришли к дому АДРЕСА_10, принадлежащего ОСОБА_11 Здесь, ОСОБА_5 совместно с ОСОБА_10, убедившись, что за их действиями никто не наблюдает, с помощью специально принесенной монтировки взломали входные двери домика и проникли внутрь жилища. Находясь в жилище, ОСОБА_5 тайно, из корыстных побуждений, по предварительному сговору группой лиц, с проникновением в жилище похитил чужое имущество принадлежащее ОСОБА_11 всего на общую сумму 734грн.
Все осужденные и защитник осужденного ОСОБА_3 адвокат ОСОБА_1 в своих апелляциях ставили вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение, мотивируя многочисленными нарушениями уголовно-процессуального законодательства при расследовании уголовного дела.
Заслушав докладчика; осужденных ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 и защитников, которые поддержали доводы апелляций; прокурора, который возражал против доводов апелляций; исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляций, коллегия судей считает, что апелляции подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела (л.д.149), 21.03.2007г. подсудимым ОСОБА_3 было заявлено ходатайство о фиксации судебного процесса звукозаписывающим техническим средством, начиная с 2.04.2007г..
В судебном заседании 2.04.2007г. указанное ходатайство было удовлетворено (л.д.181об.)
Также из протокола судебного заседания и материалов дела (л.д.276) усматривается, что фиксация судебного процесса звукозаписывающим техническим средством фактически не велась на протяжении двенадцати судебных заседаний, включая заседание от 2.04.2007г.
Коллегия судей считает, что право подсудимого на фиксацию судебного процесса звукозаписывающим техническим средством, предусмотренное ч.4 ст.87 УПК Украины является составляющей права на защиту.
Нарушение права на защиту является грубым нарушением норм уголовно-процессуального закона и основанием для безусловной отмены приговора.
С учетом изложенного, приговор суда подлежит отмене, а дело направлению в тот же суд на новое судебное разбирательство в ином составе.
При новом рассмотрении дела суду первой инстанции необходимо учесть все доводы, содержащиеся в апелляциях осужденных и защитника.
Меру пресечения в отношении осужденных следует оставить прежней.
Руководствуясь ст.ст.366, 367, 370 УПК Украины, -
ОПРЕДЕЛИЛА:
Поданные апелляции удовлетворить частично.
Приговор Краматорского городского суда Донецкой области от 23.10.2007г., которым осуждены ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_3 отменить, а дело направить в тот же суд на новое судебное рассмотрение в ином составе.
Меру пресечения в отношении ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_3 оставить прежней, в виде содержания под стражей в Артемовском следственном изоляторе №6, этапировав их туда из Донецкого Следственного изолятора №5.