РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 січня 2010 року колегія суддів Судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Донецької області в складі:
головуючого Новодворської О.І.
суддів Кіянової С.В., Сукманової Н.В.
при секретарі Поправка О.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Донецьку цивільну справу за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» на рішення Ворошиловського районного суду м. Донецька від 29 жовтня 2009 року за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» про примусове виконання обов’язку в натурі,-
В С Т А Н О В И Л А:
14.07.2009 року ОСОБА_1звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» про примусове виконання обов’язку в натурі, посилаючись на те, що у 2003 році вона придбала акції ВАТ «Кременчуцький завод технічного вуглецю» (ідентифікаційний код емітента 00152299), що є формою здійснення іноземної інвестиції відповідно до абз. 2 ст. З Закону України «Про режим іноземного інвестування»,
Згідно зі ст. 4 Закону України «Про захист іноземних інвестицій на Україні» іноземним інвесторам гарантується перерахування за кордон їх прибутків та інших сум як в карбованцях так і в іноземній валюті, що отримані на законних підставах.
Відповідно до п. (д) ч. 1 ст. 6 Угоди між Урядом України та Урядом Грецької Республіки про сприяння та взаємний захист інвестицій (ратифіковано Законом України «Про ратифікацію Угоди між Урядом України та Урядом Грецької Республіки про сприяння та взаємний захист інвестицій» № 510/96-ВР від 15 листопада 1996 року) Договірні Сторони гарантуватимуть переказ платежів, які стосуються інвестицій та доходів. Перекази робитимуться у вільно конвертованій валюті, без будь-яких обмежень та непотрібної затримки. Такі перекази включатимуть, зокрема, але не виключно надходження від продажу або ліквідації всієї або частини інвестиції.
У 2008 році вона продала придбані акції з метою повернення інвестиції. З доходу, отриманого внаслідок продажу, було сплачено на території України податок за ставкою 30%.
17 січня 2008 року між позивачем як Клієнтом і відповідачем як Банком було укладено Договір № 690 про відкриття банківського рахунку фізичної особи в іноземній валюті (далі Договір), за яким Банк відкриває Клієнту поточний рахунок НОМЕР_4 в іноземній валюті відповідно до вимог чинного законодавства України, нормативних актів НБУ та умов цього Договору.
Згідно з ч. З ст. 32, п. 18 ч. 1 ст. 44 Закону України «Про міжнародне приватне право», п. 1.1 Договору до відносин сторін Договору застосовується право України.
За умовами договору № Бв-21/02/08 купівлі-продажу цінних паперів від 18 лютого 2008 року грошові кошти в оплату за продані позивачем акції ВАТ «Кременчуцький завод технічного вуглецю» були перераховані на зазначений вище рахунок.
Договором визначено, що Клієнт має право самостійно розпоряджатися коштами на своєму Рахунку з дотриманням вимог чинного законодавства України та цього Договору (п. 2.1.1), а Банк зобов'язаний виконувати в межах залишку на Рахунку платіжні доручення Клієнта, отримані протягом операційного часу, у день отримання таких доручень, а ті, що отримані після операційного часу - наступного робочого дня п. 2.4.1).
Ураховуючи приписи чинного законодавства та положення Договору 02 квітня 2009 року вона здійснила розпорядження належними їй грошовими коштами у формі платіжного доручення в іноземній валюті № 1 від 02 квітня 2009 року, адресованого відповідачеві.
Проте відповідач відмовився виконувати її розпорядження з посиланням на те, що постановою Правління Національного банку України від 20.01.2008 № 19/БТ в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» з 21.09.2009 призначена тимчасова адміністрація строком на один рік, з метою створення сприятливих умов для відновлення фінансового стану Банку уведений мораторій на задоволення вимог кредиторів строком на шість місяців-з 21.01.2009 по 21.07.2009.
Відповідно до ст. 2 Закону України «Про банки і банківську діяльність» мораторій - зупинення виконання банком майнових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію та зупинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до прийняття рішення про введення мораторію.
Проте строк виконання зобов'язання відповідача виконати платіжне доручення Клієнта відповідно до п. 2.4.1 Договору настав 02 квітня 2009 року, а отже - після введення мораторію, а тому на це зобов'язання дія мораторію не поширюється.
Просила суд зобов’язати ТОВ «Український промисловий банк виконати платіжні доручення ОСОБА_1 в іноземній валюті № 1 від 02.042009 року та здійснити переказ грошових коштів в іноземній валюті у сумі 40 647 доларів США 60 центів (цифровий код іноземної валюти 840) з рахунку платника ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3, виданий 27 лютого 2007 року, адреса АДРЕСА_1, місцезнаходження: м. Донецьк, Україна, ідентифікаційний код/номер платника НОМЕР_1) НОМЕР_4, відкритого у Донецькій філії ТОВ «Укрпромбанк» м. Донецьк Україна на рахунок бенефіціара ОСОБА_1 (місцезнаходження: Ведень, Австрія) НОМЕР_5 у банку бенефіціара Bank Austria UniCredit Group (місцезнаходження Відень, Австрія) з призначенням платежу «Перерахування суми інвестиції внаслідок її припинення ( Transfer of amount of investment due to termination of investment), комісійні за рахунок ОUR, допоміжні реквізити: код банку платника ЄДРПОУ 26353084, МФО 335924, SWIFT (ВІС соd) KUPBUAK DON, SWSFT - код (ВІС соd) банку бенефіціара BKAUATWW, IBAN бенефіціара АТ88110001623731500, найменування та інші реквізити банку-посередника The Bank of New York Mellon, New York, USA, SWIFT (BIC) SRVTUS3N, payment details 8033016426.
В судовому засіданні представник позивача за довіреністю ОСОБА_3 позов підтримував .
Представник відповідача за довіреністю Голубєв А.В. в судовому засіданні позов не визнав.
Рішенням Ворошиловського районного суду м. Донецька від 29 жовтня 2009 року позов ОСОБА_1 задоволено, ТОВ «Український промисловий банк» зобов’язано виконати платіжні доручення ОСОБА_1 в іноземній валюті № 1 від 02.042009 року та здійснити переказ грошових коштів в іноземній валюті у сумі 40 647 доларів США 60 центів (цифровий код іноземної валюти 840) з рахунку платника ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3, виданий 27 лютого 2007 року, адреса АДРЕСА_1, місцезнаходження: м. Донецьк, Україна, ідентифікаційний код/номер платника НОМЕР_1) НОМЕР_4, відкритого у Донецькій філії ТОВ «Укрпромбанк» м. Донецьк Україна на рахунок бенефіціара ОСОБА_1(місцезнаходження: Ведень, Австрія) НОМЕР_5 у банку бенефіціара Bank Austria UniCredit Group (місцезнаходження Відень, Австрія) з призначенням платежу «Перерахування суми інвестиції внаслідок її припинення ( Transfer of amount of investment due to termination of investment), комісійні за рахунок ОUR, допоміжні реквізити: код банку платника ЄДРПОУ 26353084, МФО 335924, SWIFT (ВІС соd) KUPBUAK DON, SWSFT - код (ВІС соd) банку бенефіціара BKAUATWW, IBAN бенефіціара АТ88110001623731500, найменування та інші реквізити банку-посередника The Bank of New York Mellon, New York, USA, SWIFT (BIC) SRVTUS3N, payment details НОМЕР_2.
Стягнуто з ТОВ «Український промисловий банк» на користь ОСОБА_1255 гривень витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду справи та 230 доларів США судового збору.
В апеляційній скарзі відповідач просить рішення скасувати та в задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на те, що судом не ураховано всіх обставин справи, порушені норми матеріального та процесуального права.
Заслухавши доповідача, перевіривши матеріали цивільної справи та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Судом першої інстанції встановлено, що у 2003 році позивачка придбала акції ВАТ «Кременчуцький завод технічного вуглецю» (ідентифікаційний код емітента 00152299 ).
У 2008 році вона продала наведені вище акції з метою повернення інвестиції. З доходу, отриманого внаслідок продажу, нею було сплачено на території України податок за ставкою 30%.
17 січня 2008 року між позивачкою як Клієнтом і відповідачем як Банком було укладено Договір № 690 про відкриття банківського рахунку фізичної особи в іноземній валюті за яким Банк відкриває Клієнту поточний рахунок НОМЕР_4 в іноземній валюті відповідно до вимог чинного законодавства України, нормативних актів НБУ та умов цього Договору.
02 квітня 2009р. позивачка надала відповідачу розпорядження у формі платіжного доручення в іноземній валюті №1 від 02 квітня 2009р.
В якості документів, що необхідні для переказу позивачкою було надано копію довідки податкового органу про сплату податку на прибуток, інших документів до банку не було надано. Проте відповідач відмовився виконувати розпорядження Клієнта з посиланням на те, що постановою Правління Національного банку України від 20.01.2008 № 19/БТ в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» з 21.09.2009 призначена тимчасова адміністрація строком на один рік, з метою створення сприятливих умов для відновлення фінансового стану Банку уведений мораторій на задоволення вимог кредиторів строком на шість місяців - з 21.01.2009 по 21.07.2009.
Задовольняючи позовні вимог, суд першої інстанції виходив з положень ч.1, 3 ст. 1068 ЦК України, в яких визначено, що Банк зобов'язаний вчиняти для клієнта операції, які передбачені для рахунків даного виду законом, банківськими правилами та звичаями ділового обороту, якщо інше не встановлено договором банківського рахунка. Банк зобов'язаний за розпорядженням клієнта видати або перерахувати з його рахунка грошові кошти в день надходження до банку відповідного розрахункового документа, якщо інший строк не передбачений договором банківського рахунка або законом, а згідно зі ст. 1074 ЦК України обмеження прав клієнта щодо розпоряджання грошовими коштами, що знаходяться на його рахунку, не допускається, крім випадків обмеження права розпоряджання рахунком за рішенням суду у випадках, встановлених законом, але при цьому безпідставно не врахував, що питання щодо здійснення нерезидентами Інвестиційної діяльності на території України врегульовано законами України: «Про інвестиційну діяльність», «Про режим інвестиційного інвестування», Декретом КМУ «Про систему валютного регулювання і валютного контролю», а також нормативно-правовими актами Національного Банку України, зокрема Положенням про порядок іноземного інвестування в Україну, положенням про порядок та умови торгівлі іноземною валютою, інструкцією про порядок відкриття, використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах.
Відповідно ж до п. 3.11 глави 3 Положення №280 уповноважений банк за дорученням клієнта здійснює перерахування коштів в іноземній валюті з метою повернення іноземної інвестиції та прибутків, доходів, інших коштів, одержаних іноземним інвестором від інвестиційної діяльності в Україні, на підставі документів, що зазначені в п. 2 р.3 Положення №281.
Відповідно до ч. 2 р. 3 Постанови № 281 резиденти та іноземні інвестори мають право купувати, обмінювати іноземну валюту з метою повернення іноземних інвестицій, а також доходів, прибутків, інших коштів, одержаних від інвестиційної діяльності в Україні, на підставі таких документів:
а) за прямими інвестиціями щодо повного або часткового повернення резидентом іноземної інвестиції та повернення іноземному інвестору доходів, прибутків, інших коштів, отриманих від прямих інвестицій:
заяви про купівлю іноземної валюти;
копії інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції з відміткою органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про повне або часткове вилучення інвестиції;
нотаріально засвідченої копії договору (угоди, контракту) про інвестиційну діяльність;
нотаріально засвідченої копії договору про спільну діяльність без створення юридичної особи;
виписки (довідки) уповноваженого банку про фактичне надходження іноземної валюти в Україну;
копії установчих документів підприємства - об'єкта іноземного інвестування, яке отримало внесок від іноземного інвестора;
копії декларації з податку на прибуток підприємства, яка підтверджує отримання прибутку підприємством з іноземними інвестиціями;
копії податкового звіту про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи;
документа про розподіл прибутку на користь іноземного інвестора за результатами спільної діяльності без створення юридичної особи;
засвідченої у встановленому порядку копії довідки податкового органу про сплачений нерезидентом в Україні податок на прибуток (доходи) або легалізованої довідки (чи її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування доходів;
копії договору (контракту) про переуступку майнових та інших прав, що раніше належали інвестору в Україні;
копії рішення власників про ліквідацію підприємства;
копії рішення суду про визнання резидента банкрутом;
виписки (довідки) іноземного банку (іноземних банків) про проведення розрахунків між нерезидентами за об'єкт інвестування.
Уповноважений банк робить відповідну відмітку на оригіналі договору про Інвестиційну діяльність і на його копії, яка залишається в нього на зберіганні;
Враховуючи зазначені норми законодавства, іноземний інвестор з метою перерахування коштів в іноземній валюті, отриманих ним від продажу цінних паперів українських емітентів, з інвестиційного рахунку, відкритого в уповноваженому банку, на власний рахунок за кордон, має надати уповноваженому банку документи перелік яких визначений в Постанові №281.
Копія довідки податкового органу про сплачений нерезидентом в Україні податок на прибуток, є лише одним з необхідних документів, що є підставою для перерахування коштів в іноземній валюті за кордон для повернення іноземної інвестиції, та має подаватися до банку в пакеті з іншими документами з вказаного вище переліку, з урахуванням цього відповідач обгрунтовано відмовив у виконанні розпорядження позивачки у формі платіжного доручення в іноземній валюті №1 від 02 квітня 2009 року, а тому у суду не було законних підстав до задоволення позовних вимог позивачки.
Згідно з ч. З ст. 32, п. 18 ч. 1 ст. 44 Закону України «Про міжнародне приватне право», п. 1.1 Договору до відносин сторін Договору застосовується право України.
Вищевказані Положення не суперечать вимог ст., ст.. 1066, 1068, 1074 ЦК України, але, з урахуванням інтересів як Держави так і інвестора, регулюють порядок повернення резидентом іноземної інвестиції та повернення іноземному інвестору доходів, прибутків, інших коштів, отриманих від прямих інвестицій.
Той факт, що позивачка є інвестором з іноземними інвестиціями і що сума 40647,60 доларів США, яка знаходилася на рахунку в банку відповідача, отримана нею від продажу частки у статутному капіталі ВАТ «Кременчуцький завод технічного вуглецю» сторонами не оспорювався та підтверджений матеріалами справи.
Судом першої інстанції порушені норми матеріального права, що відповідно до вимог п. 3 ч.1 ст. 309 ЦПК України є підставою для скасування рішення та ухвалення нового рішення.
З урахування встановлених обставин та вимог матеріального права, у задоволенні позовних вимог позивачки ОСОБА_1 про покладення на відповідача обов’язків з виконання платіжного доручення в іноземній валюті від 2.04.2009 року та здійснення переказу грошових кошт в іноземній валюті в сумі 40647,60 доларів США на рахунок бенефіціара ОСОБА_1 в банк бенефіціара в м. Відень, Австрія, слід відмовити.
Керуючись п. 3,4 ст.309,ст., ст. 313, 316 ЦПК України, апеляційний суд –
ВИРІШИВ :
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» задовольнити.
Рішення Ворошиловського районного суду м. Донецька від 29 жовтня 2009 року скасувати.
У задоволенні позову ОСОБА_1до Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк» про примусове виконання обов’язку та зобов’язання ТОВ «Український промисловий банк» виконати платіжне доручення ОСОБА_1 в іноземній валюті № 1 від 02.04.2009 року та здійснити переказ грошових коштів в іноземній валюті у сумі 40 647,60 доларів США (цифровий код іноземної валюти 840) з рахунку платника ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3, виданий 27 лютого 2007 року, адреса АДРЕСА_1, місцезнаходження: м. Донецьк, Україна, ідентифікаційний код/номер платника НОМЕР_1) НОМЕР_4, відкритого у Донецькій філії ТОВ «Укрпромбанк» м. Донецьк Україна на рахунок бенефіціара ОСОБА_1(місцезнаходження: Ведень, Австрія) НОМЕР_5 у банку бенефіціара Bank Austria UniCredit Group (місцезнаходження Відень, Австрія) відмовити.
Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржене до Верховного Суду України протягом двох місяців із дня набрання законної сили.
Головуючий :
Судді: