ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

18.02.2019 р. Справа № 914/736/18

Господарський суд Львівської області у складі судді Гутьєвої В.В.

при секретарі Малюшевській І.Є.,

розглянувши в судовому засіданні матеріали справи за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр", м. Львів

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600)

за участю представників:

ТзОВ "Агроном Центр": Сеньків А.І. - представник

Петраков С. А.: не з'явився

ТзОВ "Агроль": не з'явився

ліквідатор: Кобельник О. С. - арбітражний керуючий

присутні у судовому засіданні:

ОСОБА_5, ОСОБА_6

ВСТАНОВИВ:

Суть заяви: 23.04.2018 р. на адресу Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 24.04.2018 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 03.05.2018 р.

За результатами проведення підготовчого засідання судом 03.05.2018 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 12.03.2013 р.

03.05.2018 р. судом здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 12.07.2018 р. продовжено строк процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 12.03.2013 р. на 2 місяці, починаючи з 26.08.2018 р.

Ухвалою від 30.08.2018 р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр".

Постановою господарського суду від 01.10.2018 р. припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, суд визнав Товариство з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру і ліквідатором банкрута призначив арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 від 12.03.2013 р., якого зобов'язано судову процедуру ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" здійснювати у порядку, встановленому ст.ст. 37-48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури офіційно оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 02.10.2018 р.

Ухвалою від 15.01.2019 р. суд відмовив у задоволенні заяви ОСОБА_5 (АДРЕСА_2) від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр", а також судом відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_7 (АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) від 03.01.2019 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". Судове засідання призначено на 18.02.2019 р.

14.01.2019 р. на адресу суду надійшла заява ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". Ухвалою суду від 15.01.2019 р. заяву ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" прийнято та призначено до розгляду на 18.02.2019 р.

Заява ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" обґрунтована тим, що ОСОБА_8 є учасником, власником майна та кінцевим бенефіціарним власником (контролером) ТзОВ "Агроком Центр" із розміром внеску до статутного капіталу 6 000 000,00 грн., що становить 60% статутного капіталу. На підставі наведеного, а також з метою забезпечення захисту інтересів ТзОВ "Агроком Центр", а також його учасника, який володіє 60% статутного капіталу товариства, ОСОБА_8 просить суд залучити його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр".

15.02.2019 р. ліквідатор Кобельник О.С. надав суду заперечення за вих. № 02-18/24 від 14.02.2019 р. на заяву ОСОБА_8 Крім того, ТзОВ "Агроном Центр" подав на адресу суду заперечення на заяву ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр".

Розглянувши в судовому засіданні заяву ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр", дослідивши та оцінивши надані докази, заслухавши представників сторін та ліквідатора, суд виходить з наступного.

За змістом ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 6 ст. 12 ГПК України передбачено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Частиною 5 ст. 41 ГПК України визначено, що у справах про банкрутство склад учасників справи визначається Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає склад учасників провадження у справі про банкрутство, зокрема, абзацом шістнадцятим ч. 1 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що учасниками у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство. Сторонами у справі про банкрутство є конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), боржник (банкрут) (абзац 14 ч. 1 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Як вбачається з матеріалів справи та зазначає ОСОБА_8 у поданій заяві від 09.01.2019 р., ОСОБА_8 є учасником товариства, який володіє 60% статутного капіталу товариства.

Права учасників та акціонерів товариств ґрунтуються на належних їм корпоративних правах. Статтею 167 ГК України визначено поняття та зміст корпоративного права: корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

В той же час, акціонер (учасник) не наділений суб'єктивним правом щодо здійснення повноважень власника майна товариства, оскільки власником вважається товариство, права якого здійснюються через загальні збори акціонерів (учасників). Така правова позиція викладена в низці постанов ВСУ, зокрема, в постанові від 03.06.2008 у справі № 20/139. Відтак в законодавстві та в судовій практиці встановлена загальновизнана правова позиція, що юридичні та фізичні особи - акціонери, учасники не мають самостійного статусу учасника провадження у справі про банкрутство, а можуть виступати лише через представників засновників (учасників, акціонерів). Пункт 12 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про судову практику в справах про банкрутство» від 18.12.2009 № 15 визначає, що юридичні та фізичні особи, акціонери, учасники господарських товариств, що не мають статусу сторони чи учасника у справі про банкрутство, не мають права на оскарження судових рішень у справі про банкрутство, а помилково порушене апеляційне і касаційне провадження підлягають припиненню в порядку, передбаченому статтею 80 ГПК на підставі статей 91 та 107 ГПК як такі, що не підлягають вирішенню в господарських судах. В інших випадках такі скарги повертаються без розгляду. Це стосується і скарг зазначених осіб на такі ухвали.

Відповідно до абзацу шістнадцятого ч. 1 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до учасників провадження у справі про банкрутство відносяться, серед інших, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника. Участь у справі вказаних учасників забезпечує реалізацію конституційного права громадян щодо захисту права власності.

Згідно з ч. 2 ст. 38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та, розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

Виходячи з приписів ст. 12 Закону України «Про господарські товариства» власником майна товариства є саме товариство. Згідно з ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Отже, учасник товариства не наділений суб'єктивним правом щодо здійснення повноважень власника майна товариства, оскільки власником майна є саме товариство.

Законодавством про банкрутство не передбачено участі у справі окремих засновників боржника, оскільки вони вправі впливати на процедуру банкрутства через органи управління боржника, які визначаються його статутом (збори засновників, правління, спостережну раду, директора). Аналогічна правова позиція викладена у постанові ВГС України у справі № Б 29/249-09 від 09.11.2010 р. та у постанові ВГС України у справі № 27/125б від 20.01.2009 р.

Крім того, ОСОБА_8 як учасник ТзОВ "Агроком Центр" є лише власником частини (частки) корпоративних прав, а не є власником майна боржника.

Отже, учасник ТзОВ, який не має статусу жодної з осіб, наведених у ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не є учасником провадження у справі про банкрутство.

Слід також зазначити, що у випадку дослідження судом правочинів, які були укладені боржником із заінтересованими особами, такі залучаються судом до розгляду справи та визнаються учасниками провадження у справі про банкрутство.

Стосовно посилання ОСОБА_8 у заяві від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" на те, що ОСОБА_8 є учасником та кінцевим бенефіціарним власником (контролером) ТзОВ "Агроком Центр" із розміром внеску до статутного капіталу 6 000 000,00 грн., що становить 60% статутного капіталу суд зазначає наступне.

Статтею 64-1 Господарського кодексу України встановлено, що підприємства, крім державних та комунальних підприємств, зобов'язані встановлювати свого кінцевого бенефіціарного власника (контролера), регулярно оновлювати і зберігати інформацію про нього та надавати її державному реєстратору у випадках та в обсязі, передбачених законом. Відповідно до ст. 1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» від 15.05.2003 р. № 755-IV термін "кінцевий бенефіціарний власник (контролер)" вживається у значенні, наведеному в Законі України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення". Так, відповідно до ст. 1 Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення" кінцевий бенефіціарний власник (контролер) - фізична особа, яка незалежно від формального володіння має можливість здійснювати вирішальний вплив на управління або господарську діяльність юридичної особи безпосередньо або через інших осіб, що здійснюється, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма активами чи їх значною часткою, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування, а також вчинення правочинів, які надають можливість визначати умови господарської діяльності, давати обов'язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління, або яка має можливість здійснювати вплив шляхом прямого або опосередкованого (через іншу фізичну чи юридичну особу) володіння однією особою самостійно або спільно з пов'язаними фізичними та/або юридичними особами часткою в юридичній особі у розмірі 25 чи більше відсотків статутного капіталу або прав голосу в юридичній особі.

Обсяг інформації, що має міститись в Єдиному державному реєстрі про кінцевого бенефіціарного власника (контролера) юридичної особи, у т. ч. кінцевого бенефіціарного власника (контролера) її засновника (учасника), якщо засновник (власник) - юридична особа встановлено ч. 2 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

Відтак поняття власник майна боржника в контексті Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та бенефіціарний власник не є тотожними поняттями.

Враховуючи наведене, а також те, що ОСОБА_8 не обґрунтував належними та допустимими доказами наявність підстав для залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр", суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр".

14.01.2019 р. на адресу суду надійшло клопотання ОСОБА_6 про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Ухвалою суду від 15.01.2019 р. клопотання ОСОБА_6 про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника прийнято та призначено до розгляду на 18.02.2019 р. Крім того, 14.01.2019 р. засновник (учасник) ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_8 подав заяву про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Ухвалою суду від 15.01.2019 р. заяву ОСОБА_8 про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника прийнято та призначено до розгляду на 18.02.2019 р.

07.02.2019 р. ОСОБА_6 подав на адресу суду додаткові пояснення за вих. № 2/01-Б/2019 від 05.02.2019 р. до клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр", а також ОСОБА_6 11.02.2019 р. подав додаткові пояснення за вих. № 2/01-Б/2019 від 11.02.2019 р. до клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр".

15.02.2019 р. ліквідатор Кобельник О.С. надав суду заперечення за вих. № 02-18/25 від 14.02.2019 р. на клопотання ОСОБА_6 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

15.02.2019 р. ТзОВ "Агроном Центр" подав на адресу суду заперечення про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

Розглянувши в судовому засіданні клопотання ОСОБА_6 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника, а також заяву ОСОБА_8 про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника, дослідивши та оцінивши надані докази, заслухавши представників сторін та ліквідатора, суд виходить з наступного.

ОСОБА_6 обґрунтовує подане клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника тим, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01, які були проведені 04.01.2019 р. загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати ОСОБА_6 уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". Вказаний протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. долучено ОСОБА_6 до матеріалів справи. Крім того, ОСОБА_6 долучено до матеріалів справи договір про надання правової допомоги № 01/01-Б/2019 від 10.01.2019 р., свідоцтво ОСОБА_6 про право на заняття адвокатською діяльністю № 1263 від 08.12.2006 р., витяг зі сайту Національної асоціації адвокатів України.

Крім того, до заяви ОСОБА_8 про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника долучено запити, які адресовані ОСОБА_9 та ОСОБА_10, проект рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр", поштові квитанції про направлення та описи вкладення у цінний лист, роздруківки із сайту Укрпошти про відстеження поштових відправлень.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасники у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) суб'єкта підприємницької діяльності - боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Вказана стаття також визначає, що уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Як вбачається з матеріалів справи, протоколом загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. прийнято рішення - обрати уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" адвоката ОСОБА_6 Вказане рішення прийнято шляхом опитування.

Відповідно до абзацу п'ятнадцятого ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Норма абзацу п'ятнадцятого ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає обрання уповноваженої особи засновників не на зборах учасників товариства, а на загальних зборах учасників, що є вищим органом управління товариства.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" цей Закон визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю (далі - товариство), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов'язки їх учасників.

Згідно з п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом.

Законодавством, що було чинним станом на день набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" був Закон України "Про господарські товариства", а отже підлягають застосуванню норми статуту ТзОВ "Агроком Центр".

Положення статуту боржника передбачають, що вищим органом управління товариства є загальні збори учасників товариства (п. 9.1 статуту). Пункт 9.2 статуту ТзОВ "Агроком Центр" відносить прийняття рішення про обрання уповноваженої особи для представлення інтересів учасників у відносинах товариства з іншими особами до виключної компетенції загальних зборів учасників.

Вказані положення статуту повністю відповідають вимогам Закону України "Про господарські товариства".

Крім того, відповідно до п. 10.8. статуту боржника - ТзОВ "Агроком Центр" рішення загальних зборів може прийматися шляхом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10-ти днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Вказане положення статуту відповідає вимогам ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Як вбачається з долучених до додаткових пояснень додатків ініціатором проведення опитування ОСОБА_8 21.12.2018 р. на адреси ОСОБА_9 та ОСОБА_10 відправлено цінні листи з описом вкладення (запит і проект рішення). У вказаному запиті визначено строк для надіслання своєї відповіді та прийнятого рішення - включно до 17.00 год. 03.01.2019 р.

Слід зазначити, що статутом ТзОВ "Агроком Центр" не встановлено конкретного строку на відповідь учасником товариства при прийнятті рішень методом опитування. Частина 5 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" також не встановлює такого строку.

Таким чином, для правової кваліфікації рішення, як рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" станом на 04.01.2019 року необхідним є дослідження наявності відповідей всіх учасників.

Як вбачається з долучених до додаткових пояснень роздруківок відстеження відправлення- "ОСОБА_9 відправлення не вручене під час доставки - інші причини", "відправлення ОСОБА_10 у точці видачі/доставки". Тобто ОСОБА_9 та ОСОБА_10 цінні листи не отримано. Відповідно ОСОБА_9 та ОСОБА_10 не могло бути надано ініціатору проведення опитування ОСОБА_8 своїх відповідей.

При відсутності відповідей всіх учасників, відповідно до п. 10.8. статуту боржника, в ініціатора проведення опитування ОСОБА_8 не було підстав для складання та підписання протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. та прийняття рішення - обрати уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" адвоката ОСОБА_6

У цьому випадку збори учасників, які проводились 04.01.2019 року не можуть кваліфікуватись як загальні збори учасників товариства - боржника. Відтак проголосовані рішення не тягнуть правового наслідку, в тому числі, у вигляді призначення уповноваженої особи засновників боржника.

Так за змістом ст. 11 ЦК України відповідні цивільні права та обов'язки виникають тільки на підставі передбаченого для їх настання юридичного факту.

Крім цього, необхідно зазначити, що твердження ОСОБА_6 щодо небажання інших учасників взяти участь у вирішенні питання про обрання уповноваженої особи, викладене в додаткових поясненнях від 11.02.2019 р., спростовується долученими ним же до додаткових пояснень від 07.02.2019 р. роздруківок відстеження відправлення, відповідно до яких зазначені особи не отримали цінні листи.

Щодо висновку ОСОБА_6 про навмисне блокування проведення загальних зборів, що призвело до свідомого затягування в ухваленні важливих рішень, а також порушення основоположних конституційних прав, зловживання та порушення корпоративних прав та інтересів товариства слід зазначити, що відповідно до ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в провадженні у справі про банкрутство господарський суд не вирішує спорів між власниками корпоративних прав.

Щодо твердження ОСОБА_6 в судовому засіданні про те, що протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. є чинним і не оскаржувався в установленому законом порядку суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Отже, закон передбачає, що певний передбачений правовий наслідок у вигляді виникнення, зміни чи припинення прав та обов'язків виникає тільки в тому випадку, коли існує відповідна, передбачена для настання саме цих правових наслідків підстава - юридичний факт. За відсутності підстави (юридичного факту) цивільні права та обов'язки не виникають. Кожна підстава виникнення цивільних прав та обов'язків, у випадку її настання, тягне тільки ті цивільно - правові наслідки, які передбачені для неї законодавством.

Таким чином з'ясовуючи наявність в певної особи заявлених нею прав та обов'язків, які визначають її процесуальний статус у справі, суд зобов'язаний встановити наявність підстави (юридичного факту), з якою закон пов'язує виникнення таких прав та обов'язків (процесуального статусу).

Для настання такого правового наслідку як набуття особою правового статусу уповноваженої особи засновників (учасників) боржника у провадженні у справі про банкрутство норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у ст.1 передбачають необхідність прийняття рішення вищим органом товариства - загальними зборами учасників товариства. Настання такого правового наслідку, як прийняття рішення загальними зборами учасників боржника методом опитування регламентується п. 10.8. статуту боржника, який в силу його відповідності вимогам ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» підлягає застосуванню на підставі п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Пункт 10.8. чинного статуту боржника, в якості підстави настання такого правового наслідку як прийняття рішення методом опитування передбачає не формальне складення протоколу загальних зборів учасників, а передбачає саме обов'язкову наявність відповіді від останнього учасника товариства. Відсутність такої відповіді означає не просто порушення процедури, що могло б слугувати підставою для оспорення відповідного прийнятого рішення зборів учасників. Відсутність відповіді від останнього учасника свідчить саме про відсутність підстави (юридичного факту), з настанням якої законодавство пов'язує настання правового наслідку у вигляді прийняття рішення загальними зборами учасників боржника.

Як вбачається з клопотання ОСОБА_6 від 11.01.2019 р. та заяви ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. учасники товариства - ОСОБА_9 та ОСОБА_10 відповіді на запит ОСОБА_8 щодо прийняття рішення в порядку опитування не надали. Отже, підстава для настання правового наслідку у вигляді прийняття методом опитування рішення загальних зборів учасників боржника про наділення ОСОБА_6 статусом уповноваженої особи засновників (учасників) боржника відсутня. Відтак ОСОБА_6 не може вважатись особою, яка наділена статусом уповноваженої особи засновників (учасників), бо такий правовий наслідок не наступив з огляду на відсутність визначеної для нього законодавством підстави.

На підставі наведеного, суд вважає, що у задоволенні клопотання ОСОБА_6 за вих. № 02/01-Б/2019 від 11.01.2019 р. про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника та у задоволенні заяви ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника необхідно відмовити.

13.02.2019 р. на адресу суду надійшла заява ТзОВ «Агроль» від 12.02.2019 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" для представлення інтересів ТзОВ «Агроль» члена виконавчого органу товариства ОСОБА_5. Для надання можливості заявнику надати суду копію статуту ТзОВ «Агроль» для підтвердження правового статусу виконавчого органу товариства, розгляд заяви ТзОВ «Агроль» необхідно відкласти.

У зв'язку з наведеним, суд вважає за доцільне розгляд справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" відкласти на березень 2019 р.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 8, 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 216, 234 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В:

1. У задоволенні заяви ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600) - відмовити.

2. У задоволенні заяви ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення ОСОБА_6 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

3. У задоволенні клопотання ОСОБА_6 за вих. № 02/01-Б/2019 від 11.01.2019 р. про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

4. Розгляд справи відкласти на 05.03.19 р. на 14:10 год. Судове засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Львівської області (м. Львів, вул. Личаківська, 128, зал судового засідання, 2 поверх).

5. Зобов'язати ліквідатора надати суду: звіт про проведену роботу.

6. Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію у справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала суду може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку і в строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.

Повний текст ухвали складений 22.02.2019 р.

Суддя Гутьєва В.В.