КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

____________________________________________

01033, м.Київ,  вул.Жилянська 58-б                                                       тел. 284-37-31

Іменем   України

                                          П О С Т А Н О В А

08.12.09 р.                                                                                          № 16/218          

Київський міжобласний апеляційний господарський суд  у складі колегії суддів:

Головуючого судді                                          Корсакової Г.В.,(суддя-доповідач)

Суддів                                                              Гаврилюка О.М.,

                                                                      Мельника С.М.

При секретарі судового засідання  Матвієвській Г.В.

від позивача-1: не з’явились;  

від позивача-2: ОСОБА_2;

від відповідача: Пожаров О.О. –за довіреністю

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»на рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 року

по справі          № 16/218 (суддя  Гетя Н.Г.)          

за позовом ОСОБА_4, с. Власівка, Кіровоградська обл.

                  ОСОБА_2, с. Власівка, Кіровоградська обл.

до               Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант», м. Кременчук

про      поновлення у складі учасників товариства та визнання недійсними протоколів зборів учасників ТОВ «МК-Гарант»,

в  с  т  а  н  о  в  и  в :

Рішенням господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 р. по справі № 16/218, позовні вимоги ОСОБА_4 та ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»про поновлення позивачів у складі учасників ТОВ «МК-Гарант»та визнання недійсними протоколів зборів учасників ТОВ «МК-Гарант»№ 1 від 25.01.2005р. та № 1/А від 26.01.2005р. задоволені.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ТОВ «МК-Гарант»звернулося до Київського міжобласного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 р. по справі № 16/218 скасувати, та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

На підставі апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»на рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 року, згідно ст.98 ГПК України, Київським міжобласним апеляційним господарським судом ухвалою від 19.09.2008р. порушено апеляційне провадження.

Представником позивачів подано відзив на апеляційну скаргу (вх. № 2-05/2927/н від 07.10.2008р.), в якому останній просить рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 року залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.11.2008р. апеляційне провадження у справі № 16/218 було зупинено до результатів розгляду Вищим господарським судом України справи № 16/25 за позовом ОСОБА_5 до ТОВ «МК-Гарант»про поновлення в складі засновників товариства.

Розпорядженням заступника Голови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 23.10.2009 року змінено склад судової колегії: головуючий по справі суддя –Корсакова Г.В., судді –Мельник С.М., Гаврилюк О.М.

Київським міжобласним апеляційним господарським судом ухвалою від 23.10.2009р. апеляційне провадження у справі № 16/218 поновлено.

Представник позивача 1 в судове засідання не з'явився, про час та місце судового розгляду повідомлений належним чином.

Судова колегія вважає, що неявка представника позивача 1 не перешкоджає апеляційному перегляду рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008 року.

Представник відповідача в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити.

Представник позивача 2 заперечив проти доводів апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів Київського міжобласного апеляційного господарського суду виходить з наступних обставин.

Відповідно до п.1.2. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант», зареєстрованого виконавчим комітетом Кременчуцької міської ради, свідоцтво № 31273046 від 21.02.2003 року, розпорядження № 233-Р від 21.02.2003 р., засновниками товариства є громадяни України: ОСОБА_5, ОСОБА_2 та ОСОБА_4 (а.с.14-20 том І).

Згідно п. 4.3 Статуту для забезпечення діяльності Товариства, за рахунок внесків учасників товариства, створено статутний фонд у розмірі 83238,27 грн. Розмір вкладу кожного учасника та їх долі в Статутному фонді визначені наступним чином: ОСОБА_5 –24 971,48 грн., що становить 30 % статутного фонду; ОСОБА_2 –4 161,91 грн., що становить  5 % статутного фонду; ОСОБА_4 –54 104,88 грн., що становить 65 % статутного фонду.

Наказом від 22.02.2003р. на підставі рішення загальних зборів засновників ТОВ МК-Гарант»призначено на посаду директора товариства ОСОБА_2 (а.с. 21 том І).

Рішенням загальних зборів засновників ТОВ «МК-Гарант»від 25.01.2005р., оформлених протоколом № 1, до складу засновників товариства введено ОСОБА_6 та передано йому частку статутного фонду товариства у розмірі 73,5% (а.с. 24 том І).

Рішенням загальних зборів засновників ТОВ «МК-Гарант»від 26.01.2005р., оформлених протоколом № 1/А, виведено зі складу засновників товариства ОСОБА_4, ОСОБА_2 та ОСОБА_5 і ОСОБА_6 передано частку статутного фонду товариства у розмірі 26,5%, внесено зміни до Статуту (а.с. 25 том І).

27.01.2005р. ОСОБА_4 загальним зборам засновників ТОВ «МК-Гарант»подана заява про виведення його зі складу засновників товариства і передачу частки у статутному фонді товариства у розпорядження засновників, яку посвідчено приватним нотаріусом Кременчуцького міського нотаріального округу Григоренко Г.І. та зареєстровано в реєстрі за № 303.

10.03.2006р. ОСОБА_4 загальним зборам засновників ТОВ «МК-Гарант»подана заява про відізвання заяви про вихід зі складу засновників  товариства від 27.01.2005р. Вказана заява посвідчена приватним нотаріусом Кременчуцького міського нотаріального округу Михно В.М. та зареєстрована в реєстрі за № 1000 (а.с. 31 том І).

15.03.2006р. Виконавчим комітетом Кременчуцької міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «МК-Гарант»(реєстраційний № 15851050002002834), згідно яких власником товариства став громадянин України ОСОБА_9 (а.с.56-67 том І).

В липні 2008р. ОСОБА_4 та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду Полтавської області з позовом до ТОВ «МК-Гарант»в якому просять поновити їх у складі учасників ТОВ "МК-Гарант" та визнати недійсними Протокол № 1 загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 25.01.2005 року та Протокол № 1/А загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 26.01.2005 року.

В обґрунтування позовних вимог позивачі посилаються на те, що загальні збори учасників ТОВ "МК-Гарант" 25.01.2005 року та 26.01.2005 року не проводились,  Протокол № 1 загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 25.01.2005 року та Протокол № 1/А загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 26.01.2005року вони не підписували, участі у зазначених зборах не приймали, про їх проведення, згідно зі ст. 61 Закону України  "Про господарські товариства " та п. 6.10 Статуту ТОВ "МК-Гарант" повідомлені не були. Крім того, позивачі вказують на те, що станом на 26.01.2005р. жодної заяви учасника про вихід зі складу учасників товариства подано не було, факт підписання протоколу № 1/А від 26.01.2005 року не міг мати місця, оскільки відповідно до ст. 148 ЦК України учасник товариства має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Задовольняючи позовні вимоги місцевий господарський суд виходив з їх обґрунтованості.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008р. –скасуванню, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом. Установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут (ч. 1 ст. 143 ЦК України).

Відповідно до ст. 145 ЦК України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю, є загальні збори його учасників.

          До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема внесення змін до статуту товариства, зміна розміру  його статутного капіталу; виключення учасника із товариства.

Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»в редакції, станом на дату проведення спірних зборів учасників, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Статтею 59 Закону України «Про господарські товариства»передбачено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, виключення учасника з товариства.

З питання внесення змін до статуту товариства, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Згідно зі ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до ст. 53 Закону України «Про господарські товариства» учасник товариства з обмеженою відповідальністю може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства, а якщо інше не передбачено установчими документами, то і третім особам. Учасники товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника, який її відступив, пропорційно їх часткам у статутному фонді товариства або в іншому погодженому між ними розмірі.

Передача частки (її частини) третім особам можлива тільки після повного внесення вкладу учасником, який її відступає.

При передачі частки (її частини) третій особі відбувається одночасний перехід до неї всіх прав та обов'язків, що належали учаснику, який відступив її повністю або частково.

Згідно зі Статутом ТОВ "МК-Гарант" вищим органом Товариства є збори Учасників, які складаються з Учасників або обраних ними представників. До виключної компетенції зборів учасників належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, виключення учасника з товариства. При вирішенні цих питань, згідно п.6.5 Статуту, необхідна одностайність у цьому органі.

Відповідно до п. 6.10. Статуту ТОВ "МК-Гарант" повідомлення про збори повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до їх скликання. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасники товариства повинні мати можливість ознайомитись з документами, пов’язаними з порядом денним зборів.

Пунктом 5.1.1. Статуту товариства передбачено, що учасник товариства може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього товариства, а також третім особам. При переході частки, або її частини третій особі до неї одночасно переходять всі права та обов'язки, що належали учаснику, який її відступив.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням загальних зборів засновників ТОВ «МК-Гарант»від 25.01.2005р., оформлених протоколом № 1, до складу засновників товариства введено ОСОБА_6 та передано йому частку статутного фонду товариства у розмірі 73,5% (а.с. 24 том І).

Рішенням загальних зборів засновників ТОВ «МК-Гарант»від 26.01.2005р., доформлених протоколом № 1/А, виведено зі складу засновників товариства ОСОБА_4, ОСОБА_2 та ОСОБА_5 і ОСОБА_6 передано частку статутного фонду товариства у розмірі 26,5%, внесено зміни до Статуту товариства (а.с. 25 том І).

Як вбачається з вказаних протоколів на загальних зборах засновників ТОВ «МК-Гарант»25.01.2005р. та 26.01.2005р. були присутні всі засновники і питання порядку денного вирішувались за згодою всіх учасників товариства та прийняті одноголосно.  

Статтею 20 Господарського кодексу України встановлений перелік способів захисту цивільних прав, а саме: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб'єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом.

Предметом корпоративних спорів можуть бути, зокрема, вимоги про визнання недійсними актів органів управління господарського товариства, а саме, рішень загальних зборів учасників, оскільки саме ці рішення породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов’язковий характер для суб’єктів цих відносин.

У даній справі позивачі просять визнати недійсними Протокол № 1 загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 25.01.2005 року та Протокол № 1/А загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 26.01.2005 року.

Позовні вимоги в цій частині в суді першої інстанції не уточнювались та не змінювались.

Судова колегія зазначає, що з положень ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" вбачається, що організація ведення протоколу спрямована на фіксацію процедури ведення зборів та прийняття рішень зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

Тобто, протокол зборів є лише способом фіксації розгляду запропонованих зборам товариства питань і результатів їх вирішення.

Отже, в разі незгоди з прийнятими на зборах учасників товариства рішеннями учасник вправі звернутися до суду з позовом про визнання недійсними рішень зборів засновників товариства, а не протоколу, яким вони оформлені.

У пункті 20 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008р. № 13 зазначено, що у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом ст. 20 ГК України.

В п. 10 названої Постанови Пленуму Верховного суду України звернута увага судів на неможливість застосування таких способів захисту прав та законних інтересів осіб, не передбачених чинним законодавством, зокрема статтею 16 ЦК та статтею 20 ГК, та не випливають із положень законодавства.

Враховуючи викладене, у суду відсутні підстави для задоволення позовних вимог про визнання недійсними Протоколу № 1 загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 25.01.2005 року та Протоколу № 1/А загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 26.01.2005 року, оскільки заявлені вимоги не відповідають можливим способам захисту прав та інтересів, встановлених господарським (цивільним) законодавством.

Щодо позовних вимог про поновлення позивачів у складі учасників ТОВ "МК-Гарант" судова колегія зазначає наступне.

У зв’язку зі змінами,які відбулись внаслідок прийнятих засновниками товариства рішень, установчі документи відповідно до ч.3 ст.4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців»підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

15.03.2006р. Виконавчим комітетом Кременчуцької міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «МК-Гарант»(реєстраційний № 15851050002002834), згідно яких власником товариства став громадянин України ОСОБА_9.

З матеріалів справи вбачається, що 27.01.2005р. ОСОБА_4 загальним зборам засновників ТОВ «МК-Гарант» подана заява про виведення його зі складу засновників товариства і передачу частки у статутному фонді товариства у розпорядження засновників, яку посвідчено приватним нотаріусом Кременчуцького міського нотаріального округу Григоренко Г.І. та зареєстровано в реєстрі за № 303, чим підтверджується намір ОСОБА_4 вийти з товариства та відступити свою частку у статутному капіталі іншим учасникам товариства, тобто припинення своїх правомочностей щодо товариства.

Інший учасник товариства ОСОБА_2 заяви про свій вихід з товариства не подавав.

Разом з цим, судова колегія зазначає, що рішення загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від  25.01.2005р., оформлені протоколом №1 та рішення загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант " від 26.01.2005 р., оформлені протоколом № 1/А, згідно яких ОСОБА_2 передав свою частку у статутному капіталі третій особі та виведений зі складу засновників товариства, недійсними в установленому законом порядку не визнавались, а тому останні є чинними.

В матеріалах справи відсутні також докази визнання незаконною реєстрацію змін до статутних документів ТОВ «МК-Гарант».

За наведених обставин, судова колегія вважає позовні вимоги про поновлення позивачів у складі учасників ТОВ "МК-Гарант" необґрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають.

Відповідно до ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Статтею 267 ЦК України визначено, що позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

У відзиві на позовну заяву в суді першої інстанції ТОВ "МК-Гарант»було заявлено про сплив позовної давності лише щодо вимог про визнання недійсними Протоколу № 1 загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 25.01.2005 року та Протоколу № 1/А загальних зборів засновників ТОВ "МК-Гарант" від 26.01.2005 року.

Оскільки, як вже вказувалось вище, заявлені вимоги не відповідають можливим способам захисту прав та інтересів, встановлених  законодавством, то заява про застосування строку позовної давності до вказаних вимог залишається судовою колегією без задоволення.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія дійшла висновку, що рішення від 19.08.2008 року прийняте господарським судом Полтавської області з неправильним застосуванням норм матеріального права та підлягає скасуванню.

Суд апеляційної інстанції приймає по справі нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 99, 101 –105 ГПК України, Київський міжобласний апеляційний господарський суд –

п о с т а н о в и в :

1.          Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»на рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008р. у справі № 16/218 задовольнити.

2.          Рішення господарського суду Полтавської області від 19.08.2008р. у справі № 16/218 скасувати.

3.          Прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

4.  Стягнути з ОСОБА_4 (адреса: 27552, АДРЕСА_1; ідент. код НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»(адреса: 39600, Полтавська обл., м. Кременчук, вул. Молодогвардійців, 31; код 31273046) 21,25 грн. державного мита за розгляд апеляційної скарги.  

5.   Стягнути з ОСОБА_2 (адреса: 27552, АДРЕСА_1; ідент. код НОМЕР_2) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «МК-Гарант»(адреса: 39600, Полтавська обл., м. Кременчук, вул. Молодогвардійців, 31; код 31273046) 21,25 грн. державного мита за розгляд апеляційної скарги.  

6.    Доручити господарському суду Полтавської області видати відповідні накази.

7.   Матеріали справи № 16/218 повернути до господарського суду Полтавської області.

Головуючий суддя:                                                                           Г.В. Корсакова

Судді:                                                                                                   О.М. Гаврилюк

                                                                                                                         С.М.Мельник

Дата відправки  13.01.10