Справа №490/940/14-ц 21.05.2018

Провадження №22-ц/784/1/18

Доповідач апеляційного суду: Яворська Ж.М.

У Х В А Л А

Іменем України

21 травня 2018 року м. Миколаїв

Колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Миколаївської області в складі:

Головуючого - Яворської Ж.М.,

суддів: Базовкіної Т.М., Кушнірової Т.Б.,

при секретарі судового засідання - Богуславській О.М.,

за участю: позивача - ОСОБА_2 та її представника ОСОБА_3,

відповідача - ОСОБА_4 та його представників ОСОБА_5, ОСОБА_6,

розглянула у відкритому судовому засіданні клопотання відповідача ОСОБА_4 про призначення повторної судової будівельно-технічної експертизи по цивільній справіза позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном,

В С Т А Н О В И Л А

У липні 2013 року ОСОБА_2 звернулась з позовом до ОСОБА_4, ОСОБА_7 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном.

Позивач зазначала, що вона є власником нежитлового приміщення магазину непродовольчих товарів по АДРЕСА_1. Вказане приміщення розташоване в будинку АДРЕСА_1. В цьому ж будинку знаходиться квартира НОМЕР_1, що належить відповідачу.

Обидва приміщення мають загальний коридор, загальний вихід, який позивач використовує як запасний, протипожежний вихід для евакуації відвідувачів на випадок пожежі.

Проте, відповідачами самовільно проведено реконструкцію своїх приміщень з добудуванням додаткового (мансардного) поверху. При цьому, зі сходової площадки в приміщенні загального користування - коридорі, були встановлені металеві сходи та металева клітина для виходу на мансардний поверх. Крім того, відповідачі встановили на сходовій площадці загального користування металеві двері, чим їй створені перешкоди в користуванні власністю. Крім того, в результаті вбудови відповідачами в стіну її магазину сходів, що ведуть на другий поверх, належне їй приміщення зазнало пошкоджень.

Посилаючись на те, що всі будівельні роботи по реконструкції відповідачами приміщення кв.НОМЕР_1 були проведені без її згоди, з порушенням будівельних норм і правил та дозвільної документації, позивачка просила суд заборонити відповідачам використовувати для утримання прибудови сходів стіну належного їй на праві власності приміщення по АДРЕСА_1 та зобов'язати ОСОБА_4, ОСОБА_7 знести самочинно збудовану конструкцію сходів, що знаходиться в коридорі загального користування, при будуванні якої використано стіну її приміщення та власними силами і за власний рахунок привести приміщення загального користування коридор та стіну, яку використано при будуванні конструкції сходів, у попередній стан.

ОСОБА_7 звернувся до суду із зустрічним позовом до ОСОБА_2, третя особа - ТОВ «ЖЕК "Забота", про покладання зобов'язань вчинити певні дії та просив заборонити ОСОБА_2 використовувати вхід/вихід з нежитлового приміщення (магазину) за адресою АДРЕСА_1 у приміщення під'їзду житлового будинку за адресою АДРЕСА_1 та використовувати приміщення під'їзду житлового будинку по АДРЕСА_1 як допоміжне приміщення чи інше приміщення в цілях обслуговування нежитлового приміщення магазину по АДРЕСА_1 та зобов'язати її закласти за власний кошт вхід-вихід з нежитлового приміщення (магазину) за адресою АДРЕСА_1 у під'їзд житлового будинку по АДРЕСА_1.

Третя особа ОСОБА_4 заявив самостійні вимоги щодо предмета спору та звернувся до суду із позовом до ОСОБА_2, пред'явивши вимоги, аналогічні вимогам зустрічного позову.

Ухвалою Центрального районного суду м. Миколаєва від 30 січня 2014 року провадження у справі в частині позову ОСОБА_2 до ОСОБА_4 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном закрито.

Рішенням Центрального районного суду м. Миколаєва від 16 квітня 2014 року позов ОСОБА_2 задоволено частково. В задоволенні зустрічного позову ОСОБА_7 та позову ОСОБА_4 відмовлено.

Рішенням апеляційного суду Миколаївської області від 23 вересня 2014 року, вищевказане рішення суду першої інстанції в частині задоволених вимог ОСОБА_2 до ОСОБА_7 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном скасовано та в цій частині ухвалено нове рішення про відмову у задоволенні її позову. В решті рішення суду залишено без змін.

Ухвалою цього ж суду від 23 вересня 2014 року, ухвалу суду першої інстанції від 30 січня 2014 року скасовано, а справу в частині позову ОСОБА_2 до ОСОБА_4 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном направлено до того ж суду для продовження судового розгляду.

Ухвалою Центрального районного суду м. Миколаєва від 29 січня 2015 року до участі у справі залучено ОСОБА_7, ОСОБА_9 та ОСОБА_8 як співвідповідачів.

До початку розгляду справи по суті, представник позивача ОСОБА_2 - ОСОБА_3 посилаючись на викладені обставини справи та змінивши предмету позову, остаточно просив суд зобов'язати ОСОБА_4 усунути перешкоди у користуванні спільним майном (частини сходової клітки загального користування) шляхом демонтажу незаконно встановленої металевої клітки, металевих дверей та металевих сходів на мансарду на сходовій клітці у під'їзді будинку АДРЕСА_1, та привести його у попередній стан, який існував до 2010 року.

Рішенням Центрального районного суду м. Миколаєва від 20 липня 2015 року позов задоволено частково. Постановлено зобов'язати ОСОБА_4 усунути перешкоди у користуванні ОСОБА_2 сходовою кліткою загального користування, розташованої у під'їзді будинку АДРЕСА_1, шляхом демонтажу металевої клітки, металевих дверей та металевої конструкції сходів на мансарду, встановлених у вказаному під'їзді, та привести його у попередній стан, який існував до 2010 року. В задоволені інших позовних вимог відмовлено. Вирішено питання про розподіл судових витрат.

Не погодившись з таким рішенням, ОСОБА_4 подав апеляційну скаргу.

Звертаючись до суду з даним позовом позивач вказувала на те, що відповідачами самовільно проведено реконструкцію своїх приміщень з добудуванням додаткового (мансардного) поверху, вихід на який облаштовано у під'їзді спірної будівлі. Встановлені зі сходової площадки в приміщенні загального користування - коридорі металеві двері, сходи та металева клітина для виходу на мансардний поверх, створюють їй перешкоди в користуванні власністю. Крім того, в результаті вбудови відповідачами в стіну її магазину сходів, що ведуть на другий поверх, належне їй приміщення зазнало пошкоджень.

На підтвердження своїх вимог позивач надала висновок науково-дослідницького центру «Будівельних конструкцій» 2-ТЗ-160712 за 2012 р.

Відповідачі в свою чергу заперечували факт порушення ними прав позивача та вказували на те, що реконструкція належного їм приміщення була здійснена у відповідності до будівельних норм та правил і затвердженої проектної документації. На підтвердження

своїх доводів посилалися на висновок судової будівельно-технічної експертизи №691-692 від 11 липня 2013 року, яка була проведена по іншій цивільній справі за позовом ПП «Лаурел», ОСОБА_2, ОСОБА_10 до ОСОБА_4 про приведення приміщень самовільно реконструйованої квартири у попередній стан.

Крім того, відповідач ОСОБА_4 у суді першої інстанції мав на меті призначення по справі судово-технічної експертизи, але лише після того, як суд допитає в якості спеціалістів зазначених ним осіб.

Проте, в суді першої інстанції питання про призначення експертизи вирішено не було, тоді як встановлення обставин порушення відповідачем права користування позивачем під'їздом спірного будинку, мають суттєве значення для правильного вирішення спору. Суд, відповідно до положень ст. 10 ЦПК України( в редакції 2004 року), не сприяв всебічному і повному з'ясуванню обставин справи та не роз'яснив сторонам право заявити таке клопотання.

Ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 08 грудня 2015 року по справі призначено судовому будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено експерту Лесків С.А.

За клопотанням експерта, ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 19 січня 2016 року для участі в проведенні судової будівельно-технічної експертизи залучено фахівця Богзу В.Г. для проведення розрахунку несучої здатності металевих конструкцій сходової клітини, встановленої ОСОБА_4 у коридорі спільного користування та відповідність її будівельним нормам і правилам, а також з'ясування технічного стану конструктивних елементів частини приміщення, якою користується ОСОБА_2, після прибудови сходової клітини до стіни у коридорі спільного користування на мансардний поверх.

28 червня 2016 року Богзою В.Г. було складено звіт про технічне обстеження будівельних конструкцій сходового маршу існуючого житлової будівлі за адресою АДРЕСА_1 та оцінка їх технічного стану, відповідно до якого виконані перевірочні розрахунки конструкцій сходового маршу будівлі, вказують на їх здатність забезпечувати безпечну експлуатацію. Проте звіт не містить висновку про те, яким чином після прибудови даного сходового маршу до стіни в коридорі спільного користування ( встановлення сталевих тятив з прокатного швелера №16 з прокатного сталевого куточка, сходи з монолітного залізобетону, металеві стійки з швелера №16) вплинули на технічний стан конструктивних елементів нежитлового приміщення - магазину, належного позивачеві.

З врахуванням цього вказаний звіт до висновку №125-024/1 судової будівельно-технічної експертизи від 09 вересня 2016 року експертом не включено, оскільки він не дає повної картини деформаційних процесів, що відбуваються в результаті виконаної реконструкції з прибудовою внутрішнього сходового маршу на мансардний поверх.

Як пояснила у судовому засіданні експерт висновок про те, чи виникли внаслідок реконструкції проведеної відповідачем, пошкодження належного ОСОБА_2 нежитлового приміщення - магазину промислових товарів, нею зроблено виходячи із огляду стін будівлі зовні, на яку спирається надбудована частина мансардного поверху відповідача та вбудовано сходовий марш, та внутрішнього огляду приміщення магазину.

Залучений до проведення експертизи фахівець Богза В.Г.у судовому засіданні апеляційної інстанції пояснив, що ним досліджувався лише технічний стан сходового маршу. А для того щоб надати відповідь на питання чи вплинуло на технічний стан конструктивних елементів встановлена ОСОБА_4 у коридорі спільного користування сходова клітина необхідно обстеження всієї будівлі, аж ніяк якогось одного конструктивного елементу.

Ставлячи під сумнів правильність зазначеного висновку, відповідач ОСОБА_4 та його представник ОСОБА_5, представник відповідача ОСОБА_7 - ОСОБА_13 заявили клопотання про призначення по справі повторної судової будівельно-технічної експертизи, посилаючись на неповноту проведеного експертами дослідження, оскільки звіт фахівця Богзи В.Г. не містить відповіді на питання щодо технічного стану конструктивних елементів частини приміщень, які перебувають у користуванні позивача та технічного висновку про відповідність будівельним нормам і правилам виконаного облаштування металевого сходового маршу на мансардний поверх відповідача та суперечить іншим матеріалам справа, зокрема висновку експерта №691-692 комплексної судової будівельно-технічної експертизи від 11 липня 2013 року ( т.1 а. с. 166-167); акту перевірки скарги щодо порушення відповідачем будівельних норм( т.1 а.с.209); технічного висновку №23.02.11 складеного ТОВ « Укренергоресурс ЛТД», результатам технічного обстеження здійснених Миколаївською філією ДП «Дніпроектреконструкція» за вересень 2012 року та технічного висновку №26.06.13 ( останні три відсутні в матеріалах справи) як містять посилання на задовільний стан будівлі після проведеної ОСОБА_4 реконструкції.

Ураховуючи, що звіт фахівця не містить відповіді на питання щодо технічного стану конструктивних елементів частини приміщень, які перебувають у користуванні позивача після добудови відповідачем у коридорі спільного користування сходового маршу на мансардний поверх, що позбавила можливості надати експерта достатньо обґрунтований висновок, а також зважаючи на те, що встановлення таких обставин потребує спеціальних знань в будівельно-технічній галузі, за клопотанням відповідача ОСОБА_4 та представника відповідача ОСОБА_7 - ОСОБА_13, ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 21 жовтня 2016 року по справі було призначено повторну судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено експертам Одеського НДІСЕ.

Повідомленням №5186 про неможливість надання висновку за матеріалами цивільної справи, складеного 10 січня 2018 року старшим судовим експертом Степанкевичем С.С. та провідним судовим експертом Миколаївського відділення Одеського НДІСЕ Цушком В.С., ухвала апеляційного суду Миколаївської області від 21 жовтня 2016 року залишилася без виконання експертизи, матеріали справи з додатками повернуто до апеляційного суду.

Ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 08 лютого 2018 року по справі призначено повторну судову будівельно - технічну експертизу, проведення якої доручено експертам Херсонського відділення Одеського науково-дослідницького інституту судових експертиз та встановлено строк для її проведення - в межах строку, який не перевищую 90 календарних днів.

Як вбачається із листа експертної установи ХВ ОНДІСЕ МЮ України від 13 березня 2018 року через знаходження на виконанні понад десяти експертиз, у тому числі складних та комплексних, приступити до виконання експертизи у порядку її надходження експерт зможе лише у 1У кварталі 2019 році. З врахуванням викладеного, просили письмово погодити строки виконання експертизи.

Враховуючи вимоги п.1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, тривалий час перебування зазначеної справи у провадженні суду та в різних експертних установах, апеляційним судом не погоджено строки виконання вищевказаної ухвали і матеріали справи витребувано до суду.

У судовому засіданні 21 травня 2018 року відповідач ОСОБА_4 та його представники підтримали клопотання та наполягали на проведенні по справі повторної судової будівельно-технічної експертизи, проведення якої просили доручити експертам Харківського НДВСЕ.

Колегія суддів вважає, що клопотання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до змісту ст. 103 ЦПК України, суд призначає експертизу у справу за сукупності таких умов: 1) для з'ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) сторонами не надані відповідні висновки експертів із цих самих питань або висновки експертів викликають сумніви щодо їх правильності.

Згідно із роз'ясненнями, що містяться в п.11 постанови Пленуму Верховного Суду України від 30 травня 1997 року №8 «Про судову експертизу у кримінальних і цивільних справах», повторна експертиза призначається, коли є сумніви у правильності висновку експерта, пов`язані з його недостатньою обґрунтованістю чи з тим, що він суперечить іншим матеріалам справи, а також за наявності істотного порушення процесуальних норм, які регламентують порядок призначення і проведення експертизи.

Відповідно до ч.2 ст.113 ЦПК України якщо висновок експерта буде визнано необґрунтованим або таким, що суперечить іншим матеріалам справи або викликає сумніви в його правильності, судом може бути призначена повторна експертиза, яка доручається іншому експертові (експертам).

Як вбачається із матеріалі справи висновок будівельно-технічної експертизи, складений експертом Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області Лесків С.А. є недостатньо обґрунтованим, призначена судом апеляційної інстанція повторна експертиза до цього часу не проведена: у першому випадку, в зв'язку з порушеннями допущеними експертами при проведенні експертизи, призначеної ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 21 жовтня 2016 року, у другому, в зв'язку з непогодженням апеляційним судом строків проведення експертизи ( ухвала апеляційного суду Миколаївської області від 08 лютого 2018 року).

Відповідно до наявного в матеріалах справи проекту реконструкції квартири №АДРЕСА_1 під офіс, реконструкція включає в себе організацію окремого входу на перший поверх зі сторони АДРЕСА_1, облаштування мансардного поверху з внутрішньою сходовою клітиною та не передбачає іншого виходу для власника на мансардний поверх.

Позивачем же заявлено вимоги про усунення перешкод у користуванні коридором спільного користування, шляхом демонтажу сходової клітини.

Приймаючи до уваги вищевикладене та зважаючи на те, що встановлення відповідності виконаних ОСОБА_4 будівельних робіт по реконструкції квартири АДРЕСА_1 в частині облаштування у під'їзді спільного користування окремого входу/ виходу на мансардний поверх з встановленням металевих дверей у коридорі спільного користування, сходів та сходової клітини вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва - ДБН, СНіП, стандартам, технічним умовам та розробленій ТОВ Миколаївське ВП «Етанор» проектній документації; наявність пошкоджень належного ОСОБА_2 нежитлового приміщення - магазину промислових товарів та перешкод у користуванні належним останній майном, встановленими ОСОБА_4 у коридорі під'їзду спільного користування металевими дверима, сходами та сходовою клітиною для виходу на мансардний поверхах, мають значення для вирішення справи по суті, встановлення цих обставин потребує спеціальних знань в будівельно-технічній галузі, підтримання відповідачем ОСОБА_4 та його представниками клопотання про проведення по справі повторної судової будівельно- технічної експертизи, не виконання ухвали апеляційного суду про призначення по справі такої експертизи, колегія суддів вважає за можливе частково задовольнити заявлене клопотання про призначення у справі повторної судової будівельно-технічної експерти, поставивши перед експертами питання ідентичні тим, які було запропоновано ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 08 лютого 2018 року та проти яких не заперечували особи, які заяви таке клопотання.

Питання, які запропоновано відповідачем ОСОБА_4 додатково, а саме: чи переходить під'їзд житлового будинку в нежитловий при переведенні одного із власників квартири із житлового приміщення в нежитлове та чи може власник нежитлового приміщення мати евакуаційний вихід у під'їзд житлового будинку, колегія суддів відхиляє, оскільки вони не стосуються предмету доказування у даному спорі, крім того, є правовими і надавання відповіді на них не відносяться до компетенції експерта.

Вирішуючи питання про призначення такої експертизи та обираючи експертну установу, колегія суддів враховує численні порушення, які допущено при проведенні експертизи експертами Одеського НДІСЕ, неможливість її проведення у визначенні Інструкцією строки, можливість проведення експертизи установою на території Миколаївської області, колегія суддів вважає за доцільне призначити проведення такої експертизи експертам Миколаївської філії Товариства з обмеженою відповідальністю «Судова незалежна експертиза», встановивши експертам строк для проведення судової експертизи в межах строку який не перевищую 90 календарних днів.

Оплату за проведення експертизи покласти на відповідача ОСОБА_4

Провадження у справі на час проведення експертизи зупинити.

Керуючись ст. ст. 103,104, 108, 113 ЦПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Клопотання відповідача ОСОБА_4 про призначення повторної судової будівельно-технічної експертизи - задовольнити частково.

Призначити у справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 про усунення перешкод у здійсненні права користування майном повторну судову будівельно - технічну експертизу.

Проведення експертизи доручити експертам Миколаївської філії Товариства з обмеженою відповідальністю «Судова незалежна експертиза України»( м. Миколаїв, вул. Садова, буд.3В).

Попередити експертів про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384,385 КК України.

На вирішення експертам поставити наступні питання :

1. Чи відповідають виконані ОСОБА_4 будівельні роботи по реконструкції квартири АДРЕСА_1 в частині облаштування у під'їзді спільного користування окремого входу/ виходу на мансардний поверх з встановленням металевих дверей у коридорі спільного користування, сходів та сходової клітини для виходу на мансардний поверх вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва - ДБН, СНіП, стандартам, технічним умовам та розробленій товариством з обмеженою відповідальністю Миколаївське виробниче підприємство «Етанор» проектній документації? Якщо не відповідає, то в чому полягає невідповідність?

2. Чи виникли внаслідок такої реконструкції пошкодження належного ОСОБА_2 нежитлового приміщення -магазину промислових товарів, розташованого по АДРЕСА_1 ( зокрема окремих конструктивних елементів)?

3. Чи перешкоджають користуванню ОСОБА_2 належним їй майном, в тому числі, з використанням входу до її нежитлового приміщення з коридору спільного користування у під'їзді будинку АДРЕСА_1, встановлені ОСОБА_4 у коридорі цього під'їзду спільного користування металеві двері, сходи та сходові клітини для виходу на мансардний поверхах? Якщо так, то яким чином можливо усунути порушення?

Роз`яснити сторонам положення ст. 109 ЦПК України про наслідки ухилення від участі в експертизі.

Зобов'язати ОСОБА_4 , ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_7 та інших осіб, які користуються житловими та нежитловими приміщеннями за адресою: АДРЕСА_1, забезпечити доступ експерту та іншим учасникам процесу для проведення дослідження об'єкту.

У розпорядження експерта направити матеріали даної цивільної справи №22ц/784/1/18 в 7-х томах та матеріали інвентарної справи в 4 томах.

Встановити експертам строк для проведення судової експертизи в межах строку який не перевищую 90 календарних днів.

Провадження у справі на час проведення експертизи зупинити.

Оплату за проведення експертизи покласти на відповідача ОСОБА_4

Ухвала в частині призначення експертизи оскарженню не підлягає.

Ухвала в частині зупинення провадження по справі може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання її повного тексту.

Головуючий Ж.М. Яворська

Судді Т.М. Базовкіна

Т.Б. Кушнірова