ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

20 березня 2018 року справа № 804/8343/17

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого судді: Коршуна А.О. (доповідач)

суддів: Щербака А.А. Баранник Н.П.

за участю секретаря судового засідання: Яковенко О.М.

розглянув у відкритому судовому засіданні заяву ОСОБА_1 про відвід суддям Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду Щербак А.А. та Баранник Н.П., які входять до складу колегії суддів, що розглядають адміністративну справу №804/8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р. у справі №804/8343/17

за позовом : ОСОБА_1 до: Міністерства юстиції України про: скасування наказу та зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду знаходиться адміністративна справа №804/8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р. у справі №804/8343/17/ а.с. 63/.

Апеляційний розгляд вищезазначеної справи у судовому засіданні призначено на 14-00 годин 20.03.2018р., а у судовому засіданні о 14-00 годин 20.03.2018р. призначено розгляд клопотання міністерства юстиції України про скасування заходів забезпечення позову, які встановлені ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2018р. у справі №804/8343/17, про що судом повідомлено учасників справи / а.с. 154,155-161/.

19.03.2018р. до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду надійшла заява ОСОБА_1, позивача у справі, про відвід суддям Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду Щербак А.А. та Баранник Н.П., які входять до складу колегії суддів, що розглядають адміністративну справу №804/8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р. у справі №804/8343/17 / а.с. 162-172/.

У вищезазначеній заяві позивач, в обґрунтування заявленого ним відводу суддям Щербак А.А. та Баранник Н.П., зазначив, що ці судді брали участь у розгляді апеляційної скарги міністерства юстиції України на ухвалу Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.12.2017р. у справі №804/8343/17, якою було вжито заходи забезпечення адміністративного позову у даній справі, та постановою колегії суддів від 14.02.2018р., до складу якої входили судді Щербак А.А. та Баранник Н.П., ухвала суду першої інстанції від 13.12.2017р. була скасована, тому він вважає, що ці судді вже брали участь у розгляді даної справи, а крім цього ці обставини на його думку вказують на упередженість цих суддів щодо результатів розгляду справи, тому просив суд відвести суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду Щербак А.А. та Баранник Н.П., які входять до складу колегії суддів, що розглядають адміністративну справу №804/8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р. у справі №804/8343/17

У судовому засіданні позивач підтримав заяву про відвід суддям та просив її задовольнити.

Заслухавши у судовому засіданні позивача, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

15.12.2017р. набрала чинності нова редакція КАС України, в редакції Закону №2147-VIII від 03.10.2017р. та відповідно до п.10 ст. 1 Розділу VII «Перехідні положення» цього Кодексу справи у судах першої та апеляційної інстанції, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Положеннями ч. 2 ст. 39 КАС України передбачено, що за наявності підстав, які визначені ст.ст. 36-38 КАС України відвід судді, або суддям, які беруть участь у колегіальному розгляді справи, може бути заявлений учасниками справи.

Частиною 1 ст. 36 КАС України визначено перелік підстав за наявності яких суддя не може брати участі у розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу), при цьому цей перелік є виключним та розширеному тлумаченню не підлягає. Частиною 4 цієї статті передбачено, що незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Крім вищезазначеного, положення ст. 37 КАС України встановлюють недопустимість повторної участі судді в розгляді адміністративної справи .

Частиною 3 ст. 40 КАС України передбачено, що питання про відвід судді вирішується судом, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

З матеріалів даної адміністративної справи вбачається, що позивачем ОСОБА_1 разом з адміністративним позовом було подано до суду клопотання про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову / а.с. 8/, яке ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.12.2017р. у справі №804/8343/17 було задоволено /а.с. 32-34/, ця ухвала скасована постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 14.02.2018р. у справі №804/8343/17, і ОСОБА_1 у задоволенні клопотання про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову відмовлено, оскільки судом зроблено висновок про неможливість забезпечення позову у випадках можливості заподіяння шкоди правам та інтересам інших осіб, крім позивача у справі. / а.с. 105-107/.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що наведені позивачем у заяві про відвід суддям Щербак А.А. та Баранник Н.П. підстави не можуть бути визнані достатніми та свідчити про упередженість цих суддів щодо результатів розгляду даної справи по суті, а з урахуванням положень ст. 37 КАС України участь цих суддів у розгляді апеляційної скарги на ухвалу суду першої інстанції постановлену з процесуальних питань (вжиття заходів забезпечення адміністративного позову) не свідчить про недопустимість участі цих судді у розгляді справи по суті.

Отже зазначені позивачем підстави для відводу суддів Щербак А.А. та Баранник Н.П. не можуть бути визнані достатнім підтвердженням обґрунтованості заявленого ним відводу, а свідчать лише про незгоду позивача з процесуальним рішенням суду щодо скасування заходів забезпечення адміністративного позову, яке до речі висловлено ним у касаційній скарзі , але не може бути підставою для відводу.

Частиною 4 ст. 40 КАС України передбачено, що у разі якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів, приймаючи до уваги, що заявлений відповідачем відвід суддям Щербак А.А. та Баранник Н.П. є необґрунтованим, вважає за необхідне відповідно до ч. 4 ст. 40 та п.8 ч.2 ст. 236 КАС України зупинити провадження у даній адміністративній справі до вирішення заяви ОСОБА_1 про відвід суддям Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду Щербак А.А. та Баранник Н.П., які входять до складу колегії суддів, що розглядають адміністративну справу №804/8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р., а адміністративну справу №804/8343/17 передати для вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому ч.1 ст. 31 КАС України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 36,39,40, п. 8 ч. 2 ст. 236 КАС України, суд

УХВАЛИВ:

Зупинити провадження у адміністративній справі №804/ 8343/17 за апеляційною скаргою Міністерства юстиції України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.01.2018р. - до вирішення заяви ОСОБА_1 про відвід суддям Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду Щербак А.А. та Баранник Н.П., які входять до складу колегії суддів, що розглядають адміністративну справу №804/8343/17.

Повний текст ухвали складено 20.03.2018р.

Головуючий суддя А. О. Коршун

суддя А.А. Щербак

суддя Н.П. Баранник