П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 824/443/17-а

Головуючий у 1-й інстанції:

Брезіна Тетяна Миколаївна

Суддя-доповідач: Совгира Д. І.

06 лютого 2018 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Совгири Д. І.

суддів: Полотнянка Ю.П. Курка О. П. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Ременяк С.Я.,

представників позивача: Байцари І.Б., Столяра С.В.,

відповідача: Забленди О.О.,

представника відповідача: Решетніка В.Ф.,

представника третьої особи: Юзьків М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області на постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 07 вересня 2017 року (повний текст якої складено в м. Чернівці) у справі за адміністративним позовом комунального підприємства "Парк Жовтневий" до Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області, державного інспектора контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру у Чернівецькій області Забленда Олександра Олександровича, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Чернівецька міська рада про визнання протиправними дій та скасування рішень,

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до Чернівецького окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області, державного інспектора контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру у Чернівецькій області Забленда Олександра Олександровича, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Чернівецька міська рада про визнання протиправними дій та скасування рішень.

Постановою Чернівецького окружного адміністративного суду від 07 вересня 2017 року адміністративний позов задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись з даною постановою суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити.

Ухвалою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 28 листопада 2017 року справу було зупинено у зв'язку з витребуванням у Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області документи, а саме докази фактичного розташування нежитлових об'єктів на схематичному плані комунального підприємства "Парк Жовтневий" відповідно до договорів про співпрацю та на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності;

2) докази використання земель природно - заповідного фонду комунальним підприємством "Парк Жовтневий" не за цільовим призначенням відповідно до акту перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об'єктом - земельної ділянки №01 від 23.03.20174 року ;

3) докази щодо розташування будівель, спосіб розміщення яких порушив ґрунтовий покрив та завдав шкоди земельній ділянці, довкіллю та природно - заповідному фонду парку;

4) докази того чи являються нежитлові об'єкти, які розташовані на земельній ділянці загальною площею 2,0156 га на території комунального підприємства "Парк Жовтневий" та використовуються фізичними особами - підприємцями згідно договору №27 між ФОП ОСОБА_9, договору №18 між ФОП ОСОБА_10, договору №63 між ПП "Агро - Бізнес", договору № 55 між ФОП ОСОБА_12, договору № 56 між ФОП ОСОБА_13, договору № 23 між ФОП ОСОБА_14, договору № 33 між ФОП ОСОБА_11, договору № 52 між ОСОБА_15, договору № 25 між ТОВ "БЕТТІ АЇС Україна", договору № 30 між ФОП ОСОБА_16, договору № 21 між ФОП ОСОБА_17, договору № 14 між ФОП ОСОБА_18, договору № 60 між ФОП ОСОБА_19, договору № 16 між ФОП ОСОБА_20, договорів № 65, 64 між ФОП ОСОБА_21, договорів № 70, 69 між ФОП ОСОБА_22, договору № 72 між ФОП ОСОБА_1, договору № 66 між ПП "Агро - Бізнес", договору № 71 між ФОП ОСОБА_12 капітальними спорудами.

03.01.2018 року Головним управлінням Держгеокадастру у Чернівецькій області на виконання ухвали Вінницького апеляційного адміністративного суду від 28 листопада 2017 року було надіслано детальний план земельної ділянки із розміщенням земельних ділянок на яких проводиться підприємницька діяльність суб'єктів господарювання на території комунального підприємства "Парк Жовтневий" із переліком суб'єктів господарювання, пояснення (службова записка) щодо використання земель природно - заповідного фонду комунального підприємства "Парк Жовтневий" не за цільовим призначенням та довідку щодо дотримання вимог земельного законодавства при використанні земель природно - заповідного фонду комунального підприємства "Парк Жовтневий".

Вказані документи судом апеляційної інстанції були дослідженні та ухвалою від 09.01.2018 року провадження у справі поновлено та призначено до розгляду на 06.02.2018 року о 11:00 год.

02.02.2018 року на адресу Вінницького апеляційного адміністративного суду надійшло клопотання від комунального підприємства "Парк Жовтневий" щодо наданих доказів Головним управлінням Держгеокадастру у Чернівецькій області на виконання ухвали Вінницького апеляційного адміністративного суду від 28 листопада 2017 року. У вказаному клопотанні комунальне підприємство "Парк Жовтневий" просив суд апеляційної інстанції не брати до уваги вказані докази, оскільки дані докази були відсутні на момент проведення перевірки, а також вказані докази не були направлені на адресу усіх учасників процесу та не були завірені належним чином.

В судовому засіданні представники позивача заперечували проти задоволення апеляційної скарги відповідача та просив суд залишити її без задоволення, а постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 07 вересня 2017 року - без змін.

Представник відповідача та відповідач підтримали доводи апеляційної скарги та просили суд задовольнити її.

В судовому засіданні представник третьої особи заперечувала проти задоволення апеляційної скарги відповідача та просила суд залишити її без задоволення, а постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 07 вересня 2017 року - без змін.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представників сторін, які прибули в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що Головним управління Держгеокадастру у Чернівецькій області було проведено перевірку з питань дотримання вимог земельного законодавства при використанні земель природно-заповідного фонду Комунального підприємства "Парк Жовтневий", за результатами якої складено Акт №01 від 22.03.2017 року. (а.с. 12-13).

Вказаним актом встановлено використання земельних ділянок, загальною площею 2,0156 га не за цільовим призначенням, внаслідок укладення договорів про співпрацю та право тимчасового користування окремим елементами благоустрою комунальної власності.

Згідно довідки державних інспекторів Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області щодо дотримання вимог земельного законодавства при використанні земель природно-заповідного фонду Комунальним підприємством "Парк Жовтневий" зроблено висновки, що при перевірці позивача встановлено, що на території Комунального підприємства "Парк Жовтневий" здійснюють підприємницьку діяльність суб'єкти господарювання з розміщенням на території парку тимчасових пересувних споруд, літніх майданчиків, атракціонів для цілей організації відпочинку і дозвілля населення, проведення спортивних заходів на загальній площі 2,0156 га. Підприємницька діяльність здійснюється відповідно до договорів про співпрацю та на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності. Крім того, зроблено висновок, що вказані угоди суперечать чинному законодавству України, а саме: Закону України «Про природно-заповідний фонд», Закону України «Про оренду землі». (а.с. 14, 15).

За наслідком проведеної перевірки відповідачем складено Розрахунок розміру шкоди, заподіяної внаслідок використання земельної ділянки не за цільовим призначенням в сумі 336837,08 гривень. Розрахунок проводився відповідно до формули: Шц = Пн х 0,33 х (Нп + Нф х Кр) х Ко х Кі. (а.с. 16).

Рішенням Чернівецької міської ради 2 сесії VІІ скликання VІ пленарне засідання від 04.02.2016 р. №95 внесено зміни до Положення про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літніх торгових майданчиків і тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівців, затвердженого рішенням міської ради VІ скликання від 29.12.2014 р. №1475. Комунальному підприємству "Парк Жовтневий" доручено упорядкувати на своїй території діяльність суб'єктів господарювання відповідно до цього рішення. (а.с. 21-25).

Рішенням Чернівецької міської ради 12 сесії VІІ скликання від 26.08.2016 р. №369 внесено доповнення до п. 4 рішення Чернівецької міської ради 2 сесії VІІ скликання VІ пленарне засідання від 04.02.2016 р. №95 щодо розміщення тимчасових споруд на території Центрального парку культури і відпочинку ім. Т.Г. Шевченка та КП «Парк «Жовтневий». А саме, доповнено підпунктом 4.1 такого змісту: «Розміщення тимчасових споруд на території Центрального парку культури і відпочинку ім. Т.Г. Шевченка та КП «Парк «Жовтневий» здійснювати на конкурентних засадах, в порядку, визначеному Положенням про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літніх торгових майданчиків і тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівців відповідно до відкоригованого і затвердженого міською радою детального плану (генплану) парку». (а.с. 26).

До матеріалів справи додано Паспорти прив'язки пересувних тимчасових споруд та літніх торгових майданчиків на території КП «Парк «Жовтневий» та погодження Управління екології та природних ресурсів Чернівецької обласної державної адміністрації розташування на території парку - пам'ятки садово-паркового мистецтва місцевого значення «Жовтневий» пересувних тимчасових споруд. (а.с. 28-51, 77-121).

До вказаних правовідносин суд застосовує такі положення законодавства.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» від 16 червня 1992 року N 2456-XII (далі - Закон N 2456-XII) землі природно-заповідного фонду - це ділянки суші і водного простору з природними комплексами та об'єктами, що мають особливу природоохоронну, екологічну, наукову, естетичну, рекреаційну та іншу цінність, яким відповідно до закону надано статус територій та об'єктів природно-заповідного фонду.

Згідно з ч. 3,5 ст. 7 Закону N 2456-XII на землях природно-заповідного фонду та іншого природоохоронного або історико-культурного призначення забороняється будь-яка діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних та історико-культурних комплексів та об'єктів чи перешкоджає їх використанню за цільовим призначенням. На використання земельної ділянки або її частини в межах природно-заповідного фонду може бути встановлено обмеження (обтяження) в обсязі, передбаченому законом або договором. Обмеження (обтяження) підлягає державній реєстрації і діє протягом строку, встановленого законом або договором.

Відповідно до абз. 4 ст. 9 Закону N 2456-XII території та об'єкти природно-заповідного фонду з додержанням вимог, встановлених цим Законом та іншими актами законодавства України, можуть використовуватися в оздоровчих та інших рекреаційних цілях.

Згідно положень статей 43, 44 Земельного кодексу України землі природно-заповідного фонду - це ділянки суші і водного простору з природними комплексами та об'єктами, що мають особливу природоохоронну, екологічну, наукову, естетичну, рекреаційну та іншу цінність, яким відповідно до закону надано статус територій та об'єктів природно-заповідного фонду. До земель природно-заповідного фонду включаються природні території та об'єкти (природні заповідники, національні природні парки, біосферні заповідники, регіональні ландшафтні парки, заказники, пам'ятки природи, заповідні урочища), а також штучно створені об'єкти (ботанічні сади, дендрологічні парки, зоологічні парки, парки-пам'ятки садово-паркового мистецтва).

На землях природно-заповідного фонду, а також землях територій та об'єктів, що мають особливу екологічну, наукову, естетичну, господарську цінність, тобто землях іншого природоохоронного або історико-культурного призначення законодавством забороняється будь-яка діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних та історико - культурних комплексів та об'єктів, призводить до зниження їх якісних чи кількісних показників, до руйнування природних систем чи перешкоджає їх використанню за цільовим призначенням.

Спеціальне використання природних ресурсів місцевого значення в межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду здійснюється на підставі встановленого ліміту на використання цих природних ресурсів, який затверджується органом виконавчої влади з питань охорони навколишнього природного середовища АР Крим та територіальними органами центрального органу виконавчої влади в галузі охорони навколишнього природного середовища та на підставі дозволів, що видаються місцевими радами за погодженням з територіальними органами виконавчої влади в галузі охорони навколишнього природного середовища.

Господарська діяльність, що не суперечить цільовому призначенню території, не порушує природний розвиток процесів та явищ або не створює загрозу шкідливого впливу на його природні комплекси та об'єкти, дозволяється тільки в окремих зонах визначених законом. Так, для більшості об'єктів та територій природно-заповідного фонду така діяльність дозволяється в господарській (для національних природних парків та зоологічних парків) чи адміністративно-господарській зоні (для ботанічних садів), зоні антропогенних ландшафтів (для біосферних заповідників) та в інших зонах, визначених законом.

Відповідно до Статуту Комунального підприємства "Парк Жовтневий", затвердженого рішенням виконавчого комітету Чернівецької міської ради від 23.03.2006 р. № 19315, до повноважень позивача віднесено: впровадження цікавих змістовних форм дозвілля для різновікових категорій населення; розвиток інфраструктури парку; створення спортивно-оздоровчого комплексу; створення та утримання кутків живої природи та підсобного господарства; організація роботи атракціонних комплексів, павільйонів гральних автоматів, більярдного залу, ковзанки та інших об'єктів культурного призначення; здійснення координації діяльності підприємств, які знаходяться на території парку; колектив підприємства забезпечує проведення культурно-масових заходів запланованих підприємством або управління культури міської ради. (а.с. 17-20).

Згідно з ч. 1 ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21 травня 1997 року 280/97-ВР акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Таким чином, суд робить висновок, що відповідно до Статуту Комунального підприємства "Парк Жовтневий", а також у відповідності до положення про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літніх торгових майданчиків і тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівців, затвердженого рішенням міської ради VІ скликання від 29.12.2014 р. №1475, з наступними змінами та доповненнями, позивачу надано право упорядковувати на своїй території діяльність суб'єктів господарювання, укладати договори співпраці та право тимчасового користування окремим елементами благоустрою комунальної власності.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, що у постійному користуванні Комунального підприємства "Парк Жовтневий" перебувають земельні ділянки загальною площею 63,2934 га із цільовим призначенням - для збереження та використання регіональних ландшафтних парків. Як встановлено під час судового розгляду справи та підтверджено Актом Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області №01 від 22.03.2017 року, на земельних ділянках загальною площею 2,0156 га розташовані тимчасові споруди, які зведені на підставі укладених з суб'єктами господарювання договорів про співпрацю та право тимчасового користування окремим елементами благоустрою комунальної власності. Крім того, на виконання вказаних угод були складені Паспорти прив'язки пересувних тимчасових споруд та літніх торгових майданчиків на території КП «Парк «Жовтневий» та погодження їх на території парку - пам'ятки садово-паркового мистецтва місцевого значення «Жовтневий» Управлінням екології та природних ресурсів Чернівецької обласної державної адміністрації. Таким чином, суд дійшов до висновку, що укладення вказаних договорів між позивачем та суб'єктами господарювання не призвели до порушення цільового призначення території парку - пам'ятки садово-паркового мистецтва місцевого значення «Жовтневий». Відповідачами не було надано доказів на підтвердження завдання шкоди землям природно-заповідного фонду, які знаходяться в постійному користуванні КП «Парк «Жовтневий», внаслідок укладених вищевказаних договорів.

Згідно ч.2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідачем не надано доказів того, що на території КП «Парк «Жовтневий», а саме площі 2,0156 га, внаслідок укладених договорів з суб'єктами господарювання були зведені капітальні споруди, які негативно впливають або можуть впливати на стан природних та історико - культурних комплексів та об'єктів. Натомість, як вбачається із матеріалів справи, на відповідних площах розміщено пересувні тимчасові споруди та літні торгові майданчики. Пояснень, доказів на підставі чого відповідач зробив висновки щодо розміщення на площі 2,0156 га капітальних споруд, суду надано не було.

Щодо тверджень відповідачів про те, що укладені договори між КП "Парк Жовтневий" та суб'єктами господарювання суперечать вимогам ст. 92 та ст. 96 Земельного кодексу України суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 92 та ст. 96 Земельного кодексу України право постійного користування земельною ділянкою - це право володіння і користування земельною ділянкою, яка перебуває у державній або комунальній власності, без встановлення строку. Землекористувачі зобов'язані, зокрема, забезпечувати використання землі за цільовим призначенням та за свій рахунок приводити її у попередній стан у разі незаконної зміни її рельєфу, за винятком випадків незаконної зміни рельєфу не власником такої земельної ділянки.

Як встановлено судовим розглядом, укладення між КП "Парк Жовтневий" та суб'єктами господарювання договорів про співпрацю, а саме розміщення на території парку атракціонів, торгових павільйонів та інших тимчасових споруд не призвело до негативного впливу на стан природних та історико - культурних комплексів та об'єктів і не порушило цільового призначення земельної ділянки на якій були вони розміщені. При цьому, Управлінням екології та природних ресурсів Чернівецької обласної державної адміністрації було погоджено розташування вказаних пересувних тимчасових споруд та літніх торгових майданчиків на території КП «Парк «Жовтневий», що також підтверджує безпідставність висновків відповідачів.

Суд також звертає увагу відповідачів, що Департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин 23.05.2016 р. надіслано на адресу КП «Парк «Жовтневий» лист, з в якому зазначалось про необхідність демонтажу літніх торгових майданчиків та території парку після 01 листопада. Таким чином, вказане додатково підтверджує, що на території КП «Парк «Жовтневий» були розміщені саме тимчасові споруди, розміщення яких були узгоджені з компетентними органами, а саме з Чернівецькою міською радою, Департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради та Управлінням екології та природних ресурсів Чернівецької обласної державної адміністрації.

На підставі вказаного вище та враховуючи те, що судом встановлено безпідставність висновків про виявлення порушень земельного законодавства та використання земель природно-заповідного фонду не за цільовим призначенням, суд дійшов до висновку про відсутність правових підстав для складання розрахунку розміру шкоди, заподіяної внаслідок використання земельної ділянки не за цільовим призначенням.

Крім того, суд звертає увагу, що відповідно до п. 5 Методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) без спеціального дозволу, затвердженої постановою КМ України від 25.07.2007 р. №963, (далі - Методика) розмір шкоди, заподіяної внаслідок використання земельної ділянки не за цільовим призначенням, визначається: для всіх категорій земель (крім земель житлової та громадської забудови) за такою формулою: Шц = Пн х 0,33 х (Нп + Нф х Кр) х Ко х Кі (3).

Разом з тим, виконаний відповідачем розрахунок шкоди не відповідає вказаній методиці. При розрахунку неправильно визначено складову формули: "середньорічний додатковий дохід, отриманий внаслідок фактичного використання земельної ділянки не за цільовим призначенням, грн/га (Нф)". Відповідно до Методики, Нф визначається додатком 8. Відповідач використав з додатку 8 Методики значення Нф=32621 грн/га, яке застосовується у разі забудови земельної ділянки житловими та комерційними будівлями і спорудами. Однак, відповідачем не надано доказів та не доведено, що на території КП «Парк «Жовтневий», зокрема її частини площею 2,0156 га, здійснювалась забудова житловими та комерційними спорудами. З урахуванням наведеного, суд вважає, що відповідачем невірно застосовано Методику, а також враховуючи відсутність порушення, слід скасувати розрахунок розміру шкоди, заподіяної внаслідок використання земельної ділянки не за цільовим призначенням в сумі 336837,08 гривень.

Тому, враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про порушення судом першої інстанції норм матеріального права, які призвели до неправильного вирішення справи, тобто прийнята постанова відповідає матеріалам справи та вимогам закону і підстав для її скасування не вбачається.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315, 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Чернівецькій області залишити без задоволення, а постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 07 вересня 2017 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 09 лютого 2018 року.

Головуючий Совгира Д. І.

Судді Полотнянко Ю.П. Курко О. П.