ОКРЕМА ДУМКА

судді Зеленіна В.О.

у справі № 925/740/17

Керівником Смілянської місцевої прокуратури подано у Господарський суд Черкаської області позов в інтересах держави в особі Фонду державного майна України про витребування у Приватного підприємства "Юпітер" нежитлового приміщення автозаправної станції, що розташована за адресою: Черкаська область, м. Шпола, вул. Леніна (Соборна), 138, на користь Держави Україна особі Фонду державного майна України.

Позовні вимоги мотивовані тим, що на підставі рішення виконавчого комітету Шполянської міської ради № 49 від 29.01.2004 ЗAT "Метровагонмаш" було видано свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії 468373 від 30.03.2004, яким за вказаним товариством було зареєстроване право власності на майновий комплекс Шполянського заводу запасних частин по вул. Леніна, 138 м. Шпола, до складу якого входила АЗС, 8, 34,3 кв.м. 31.03.2004 ЗАТ "Метровагонмаш" продало автозаправочну станцію площею 34,3 кв.м. в поетажному плані під цифрою 8, за адресою: м. Шпола, вул. Леніна, 138, що входила до складу майнового комплексу Шполянського заводу запасних частин, приватному підприємству "Юпітер" за договором купівлі-продажу нежилого приміщення. 05.04.2004 право власності на вказану АЗС було зареєстроване за "Юпітер". Назване підприємство зазначене власником автозаправочної станції і на даний час. Однак у ході судового розгляду справи № 925/1831/14 встановлено належність майнового комплексу Шполянсього заводу запасних частин до державної власності та факт вибуття вказаного майна з державної власності всупереч вимогам законодавства України та волі держави в особі Фонду державного майна України. Рішенням суду, що набрало законної сили, визнане нечинним вказане рішення виконавчого комітету Шполянської міської ради № 49 та свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії 422755 від 19.10.2009, що було видане взамін свідоцтва від 30.03.2004. Оскільки об'єкт нерухомості - автозаправна станція по вул. Леніна, 138 у м. Шпола вибув з володіння власника - держави в особі Фонду державного майна України не з його волі, це майно має бути витребувано із чужого незаконного володіння добросовісного набувача ПП "Юпітер" та підлягає поверненню на користь держави в особі Фонду державного майна України.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 05.09.2017 року по справі № 925/740/17 позов задоволено повністю. Витребувано від Приватного підприємства "Юпітер" нежитлове приміщення автозаправної станції, що розташоване за адресою: Черкаська область, м. Шпола, вул. Леніна (Соборна), 138, на користь Держави Україна в особі Фонду державного майна України. Стягнуто з Приватного підприємства "Юпітер" на користь Прокуратури Черкаської області 1 600 грн. витрат на сплату судового збору.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Приватне підприємство "Юпітер" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Черкаської області від 05.09.2017 року по справі № 925/740/17 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

27.11.2017 Київським апеляційним господарським судом у складі суддів: головуючий суддя - Ткаченко Б.О., судді: Зеленін В.О., Зубець Л.П. було прийнято постанову, якою апеляційну скаргу Приватного підприємства "Юпітер" залишено без задоволення, а рішення Господарського суду Черкаської області від 05.09.2017 року по справі № 925/740/17 залишено без змін.

Проте, із зазначеною вище постановою погодитись не можу та, відповідно до ст. 4-7 Господарського процесуального кодексу України, вважаю за необхідне висловити окрему думку, з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що Наказом по Міністерству автомобільної промисловості СРСР № 330 від 23.09.1967 "Про організацію Шполянського заводу запасних частин-філії Митищінського машинобудівного заводу", було вирішено:

1. Утворити у будівлях колишніх механічних майстерень Шполянського міжколгоспбуду у м. Шпола Черкаської області УРСР Шполянський завод запасних частин (ШЗЗЧ) на правах філії Митищінського машинобудівного заводу.

2. В подальшому йменувати новостворене підприємство - Шполянський завод запасних частин-філія Митищінського машинобудівного заводу Головного управління по виробництву вантажних автомобілів.

Отже, Шполянський завод запасних частин був утворений як філія Митищінського машинобудівного заводу Головного управління по виробництву вантажних автомобілів Міністерства автомобільної промисловості СРСР.

29.07.1996 виконавчий комітет Шполянської міської ради народних депутатів прийняв рішення № 84 "Про реєстрацію власності Шполянського заводу запасних частин філіалу ЗАТ "Метровагонмаш", в якому, з посиланням на угоду між Держкоммайном Російської Федерації і Орендним об'єднанням "Метровагонмаш" про купівлю-продаж орендного державного майна від 05.11.1992 № 150 та лист ЗАТ "Метровагонмаш" від 1996 № ЮГ, керуючись законодавством України та Російської Федерації, вирішив доручити Бюро технічної інвентаризації /т. ОСОБА_1./ провести реєстрацію будівель майнового комплексу Шполянського заводу запасних частин - філіалу ЗАТ "Метровагонмаш", розташованого за адресою: Черкаська область, м. Шпола, вул. Леніна, 138 у власність за Закритим акціонерним товариством /ЗАТ/ "Метровагонмаш" з видачею реєстраційного посвідчення.

29.01.2004 виконавчий комітет Шполянської міської ради прийняв рішення № 49 "Про видачу свідоцтва про право власності на майновий комплекс Шполянського заводу запасних частин ЗАТ "Метровагонмаш" по вул. Леніна, 138 м. Шпола", в якому, з посиланням на ст. 30 Закону України "Про місцеве самоврядування" та враховуючи клопотання Шполянського заводу запасних частин філіалу ЗAT "Метровагонмаш" про видачу свідоцтва про право власності на майновий комплекс у м. Шпола по вул. Леніна, 138, вирішив:

1. Видати свідоцтво про право власності на майновий комплекс Шполянського заводу запасних частин закритого акціонерного товариства "Метровагонмаш" м. Митищі (Росія) в м. Шпола по вул. Леніна, 138.

2. Доручити Шполянському інвентар бюро підготувати свідоцтво про право власності.

3. Реєстраційне посвідчення від 17.06.1996 вважати недійсним.

22.02.2004 на підставі Рішення № 49 Шполянською міською радою видано Свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії САА № 468335 (далі Свідоцтво № 468335), зі змісту якого вбачається, що воно видане на комплекс Шполянського заводу запасних частин, що знаходиться за адресою: Черкаська обл., Шполянський район, м. Шпола, вул. Леніна, 138. Опис об'єкта: адмінбудівля, 1; заводоуправління, 2; адмінуправління, 3; допоміжний цех, 4; прохідна № 3, 7; АЗС, 8; адмінбудівля, 9; механічний цех з прибудовою, 10; столярний цех, 11; пилорама, 11а; гараж, 12; будка КН, 14а; прохідна № 2, 15; склад, 16; адмінбудівля, 17; гараж,19; вагова, 20; котельня, 21; димова труба, 21а; компресорна, 22; гальванічний цех, 23. Власник: Шполянський завод запасних частин ЗАТ "Метровагонмаш". Форма власності: власність міжнародних організацій і юридичних осіб інших держав.

26.03.2004 виконавчий комітет Шполянської міської ради прийняв рішення № 167 "Про внесення змін до рішення № 49 від 29.01.2004р.", в якому, з посиланням на ст. 30 Закону України "Про місцеве самоврядування" та враховуючи витяг зі статуту ЗАТ "Метровагонмаш" про власність майна, вирішив:

- внести зміни в Рішення № 49, виклавши його в такій редакції "Дозволити оформити право власності на майновий комплекс будівель в м. Шпола вул. Леніна, 138 на Закрите акціонерне товариство "Метровагонмаш" м. Митищі Росія в господарському віданні Шполянського заводу запасних частин.

30.03.2004 на підставі Рішення № 49 Шполянською міською радою видано Свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії САА № 468373, зі змісту якого вбачається, що його видано на комплекс Шполянського заводу запасних частин, що знаходиться за адресою: Черкаська обл., Шполянський район, м. Шпола, вул. Леніна, 138. Опис об'єкта: адмінбудівля, 1; заводоуправління, 2; адмінуправління, 3; допоміжний цех, 4; прохідна № 3, 7; АЗС, 8; адмінбудівля, 9; механічний цех з прибудовою, 10; столярний цех, 11; пилорама, 11а; гараж, 12; будка КН, 14а; прохідна № 2, 15; склад, 16; адмінбудівля, 17; гараж, 19; вагова, 20; котельня, 21; димова труба, 21а; компресорна, 22; гальванічний цех, 23. Власник: ЗАТ "Метровагонмаш" в господарському віданні Шполянського заводу запасних частин. Форма власності: власність міжнародних організацій і юридичних осіб інших держав.

31.03.2004 року між Приватним підприємство "Юпітер", як покупцем, та Закритим акціонерним товариством "Метровагонмаш", як продавцем, було укладено договір купівлі-продажу нежитлового приміщення (далі - Договір).

За умовами Договору продавець продав, а покупець купив автозаправну станцію за адресою: м. Шпола, вул. Леніна, 138, Черкаської області, об'єктом купівлі-продажу є АЗС, позначена в поетажному плані під цифрою 8, площею 34,3 кв.м. Об'єкт належить продавцю ЗАТ "Метровагонмаш" на праві власності, що підтверджено свідоцтвом про право власності на нерухоме майно, виданого Шполянською міською радою 30.03.2004 року та зареєстрованого Шполянським відділком БТІ 31.03.2004 року, кн.. № 2, запис № 185 Р. № 4827132.

Відповідно до п.п. 2.2, 2.3 Договору, договірна вартість об'єкту становить 30 000,00 грн., з урахуванням ПДВ, які сплачені покупцем до підписання цього договору, згідно платіжного доручення № 61 від 31.03.2004 року. Вартість об'єкту відповідно до витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, виданого Шполянським відділком БТІ 31.03.2004 року 35 168,00 грн.

Згідно з Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 27.05.2004 року, 05.04.2004 року було прийнято рішення про реєстрацію права власності за ПП "Юпітер" нежитлової будівлі АЗС за адресою: м. Шпола, вул. Леніна, буд. 138, що виникло на підставі договору купівлі-продажу від 31.03.2004 року.

В подальшому, Постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2016 року в справі № 925/1831/14 визнано нечинним рішення Шполянської міської ради від 29.01.2004 року № 49 та скасовано свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 19.10.2009 року серії САС № 422755, що було видане взамін свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 30.03.2004 року серії САА № 468373 у зв'язку із скасуванням органом, що його видав. Витребувано з чужого незаконного володіння ВАТ "Метровагонмаш" комплекс нежитлових споруд, що розташований за адресою Черкаська область, м. Шпола, вул. Леніна, 138, шляхом зобов'язання передати вказане майно у власність Держави Україна в особі Фонду державного майна України, однак у наведеному в цій постанові переліку складових названого комплексу АЗС, 8, 34,3 кв.м., що є предметом спору у даній справі, відсутня.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2016 року у справі № 925/1831/14 встановлено наступні обставини:

- майно комплексу Шполянського заводу запасних частин, що розташований у м. Шпола, з розпадом СРСР перейшло до юрисдикції України і набуло статусу державної власності України, яку Україна набула на підставі закону в силу правонаступництва, виходячи із приписів чинного законодавства та із того, що вказаний комплекс перебував у складі підприємства союзного підпорядкування;

- Митищінський машинобудівний завод з дати передачі йому майна комплексу Шполянського заводу запасних частин на правах філії і до дати розпаду СРСР перебував у союзному підпорядкуванні, а після оголошення незалежності право державної власності на вказане майно набула Україна, отже фактично майно комплексу Шполянського заводу запасних частин з державної власності України не виходило;

- спірне майно вибуло з державної власності всупереч вимогам законодавства України та волі держави в особі Фонду державного майна України;

- саме Фонд державного майна України має право розпоряджатися майном комплексу Шполянського заводу запасних частин, яке є державним майном України, в порядку, встановленому міжурядовою двосторонньою Угодою, підписаною 15.01.1993 року між Україною та Російською Федерацією.

Відповідно до Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно за ПП "Юпітер" зареєстроване право власності на нежитлову будівлю АЗС за адресою: м. Шпола, вул. Леніна, буд. 138, що виникло на підставі договору купівлі-продажу від 31.03.2004 року, тобто на момент розгляду даної справи власником цієї автозаправної станції є ПП "Юпітер".

Звертаючись із даним позовом, прокурор просив витребувати від ПП "Юпітер" нежитлове приміщення автозаправної станції, що розташоване за адресою: Черкаська область, м. Шпола, вул. Леніна (Соборна), 138, на користь Держави Україна в особі Фонду державного майна України, з тих підстав, що вказаний об'єкт нерухомості був проданий відповідачу особою, яка не була його власником і не мала права його відчужувати, тобто цей об'єкт вибув з володіння власника - держави в особі Фонду державного майна України не з його волі

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, пришов до висновку про наявність правових підстав для витребування, відповідно до ст. 388 Цивільного Кодексу України, спірного майна (нежитлове приміщення автозаправної станції) у відповідача, як у добросовісного набувача.

Так, дійсно, згідно положень статті 388 Цивільного кодексу України майно за відплатним договором придбане в особи, яка не мала права його відчужувати, про що набувач не знав і не міг знати (добросовісний набувач), може бути витребувано від набувача за наявності відповідних умов.

Однак, відповідно до ст.9 Конституції України чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Законом України " Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів N 2, 4, 7 та 11 до Конвенції" ратифікована Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (далі - Конвенція), підписана від імені України 9 листопада 1995 року, Перший Протокол, протоколи №4 і №7 до Конвенції, підписані від імені України 19 грудня 1996 року та Протоколи №2 і №11 до Конвенції, підписані від імені України 9 листопада 1995 року у м. Страсбурзі із застереженнями.

Згідно ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" від 23 лютого 2006 року №3477-IV суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Що стосується суті порушених прав відповідача, які передбачені Конвенцією, то вони викладені в ст.1 Першого Протоколу, згідно якої кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Відповідно до встановленої практики конвенційних органів поняття "майно" в сенсі статті 1 Першого Протоколу може включати вимоги, на підставі яких заявник може стверджувати, що він чи вона має щонайменше "законне сподівання" на фактичне користування правом власності (див. Пайн Велей Девелопментс ЛТД та інші проти Ірландії, рішення від 29 листопада 1991 року, Серія А N 222, ст. 23, п. 51; Пресос Компанія Навієра С.А. проти Бельгії, рішення від 20 листопада 1995 року, Серія А N 332, ст. 21, п. 31, Полтораченко проти України, рішення від 18.01.2005 року, заява № 77317/01).

Як зазначалось вище, відповідач придбав спірне нерухоме майно ще у 2004 році у особи, яка на той час була титульним володільцем майна. Право власності відповідача було зареєстровано держаними органами у порядку, встановленому чинним законодавством. Відповідач відкрито та безперешкодно використовував спірне майно у господарській діяльності та, відповідно, мав законні сподівання використовувати вказане майно і в подальшому.

Однак, внаслідок неправильних дій органів державної влади, які свого часу не здійснили належного обліку, інвентаризації та прийняття до державної власності майна комплексу Шполянського заводу запасних частин, у тому числі і спірної автозаправної станції, відбувається порушення права відповідача мирно користуватись придбаним майном.

Статтею 6 Конвенції гарантується право кожної особи на ефективний і справедливий судовий розгляд.

Європейський Суд трактує статтю 6 Конвенції розширено, оскільки вона має істотне значення для існування демократії. Так, у справі Делькур проти Бельгії (1970р.) Суд вказав, що в демократичному суспільстві за змістом Конвенції право на справедливий судовий розгляд займає таке важливе місце, що обмежувальне розуміння пункту 1 ст.6 не відповідало б меті і змісту цього положення.

При цьому, правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах (абзац 10 пункту 9 Рішення Конституційного Суду України від 30 січня 2003 року № 3-рп/2003).

З огляду на викладене вище, рішення Господарського суду Черкаської області від 05.09.2017 у справі №925/740/17 прийнято з порушенням зазначених положень Конвенції та Протоколу Першої до Конвенції, не враховує практики Європейського Суду та не відповідає принципам справедливості, а тому підлягає скасуванню із прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Суддя

Київського апеляційного

господарського суду В.О. Зеленін

"27" листопада 2017 р.