ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 листопада 2009 року справа № 2а-4975/09/0870
(17 год. 10 хв.) м. Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі:
головуючого – судді І.В.Батрак,
при секретарі судового засідання Д.В.Полтавець,
за участю представників:
позивача – Товстонос Я.В.
Попової Т.В.
відповідача – Оніщук Я.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ПОЛОНІЯ» до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Запоріжжя про визнання не чинним та скасування рішення від 11.08.2009 року № 0001902303 про застосування штрафних фінансових санкцій.
ВСТАНОВИВ:
03 вересня 2009 року ТОВ «Полонія» звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Запоріжжя про визнання не чинним та скасування рішення № 0001902303 від 11.08.009 року про застосування штрафних фінансових санкцій.
В судовому засіданні представники позивача підтримали свої позовні вимоги в повному обсязі та пояснили, що 27.07.2009 року Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м. Запоріжжя була проведена позапланова перевірка АЗС №2, що належить ТОВ «Полонія» на предмет дотримання суб’єктами господарювання порядку проведення розрахунків за товари (послуги), вимог з регулювання обігу готівки, наявності торгових патентів і ліцензій. За результатами перевірки був складений акт № 0144/08/26/23/22143875/0225/08/30/23/22143875 від 27.07.2009 року на підставі якого Державною податною інспекцією у Шевченківському районі м. Запоріжжя винесено рішення №0001902303 від 11.08.2009 р., про застосування штрафних (фінансових) санкцій на суму 15 237 грн. 10 коп.. Позивач не згоден з вищезазначеним рішенням, оскільки вважає, що перевірка АЗС №2 була проведена з порушенням норм діючого законодавства.
Так по - перше перевіряючими податкового органу в момент проведення позапланової перевірки були зроблені заміри взливу рівня нафтопродуктів в резервуарах та співставлення заміряних цих даних відповідає зафіксованій кількості нафтопродуктів відповідно до книги обліку руху нафтопродуктів підприємства, фіскального чеку Z звіт денний №0213 від 27.07.2009 року, що вибито 07:01 часу, не фіскального чеку Х звіт денний від 27.07.2009 року, що вибито 18:28 часів, змінного звіту АЗС. Всі надходження нафтопродуктів на АЗС відображаються у книзі обліку руху нафтопродуктів та у змінному звіті АЗС, які знаходяться на автозаправній станції. Також здійснюється оперативне кількісне контролювання, результати якого використовуються для ведення обліку, звіряння кількості отриманих і відпущених нафтопродуктів. Кількісний облік нафтопродуктів на АЗС здійснюється за формою змінного звіту АЗС №17-НП. Згідно наведених документальних доказів нестачі нафтопродуктів, яка вказана перевіряючи ми податкового органу в Акті перевірки не існує, завірені копії перелічених документів, що є доказами в обгрунтування позовної заяви позивачем додані до матеріалів адміністративної справи.
По-друге відповідачем порушено діюче законодавство України, а саме Інструкцію «Про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України», ГОСТ 26976-86 «Нефть и нефтепродукты. Методы измерения массы».
В третє відповідно до вимог Закону України «Про державну податкову службу В Україні» №509-ХІІ від 04.12.1990 року та «Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства», затвердженого наказом ДПА України від 10.08.2005 року №327, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25.08.2005 року за №925/11205, не допускається відображення в акті перевірки необґрунтованих даних, а також суб`єктивних припущень перевіряючими.
В четверте, відповідачем порушено п.7.4. «Положення ведення касових операцій у національній валюті в Україні», затвердженого постановою Правління Національного банку України №637 від 15.12.2004 року та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.01.2005 року за № 40/10320.
В п`яте, відповідач вказує, що дані , що заносилися до Додатку до акту перевірки були отримані від оператора ОСОБА_4, але в наданій копії даного Додатку до заперечення чітко вказано , що з результатами акту не згодні. В Акті перевірки та в наданому Додатку до перевірки не вказано на підставі чого, якого документу або інших даних були встановлені невідповідність залишку ПММ на початок зміни залишку на момент перевірки та виявлена нестача нафтопродуктів. Просить суд визнати не чинним та скасувати вищевказане рішення яке прийняте на підставі необґрунтованих виводів, в супереч нормам діючого законодавства України.
Представник відповідача в судовому засіданні позову не визнав та надав суду письмові пояснення стосовно своїх заперечень, крім того пояснив суду, що дійсно 27.07.2009 року працівниками ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя була проведена перевірка АЗС №2, що належить ТОВ «Полонія», в ході перевірки було встановлено порушення п.12 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», а саме: не ведення обліку товарних запасів паливно – мастильних матеріалів на складах за місцем їх реалізації. Просив відмовити в задоволенні позовних вимог, оскільки в господарській діяльності АЗС №2 при перевірці виявлено порушення норм діючого законодавства.
Суд вислухавши пояснення сторін, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що відповідно до Наказу Начальника Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя №738 від 22.07.2009 р. про проведення позапланової перевірки ТОВ «Полонія» видано направлення ОСОБА_5 та ОСОБА_6 на проведення позапланової перевірки в період з 22 липня 2009 року по 28 липня 2009 р. ТОВ «Полонія» на предмет дотримання вимог Законів України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового алкогольних напоїв та тютюнових виробів», «про патентування деяких видів підприємницької діяльності», Постанови Правління Національного Банку України від 15.12.2004 р. №637 «Про затвердження Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні».
27 липня 2009 року вищевказаними особами, була проведена позапланова перевірка АЗС №2, що належить ТОВ «Полонія». Перевірка здійснювалась з метою контролю ведення обліку товарних запасів за місцем їх реалізації та проводилась в присутності оператора АЗС та бухгалтера товариства. Мета перевірки полягала в тому, щоб залишок паливно – мастильних матеріалів на початок зміни з урахуванням надходжень та їх реалізації, протягом зміни, відповідав залишкам на момент проведення перевірки. Для фіксування даних кількості паливно – мастильних матеріалів, перевіряючими був складений додаток до акту перевірки від 27.07.2009 р., в який вносились данні: щодо залишку ПММ на початок зміни, кількість надходження ПММ протягом зміни, кількість реалізованих ПММ, залишок ПММ на момент проведення перевірки. Як вбачається з пояснень представника відповідача: - Данні щодо залишку ПММ на початок зміни та данні щодо кількості залишку ПММ на момент проведення перевірки, особи, які здійснювали перевірку, вносили до додатку зі слів оператора АЗС №2. Крім того представник відповідача в своїх поясненнях наголосив, що данні, які внесені в додаток до акту перевірки від 27.07.32009 р., є достовірними. В додатку до акту перевірки від 27.07.2009 р. відображені наступні данні:
Марка ПММ Залишок ПММ на початок зміни Надійшло ПММ протягом зміни Реалізовано (відпущено) ПММ протягом зміни (дані Х - звіту) Залишок ПММ на момент перевірки Відхилення
(+,-)
Кількість в літрах Сума в грн.. Кількість в літрах Сума в грн.. Кількість в літрах Сума в грн.. Кількість в літрах Сума в грн.. Кількість в літрах Сума в грн..
За готівковий рахунок Безготівковий рахунок За готівковий рахунок Безготівковий рахунок
А-95 5570 35926,5 130 838,5 503 3244,35 20 129,90 5059 32630,55 -188 -761,10
А-92 2265 13703,25 5995 36269,75 1170 7078,50 90 536 5387 35616,35 -113 -6733,65
А95р 5044 34551,4 304 2082,40 173 1183,05 4579 31366,15 +12 82,20
ДП 3630 18876,0 143 743,60 60 309,00 3419 1777,88 -8 41,60
(арк. справи №61)
Так в ході перевірки було встановлено порушення п.12 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995 р. №265/95, суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг зобов'язані вести у порядку, встановленому законодавством, облік товарних запасів на складах та/або за місцем їх реалізації, здійснювати продаж лише тих товарів, які відображені в такому обліку, за винятком продажу товарів особами, які відповідно до законодавства оподатковуються за правилами, що не передбачають ведення обліку обсягів реалізованих товарів (наданих послуг), а саме:
Бензин А – 92 (2265+5995-1170-90) = -113 літрів
Бензин А – 95 (5570+130-503-20) = -118 літрів
Бензин А – 95Р (5044-304-173) = +12 літрів
Дизельне паливо (3630-143-60) = -8 літрів
Вищевказані дані, відображені в акті перевірки Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя № 0144/08/26/23/22143875/0225/08/30/23/22143875 від 27.07.2009 р.. Матеріали позапланової виїзної перевірки ТОВ «Полонія», були передані за місцем реєстрації позивача до Шевченківської Державної податкової інспекції у м. Запоріжжі. На підставі акту перевірки Державною податною інспекцією у Шевченківському районі м.Запоріжжя винесено рішення №0001902303 від 11.08.2009 р., про застосування до ТОВ «Полонія» штрафних (фінансових) санкцій на суму 15 237 грн. 10 коп. за порушення п.12 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995 р. №265/95.
Згідно свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи сер.А00 №2203129, Товариство з обмеженою відповідальністю «Полонія» зареєстрована, як юридична особа виконавчім комітетом Запорізької міської ради 24.03.1994 р. за №1 103 120 0000 009414.
Відповідно до довідки №5432 виданої Головним управлінням статистики у Запорізькій області одними із видів діяльності ТОВ «Полонія» являється роздрібна та оптова торгівля пальним.
Згідно Наказу Начальника Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя №738 від 22.07.2009 р. про проведення позапланової перевірки ТОВ «Полонія», державним податковим інспекторам наказано в період з 22 липня 2009 року по 28 липня 2009 р. провести перевірку ТОВ «Полонія» на предмет дотримання вимог Законів України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового алкогольних напоїв та тютюнових виробів», «про патентування деяких видів підприємницької діяльності», Постанови Правління Національного Банку України від 15.12.2004 р. №637 «Про затвердження Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні».
Згідно акту перевірки за дотриманням суб’єктами господарювання порядку проведення розрахунків за товари (послуги), вимог з регулювання обігу готівки, наявності торгових патентів і ліцензій № 0144/08/26/23/22143875/0225/08/30/23/22143875 від 27.07.2009 року, виявлено порушення вимог п.12 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995 р. №265/95.
Згідно додатку від 27.07.09р. до акту № 0144/08/26/23/22143875/0225/08/30/23/22143875 від 27.07.2009 року, невідповідність залишку паливно – мастильних матеріалів на момент перевірки склали: Бензин А – 92 = -113 л., Бензин А – 95 = -118 л., Бензин А – 95Р= +12 л., ДП = -8 л.. Крім того відповідно до вищевказаного додатку залишок ПММ на початок зміни склав: Бензин А – 92 - 2265 л., Бензин А – 95 - 5570 л., Бензин А – 95Р - 5044 л., ДП - 3630 л.
Згідно листа про надання інформації Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м. Запоріжжя від 02.11.2009 р. №7124/7/23-812, позапланова перевірка КАЗС №2, що належить ТОВ «Полонія», була здійснена 27.07.2009 р. на підставі направлень № 0956, 0957 від 22.07.2007 р., в ході якої були виявлені порушення п.12 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995 р. №265/95. Також в листі зазначено, що дані залишку паливно – мастильних матеріалів на початок зміни були перенесені з книги обліку руху нафтопродуктів.
Згідно копії фіскального чеку Z звіту денного від 27.07.2009р. №0213, вибитого 27.07.2009 р. о 07 год. 01 хв., залишок ПММ на початок зміни 27.07.2009 р., склав: Бензин А – 92 - 1160 л., Бензин А – 95 - 5434 л., Бензин А – 95Р - 4964 л., ДП - 3625 л..
Згідно копії змінного звіту АЗС розташованої по вул. Українській, 52 у м. Запоріжжі (форми N 17-НП ) від 27.07.2009р., що належить ТОВ «Полонія», залишок ПММ на початок зміни 27.07.2009 р., склав: Бензин А – 92 - 1160 л., Бензин А – 95 - 5434 л., Бензин А – 95Р - 4964 л., ДП - 3625 л..
Згідно копії аркуша №32 «Книги учета движения нефтепродуктов», залишок ПММ на початок зміни 27.07.2009 р., склав: Бензин А – 92 - 1160 л., Бензин А – 95 - 5434 л., Бензин А – 95Р - 4964 л., ДП - 3625 л..
Відповідно до п.4 ст.10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» від 04.12.1990 р. №509-ХІІ, здійснюють у межах своїх повноважень контроль за законністю валютних операцій, додержанням порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) у встановленому законом порядку, за наявністю свідоцтв про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, ліцензій на провадження видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону, з наступною передачею матеріалів про виявлені порушення органам, що видають ці документи, за наявністю торгових патентів.
Відповідно до п.5 ст.10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» від 04.12.1990 р. №509-ХІІ, забезпечують застосування та своєчасне стягнення сум фінансових санкцій, передбачених цим Законом та іншими законодавчими актами України за порушення податкового законодавства, а також стягнення адміністративних штрафів за порушення податкового законодавства, допущені посадовими особами підприємств, установ, організацій та громадянами.
Відповідно ч.7 ст.11-1 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» від 04.12.1990 р. №509-ХІІ, позаплановою виїзною перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена в планах роботи органу державної податкової служби і проводиться за наявності обставин передбачених вказаним цим законом.
Згідно ст.15 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від06.07.1995 р. № 265/95-ВР, контроль за додержанням суб'єктами підприємницької діяльності порядку проведення розрахунків за товари (послуги), інших вимог цього Закону здійснюють органи державної податкової служби України шляхом проведення планових або позапланових перевірок згідно із законодавством України.
Згідно ст. 1.7 Порядку оформлення результатів документальних перевірок щодо дотримання податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності - фізичними особами, факти виявлених порушень податкового та валютного законодавства викладаються в акті документальної перевірки чітко, об'єктивно та в повній мірі, з посиланнями на первинні або інші документи, які зафіксовані за обліком та підтверджують наявність зазначених фактів.
Відповідно до абз.2 п.18 Порядку оформлення результатів документальних перевірок щодо дотримання податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності - фізичними особами, у разі відсутності первинних документів, що підтверджують факт порушення, до акта перевірки додається пояснення платника податків, що перевіряється.
Відповідно п. 2.3.4. Порядку оформлення результатів документальних перевірок щодо дотримання податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності - фізичними особами, не допускається відображення в акті перевірки необґрунтованих даних, а також суб'єктивних припущень перевіряючими, які не мають підтверджених доказів, та різного роду висновків щодо дій посадових осіб суб'єкта господарювання
Відповідно до п. 7.4. Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні затверджено постановою Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року N 637, Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13 січня 2005 р. за N 40/10320 Якщо перевіркою підприємства (підприємця) було виявлено порушення, то за її результатами складається акт про перевірку дотримання порядку ведення операцій з готівкою (далі - акт про перевірку) у трьох примірниках, у якому викладається зміст порушення з відповідним обґрунтуванням. Акт про перевірку має містити висновки про результати перевірки, а також рекомендації керівництву підприємства, щодо усунення виявлених недоліків. Акт про перевірку підписують службові особи, які проводили перевірку, а також керівник та головний бухгалтер підприємства. Перший примірник надсилається органам державної податкової служби України за місцем державної реєстрації підприємства для вжиття заходів, що передбачені законодавством України, другий - передається безпосередньо відповідному підприємству, третій примірник залишається в документах органу контролю. Якщо порушень не виявлено, то службові особи, які проводили перевірку, складають довідку за довільною формою, у якій зазначаються назва підприємства, що перевірялося, термін перевірки, посилання на законодавство України, згідно з яким проводилася перевірка, питання, що перевірялися. Зазначену довідку підписують службові особи, які проводили перевірку, а також керівник та головний бухгалтер підприємства.
При винесенні рішення суд надав оцінку поясненням представника відповідача стосовно обставин перевірки, а саме: в судовому засіданні, що відбулося 29 жовтня 2009 року, на запитання суду: «Звідки ви брали данні, що вносили в додаток до акту перевірки», - представник відповідача пояснила: «Дані щодо залишку ПММ на початок зміни надавались оператором АЗС; кількість надходження ПММ протягом зміни підтверджується накладними на поставку бензину; кількість реалізованого товару занесено в додаток до акту з даних Х – звіту; залишок ПММ на момент перевірки був визначений власноручно оператором АЗС шляхом здійснення заміру рівня зливу нафтопродуктів». На питання головуючого по справі щодо методу проведення правильності замірів, представник відповідача пояснила, що вона не знає, як правильно проводяться заміри залишку ПММ у ємкостях.
В судовому засіданні, що відбулося 02 листопада 2009 року на повторне запитання щодо методу проведення правильності замірів, представник відповідача пояснила, що виміри проводились згідно методів заміру маси нафти та нафтопродуктів, та враховувались всі побічні фактори, що впливають на достовірність замірів.
Суд критично ставиться до пояснень представника відповідача, оскільки вони є суперечливими та не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні.
Крім цього, дані стосовно залишку ПММ на початок зміни, які внесені в додаток від 27.07.09р. до акту перевірки № 0144/08/26/23/22143875/0225/08/30/23/22143875 від 27.07.2009 року, не співпадають з даними ні змінного звіту АЗС (форми N 17-НП ) від 27.07.2009р., ні даним «Книги учета движения нефтепродуктов», ні чеку Z звіту денного від 27.07.2009р. №0213, що являється порушенням ст. 1.7 Порядку оформлення результатів документальних перевірок щодо дотримання податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності - фізичними особами, факти виявлених порушень податкового та валютного законодавства викладаються в акті документальної перевірки чітко, об'єктивно та в повній мірі, з посиланнями на первинні або інші документи, які зафіксовані за обліком та підтверджують наявність зазначених фактів. Відповідно до абз.2 п.18 вищевказаного порядку, у разі відсутності первинних документів, що підтверджують факт порушення, до акта перевірки додається пояснення платника податків, що перевіряється. Будь які пояснення до акту перевірки стосовно даних щодо залишку паливно – мастильних матеріалів на початок зміни - не надавались. Також, суд приймає до уваги, те що, акт перевірки АЗС №2, що належить ТОВ «Полонія» не підписувався ні керівником ні головним бухгалтером товариства.
Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є документально підтвердженими, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.
Керуючись ст.ст. 2, 4, 7 – 12, 14, 86, 94, 158 – 163 КАС України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Позов Товариства з обмеженою відповідальністю «ПОЛОНІЯ» до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Запоріжжя про визнання не чинним та скасування рішення від 11.08.2009 року № 0001902303 про застосування штрафних фінансових санкцій – задовольнити повністю.
Визнати не чинним та скасувати рішення Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Запоріжжя № 0001902303 від 11.08.2009 року про застосування штрафних фінансових санкцій відносно товариства з обмеженою відповідальністю «ПОЛОНІЯ».
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подачі в 10-ти денний строк з дня її складення у повному обсязі заяви про апеляційне оскарження і поданням після цього протягом 20 днів апеляційної скарги, з подачею її копії до апеляційної інстанції або в порядку ч. 5 ст. 186 КАС України.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.
Постанова викладена в повному обсязі 05 листопада 2009 року
Суддя І.В.Батрак