ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 червня 2017 рокуЛьвів№ 876/4453/16

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Попка Я.С.

суддів Обрізка І.М., Сапіги В.П.

за участю секретаря судового засідання Гром І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 30 травня 2016 року у справі за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» до Державної архітектурно-будівельної інспекції України в особі Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області, треті особи без самостійних вимог на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство «Іскра», Товариство з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» про визнання протиправними і скасування рішення, припису та постанови, зобов’язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В:

22.03.2016 року позивач – Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» звернулося до суду з позовом до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області, в якому просить:

визнати протиправною та скасувати постанову відповідача від 03.03.2016 року № 21/9пз/1013-6/1278-16 про накладення штрафу за порушення у сфері містобудівної діяльності;

визнати протиправним та скасувати припис відповідача від 18.02.2016 року № 278/16 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт;

визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 19.02.2016 року № 19/02-1-2 «Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт»;

зобов'язати відповідача поновити реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт: «Реконструкція (прокладання резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій м. Львів з переключенням існуючих споживачів», № ЛВ 083152542257від 11.09.2015 року.

Судом першої інстанції в судовому засіданні залучено до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача – Публічне акціонерне товариство «Іскра» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» та проведено заміну відповідача на належного – Державну архітектурно-будівельну інспекцію України.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 30 травня 2016 року у задоволенні адміністративного позову повністю відмовлено.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що ПАТ «Львівгаз» внесено недостовірні дані в декларації про початок виконання будівельних робіт «Реконструкція (прокладення резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій у м. Львів з переключенням існуючих споживачів», що зареєстрована за №ЛВ 083152542257 від 11.09.2015р. (III категорія складності згідно даних декларації) щодо назви об’єкта будівництва та необхідності документа, що засвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, а саме замість задекларованої реконструкції існуючого газопроводу, який не перебуває у власності чи користуванні ПАТ «Львівгаз», проводиться будівництво нової вітки газопроводу, поза, межами земель смуги розміщення існуючого газопроводу, без оформлення права власності чи користування земельною ділянкою, на якій розміщується об’єкт будівництва, що є порушенням вимог ч.4 ст.26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», та абз.10 ст.1 Закону України «Про архітектурну діяльність».

Суд першої інстанції вважає необґрунтованими покликання позивача на те, що газопровід не є об’єктом нерухомості, а тому не може бути самочинним будівництвом згідно ст.376 Цивільного кодексу України, оскільки чинне законодавство не містить норм, які б відносили об’єкти газопроводів до рухомого чи нерухомого майна. Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» відносить газопроводи до об’єктів будівництва, державний архітектурно-будівельний контроль яких здійснює відповідач та згідно Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», що є спеціальним у даних правовідносинах, відповідач правомірно визначив газопровід, що будується, самочинним будівництвом.

Таким чином, відповідач при прийнятті оскаржуваних постанови, припису та рішення діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб визначений законодавством.

Не погодившись з постановою суду першої інстанції, вважаючи її прийнятою з неповним з’ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків суду обставинам справи, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» оскаржило її, подавши апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Львівського окружного адміністративного суду від 30 травня 2016 року та прийняти нову постанову, якою повністю задовольнити позовні вимоги.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги апелянт вказує на те, що Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» (надалі – Закон), а саме ст.39-1, містить різні засоби реагування у разі виявлення інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю (надалі – Інспекція) недостовірних даних, наведених у зареєстрованій декларації, які не є підставою вважати об’єкт самочинним будівництвом та які є підставою вважати об’єкт самочинним будівництвом.

В першому випадку замовник зобов’язаний протягом трьох робочих днів надати достовірні дані щодо інформації, яка потребує змін, для внесення Інспекцією відповідних відомостей до реєстру, а також до повідомлення або декларації. В другому випадку реєстрація такого повідомлення або декларації підлягає скасуванню Інспекцією.

Рішення «Про скасування реєстрації декларацій про початок виконання будівельних робіт» та припис про зупинення робіт прийнято у зв’язку з тим, що на думку департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області, є підстави вважати об’єкт (в даному випадку газопровід) самочинним будівництвом».

Апелянт посилається на те, що згідно правових позицій ВСУ викладених у постанові від 28.01.2015 року у справі №6-225цс1 для визнання будівництва самочинним воно має бути пов’язане з об’єктом нерухомості й порушувати одне з положень ст.376 ЦК.

Вказує на те, що суд першої інстанції не вказав за якою з ознак передбачених Цивільним кодексом України споруджуваний об’єкт відноситься до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість).

Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності», на який посилається суд першої інстанції у постанові, не містить визначення, що таке самочинне будівництво, а тому суд повинен був застосувати ст.376 ЦК України.

Крім того, в справі відсутні будь-які докази, які б підтвердили висновок відповідача викладений в акті перевірки, що Товариством здійснюється будівництво нової вітки газопроводу.

Вислухавши суддю-доповідача, дослідивши обставини справи та доводи апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з таких підстав.

Із змісту ст. 19 Конституції України вбачається, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Судом встановлено, підтверджено матеріалами справи, що за результатами проведення Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області позапланової перевірки ПАТ «Львівгаз» з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил реконструкції (прокладення резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій м.Львів з переключенням існуючих споживачів складено акт №278/16 від 18.02.2016 року.

Із змісту акту видно, що ПАТ «Львівгаз» внесено недостовірні дані в декларації про початок виконання будівельних робіт «Реконструкція (прокладання резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул.Вулецькій м.Львів з переключенням існуючих споживачів», зареєстрованій 11.09.2015 року за № ЛВ083152542257 (III категорія складності згідно даних декларації). Замість задекларованої реконструкції існуючого газопроводу, в порушення вимог ч.4 ст.26, ч.8 ст.36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», абз.10 ст.1 Закону України «Про архітектурну діяльність», п.11 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затв. постановою Кабінету Міністрів України №466 від 13.04.2011 року проводиться фактично будівництво нової вітки газопроводу без формлення права власності чи користування земельною ділянкою, на якій розміщується обєкт будівництва.

18 лютого 2016 року року на підставі абз.4 п.4 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» відповідачем складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності №278/16 та винесено припис №278/16 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт, яким зупинено виконання будівельних робіт з реконструкції (прокладання резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій м.Львів з переключенням існуючих споживачів до моменту усунення виявлених при проведенні перевірки порушень.

19 лютого 2016 року відповідачем винесено рішення № 19/02-1-2 «Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт», а 3 березня 2016 року винесено постанову № 21/9пз/1013-6/1278-16 про накладення штрафу за порушення у сфері містобудівної діяльності, якою визнано ПАТ «Львівгаз» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.4 п.4 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф в сумі 124 020,00 грн.

Правовідносини, що виникли між сторонами, регулюються Законами України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VI від 17.02.2011 року (з наступними змінами та доповненнями, Закон № 3038-VI), «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» №208/94-ВР від 14.10.1994 року (з наступними змінами та доповненнями, Закон №208/94-ВР), Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 року (Порядок №553) та Положенням про Державну архітектурно-будівельну інспекцію України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України №294 від 09.07.2014 року (Положення №294).

Відповідно до ч. 1 ст.41 Закону України №3038-VI від 17.02.2011 року державний архітектурно-будівельний контроль – сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

За приписами п.п. 1 п. 2 Порядку №553 від 23.05.2011 року державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, положень містобудівної документації всіх рівнів, вихідних даних для проектування об'єктів містобудування, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції.

Вищенаведеним Порядком №553 передбачено, зокрема, і належну процедуру проведення позапланових перевірок органами державного архітектурно-будівельного контролю з гарантуванням прав суб'єктів містобудування. Так, під час проведення перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язана пред'явити службове посвідчення та направлення для проведення позапланової перевірки (ч. 4 п. 7 Порядку); державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва (п. 9 Порядку).

Пунктом 7 Порядку №553 визначені підстави для проведення позапланової перевірки, серед яких є виявлення факту самочинного будівництва об’єкта та звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб’єктом містобудування вимог містобудівного законодавства.

Пунктами 16, 18, 19 Порядку № 553 встановлено, що за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою інспекції складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком. Акт перевірки складається у двох примірниках. Один примірник надається суб'єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, а другий залишається в інспекції. Акт перевірки підписується посадовою особою інспекції, яка провела перевірку та суб'єктом містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль. Припис складається у двох примірниках. Один примірник припису залишається в інспекції, а інший надається суб'єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль.

Згідно п.11 Порядку № 553 посадові особи інспекцій під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю мають право, зокрема, складати протоколи про вчинення правопорушень та акти перевірок, і накладати штрафи у межах повноважень, передбачених законом; видавати обов'язкові для виконання приписи щодо усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил.

У відповідності до пунктів 16-17 вказаного Порядку № 553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою інспекції складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком. У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

Згідно ч.1,2,3 ст. 36 Закону України №3038-VI від 17.02.2011 року право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням або зареєстрованою декларацією про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах, що належать до І - III категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт.

Реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт проводить орган державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом п'яти робочих днів з дня надходження декларації. Виконувати будівельні роботи, підключати об'єкт будівництва до інженерних мереж та споруд без реєстрації зазначеної декларації забороняється. За наявності зареєстрованої декларації про початок виконання будівельних робіт отримання замовником та генеральним підрядником чи підрядником (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) інших документів дозвільного характеру для виконання будівельних робіт та видалення зелених насаджень у межах будівельного майданчика не вимагається. Форма декларації про початок виконання, будівельних робіт, порядок її подання та реєстрації, форма повідомлення про зміну даних у зареєстрованій декларації визначаються Кабінетом Міністрів України. Документи, що надають право на виконання будівельних робіт, є чинними до завершення будівництва.

Частиною 2 ст.39-1 Закону №3038 від 17.02.2011 року встановлено, що у разі виявлення інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такого повідомлення або декларації підлягає скасуванню інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Тобто, вказані підстави є вичерпними для скасування реєстрації декларації.

Встановлено, що 11 вересня 2015 року Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області зареєстровано за № ЛВ08315254225 декларацію про початок виконання, будівельних робіт «Реконструкція (прокладання резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій м. Львів з переключенням існуючих споживачів» за зверненням замовника ПАТ «Львівгаз».

Встановлено матеріалами справи та не спростовано представниками позивача в судовому засіданні при проведенні перевірки ПАТ «Львівгаз» не надано документів, що посвідчують право власності чи право користування газопроводом середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій в м. Львові, реконструкція якого проводиться ПАТ «Львівгаз» згідно даних в декларації про початок виконання будівельних робіт, чим підтверджується, що ПАТ «Львівгаз» фактично проводиться будівництво нової вітки газопроводу від ГРС «Винники» до вул. Вулецької в м. Львові.

В зоні проведення будівельних робіт пролягає газопровід високого тиску ГРС Винники-Іскра, власником якого є ТзОВ «Спектргаз» на підставі договору купівлі-продажу від 20.08.2014 року.

Тобто, ПАТ «Львівгаз» внесено недостовірні дані в декларації про початок виконання будівельних робіт «Реконструкція (прокладення резервної вітки) газопроводу середнього тиску від ГРС «Винники» до газопроводу середнього тиску по вул. Вулецькій у м. Львів з переключенням існуючих споживачів», що зареєстрована за № ЛВ 083152542257 від 11.09.2015р. (III категорія складності згідно даних декларації) щодо назви об’єкта будівництва та необхідності документа, що засвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, а саме замість задекларованої реконструкції існуючого газопроводу, який не перебуває у власності чи користуванні ПАТ «Львівгаз», проводиться будівництво нової вітки газопроводу, поза, межами земель смуги розміщення існуючого газопроводу, якій розміщується об’єкт будівництва, що є порушенням вимог ч .4 ст. 26 Закону України №3038 від 17.02.2011 року.

За умовами ч.1 ст.1 Закону України №208/94-ВР від 14.10.1994 року правопорушеннями у сфері містобудівної діяльності є протиправні діяння (дії чи бездіяльність) суб'єктів містобудування – юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що призвели до невиконання або неналежного виконання вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, державними стандартами і правилами .

Згідно абз.4 п.4 ч.2 ст.2 Закону України №208/94-ВР від 14.10.1994 року суб'єкти містобудування, які є замовниками будівництва об'єктів (у разі провадження містобудівної діяльності), або ті, що виконують функції замовника і підрядника одночасно, несуть відповідальність у вигляді штрафу за виконання будівельних робіт без реєстрації декларації про початок виконання таких робіт, а також наведення недостовірних даних у зазначеній декларації на об'єктах III категорії складності – у розмірі дев'яноста мінімальних заробітних плат.

На думку суду апеляційної інстанції суд першої інстанції дійшов до вірного висновку про те, що відповідачем правомірно винесено припис від 18.02.2016 року № 278/16 про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, прийнято рішення від 19.02.2016 року № 19/02-1-2 «Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт» та накладено штраф за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Щодо покликання позивача на ту обставину, що газопровід не є об’єктом нерухомості, а тому не може бути самочинним будівництвом згідно ст.376 Цивільного кодексу України, суд апеляційної інстанції зазначає, що згідно ч.1 ст.376 Цивільного кодексу України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Згідно Закону України « Про трубопровідний транспорт» об'єкти трубопровідного транспорту – магістральні та промислові трубопроводи, включаючи наземні, надземні і підземні лінійні частини трубопроводів, а також об'єкти та споруди, основне і допоміжне обладнання, що забезпечують безпечну та надійну експлуатацію трубопровідного транспорту.

Згідно ч.1 ст.4 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VI від 17.02.2011 року об'єктами будівництва є будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення, їх комплекси та частини, лінійні об'єкти інженерно-транспортної інфраструктури. Тобто, газопровід є об’єктом будівництва.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що постанова суду першої інстанції ґрунтується на повно, об'єктивно і всебічно з'ясованих обставинах, а доводи апелянта на правомірність прийнятої постанови не впливають та висновків суду не спростовують.

Згідно ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду – без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ч.3 ст.160, ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, суд,-

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Публічного акцонерного товариства по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 30 травня 2016 року у справі №813/959/16 за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації» «Львівгаз» до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, треті особи без самостійних вимог на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство «Іскра», Товариство з обмеженою відповідальністю «Спектргаз» про визнання протиправними і скасування рішення, припису та постанови, зобов’язання вчинити дії – без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя ОСОБА_1

судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

Повний текст судового рішення виготовлено 27.06.2017 року