ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА  Справа №22а-12879/2008

   Головуючий першої інстанції, суддя – Боярський О.О. Категорія У- 1

   Доповідач, суддя – Димерлій О.О.

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.07.2009 року м. Одеса

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду  в складі:

головуючого – Димерлія О.О.

суддів – Домусчі С.Д., Шляхтицького О.І.

при секретарі – Мішиєвої О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.12.2007 року про направлення справи до іншого суду за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури про невидачу відповіді по запиту,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 25.09.2007 року звернувся до суду з позовом до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури.

Ухвалою судді Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.12.2007 року справу за скаргою ОСОБА_1 направлено за підсудністю до Одеського окружного  адміністративного суду.

У поданій апеляційній скарзі ОСОБА_1., з посиланням на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, що призвело до неправильного вирішення питання, неповне з'ясування обставин справи, що мають значення для вирішення питання, просить скасувати оскаржуване судове рішення та направити справу для розгляду до того ж суду в іншому складі суду.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

З матеріалів справи вбачається, що підставою для прийняття оскаржуваного судового рішення про направлення справи до іншого суду, стало переконання судді суду першої інстанції в тому, що справу необхідно розглядати в іншому суду, а саме  - Одеському окружному адміністративному суді.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з вказаним висновком суду.

Разом з тим, суддею при прийнятті рішення не враховано, що передача справи з одного суду до іншого на підставі ч.1 п.2.ст. 22 КАС України можлива лише після відкриття провадження у справі. Провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури про невидачу відповіді по запиту – не відкривалось.

До відкриття провадження у справі, вирішення питання щодо позову, який повинен розглядатися іншим судом, врегульовано п.6 ч.3 ст.108 КАС України, де передбачено - позовна заява повертається позивачеві, якщо справа не підсудна цьому адміністративному суду.

Отже, суддя, до відкриття провадження у справі, встановивши, що позовна заява не підсудна цьому адміністративному суду, повинен повернути заяву позивачеві.

Згідно до п.4 ч.1 ст.202 КАС України: «Підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання».

«За наслідками розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу суду і постановити нову ухвалу з направленням справи до суду першої інстанції» п.3 ч.1 ст.199 КАС України.

З урахуванням всього вище викладеного, суд апеляційної інстанції дійшов до висновку про необхідність скасування ухвали Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.12.2007 року про направлення справи до іншого суду за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури про невидачу відповіді по запиту - і постановлення нової ухвали з направленням справи до суду першої інстанції для прийняття рішення по суті.

Підстав для задоволення апеляційної скарги в частині передачі справи для розгляду іншим суддею – не має. КАС України не надає права суду апеляційної інстанції змінювати склад суддів у разі скасування ухвали про направлення позову для розгляду іншим судом.

Керуючись: ст.. ст. 185, 195, 199, 202, 205, 206 КАС України, судова колегія,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.

Ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.12.2007 року про направлення справи до іншого суду за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури про невидачу відповіді по запиту – скасувати і постановити нову ухвалу.

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Білгород-Дністровської міжрайонної прокуратури про невидачу відповіді по запиту направити до Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області для прийняття рішення по суті.

Ухвала суду набирає законної сили негайно після її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя:

Судді: