Справа №1-11/10 13.05.2010 13.05.2010 13.05.2010

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11-298/2010 року Головуючий у першій інстанції

Категорія: ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 203-1, суддя: Франчук О.Д.

Ч. 3 ст. 300 КК України Доповідач апеляційного суду:

суддя: Губа О.О.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 травня 2010 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Миколаївської області в складі:

головуючого: Царюка В.В.

суддів: Значок І.С., Губи О.О.

за участю прокурора: Максимишина О.Л.

захисника: ОСОБА_1

засудженого: ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Миколаєві кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_2 на вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 01 березня 2010 року, яким засуджено

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, росіянина, громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_3, не працюючого, неодруженого, проживаючого ІНФОРМАЦІЯ_4, (зареєстрований в ІНФОРМАЦІЯ_5), раніше судимого Красноокнянським районним судом Одеської області:

1) 16.10.2002 року за ч. 2 ст. 296 УК України до 1 року позбавлення волі, із застосуванням ст. 75, 76 УК України з випробуванням, іспитовим строком 1 рік;

2) 20.10.2003 року за ч. 3 ст. 185 УК України, із застосуванням ст. 69, 71 УК України до 1 року 7 місяців позбавлення волі, звільнений за постановою Бережанського районного суду Тернопільської області умовно-достроково 30 вересня 2004 року на 7 місяців 21 день;

3) 04.11.2009 року за ч. 2 ст. 289, ч. 1 ст. 122, ч. 3 ст. 296 КК України на 5 років позбавлення волі, із застосуванням ст.ст. 75, 76 УК України з випробуванням, з іспитовим строком на 3 роки,

–за ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 203 – 1 КК України на 2 роки позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

–за ч. 3 ст. 300 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права працювати продавцем творів кіно та відеопродукції строком на 1 рік, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

На підставі ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених судом покарань остаточно призначено ОСОБА_2 4 роки позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та устаткування для їх виробництва, з позбавленням права працювати продавцем творів кіно та відеопродукції строком на 1 рік, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Красноокнянського районного суду Одеської області від 04.11.2009 року та за сукупністю вироків остаточно призначено ОСОБА_2 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та устаткування для їх виробництва, з позбавленням права працювати продавцем творів кіно та відеопродукції строком на 1 рік, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_6, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_7, українця, громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_8, приватного підприємця, маючого на утриманні неповнолітню дитину, зареєстрованого і проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_9, раніше не судимого,

–за ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 203 – 1 КК України на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

–– за ч. 3 ст. 300 КК України на 4 роки позбавлення волі з позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю строком на 2 роки, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

На підставі ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених судом покарань остаточно призначено ОСОБА_3 5 років позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та устаткування для їх виробництва, з позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю строком на 2 роки, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

Відповідно до ст. 75 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 3 роки.

У відповідності до п. п. 2, 3 ст. 76 КК України його зобов’язано не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи та повідомляти цей орган про зміну місця проживання та роботи.

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_10, уродженку ІНФОРМАЦІЯ_11, молдованку, громадянку України, ІНФОРМАЦІЯ_3, не працюючу, заміжню, маючу на утриманні неповнолітню дитину, зареєстровану за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_12, проживаючу за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_13, раніше не судиму,

– за ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 203 – 1 КК України на 2 роки позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

– за ч. 3 ст. 300 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права працювати продавцем творів кіно та відеопродукції строком на 1 рік, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

На підставі ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених судом покарань остаточно призначено ОСОБА_4 4 роки позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та устаткування для їх виробництва, з позбавленням права працювати продавцем творів кіно та відеопродукції строком на 1 рік, з конфіскацією творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації.

Відповідно до ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнено від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки.

У відповідності до п. п. 2, 3 ст. 76 КК України її зобов’язано не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи та повідомляти цей орган про зміну місця проживання та роботи.

Постановлено стягнути з ОСОБА_3 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Миколаївській області за проведення експертних досліджень 8284,83 грн.

За вироком суду ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_2 визнані винними та засуджені за вчинення злочинів, пов’язаних з незаконним обігом дисків для лазерних систем зчитування і обладнання для їх виробництва та у зберіганні з метою збуту творів кіно та відеопродукції, що пропагують культ насильства і жорстокості, засобів їх виготовлення і демонстрації, в м. Южноукраїнську Миколаївської області за таких обставин.

У 2008 році, в невстановленому місці, ОСОБА_3 придбав персональний комп'ютер в зборі (в системному блоку якого знаходилися три пристрої для запису інформації на диски для лазерних систем зчитування форматів БУБ-К) і багатофункціональний пристрій "Кенон МР-520" (сканер, кольоровий принтер і кольоровий копіювальний апарат).

Це устаткування для реалізації дисків для лазерних систем зчитування спочатку ОСОБА_3 встановив у себе за місцем проживання – в квартирі АДРЕСА_1, а потім в вересні 2008 року – у власному торговельному павільйоні № 10 на території ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" в тому ж населеному пункті.

Крім того, у вересні 2008 року в зазначеному павільйоні встановив ще один персональний комп'ютер в зборі (в системному блоку якого було встановлено три приводи для запису інформації на диски для лазерних систем зчитування формату БУБ – К).

Після придбання вказаної апаратури з початку вересня 2008 року ОСОБА_3 в невстановлених в ході слідства місцях в м. Одесі почав придбавати оптовими партіями контрафактні диски для лазерних систем зчитування з різними аудіо –, відео – творами і комп'ютерними програмами, а також диски для лазерних систем зчитування формату БУБ-К, призначені для запису інформації, пластикові футляри для упаковки цих дисків. Після цього за місцем свого проживання та в торгівельному павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" почав незаконно виготовляти на вищезгаданому комп'ютерному устаткуванні контрафактні диски для лазерних систем зчитування шляхом копіювання інформації з контрафактних дисків на диски формату БУБ-К. Вказаним способом він виготовляв по 5 контрафактних дисків для лазерних систем зчитування щодня. Крім того, за допомогою багатофункціонального пристрою "Кенон МР – 520" здійснював копіювання кольорових паперових поліграфічних вставок в упаковку для цих дисків. Потім виробляв упаковку незаконно вироблених ним дисків для лазерних систем зчитування і поліграфічних вставок до них в пластикові футляри.

З початку вересня 2008 року ОСОБА_3 в павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок самостійно, як продавець, почав реалізовувати контрафактні диски для лазерних систем зчитування з різними аудіо –, відео – творами і комп'ютерними програмами, які він отримував в невстановлених місцях, а також виготовлялися ним особисто.

При цьому, ОСОБА_3 усвідомлював, що відповідно до ст. 2, 3 Закону України "Про поширення екземплярів аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп'ютерних програм, баз даних" від 10.07.2003 року № 1098, поширення на території України екземплярів аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп'ютерних програм і баз даних, а також їх прокат дозволяються лише за умови їх маркування контрольними марками – спеціальними знаками, які засвідчують дотримання авторських і суміжних прав і надають право на поширення цих екземплярів, а також, знаючи, що контрольна марка – це самоклеючий знак одноразового використання, зовнішня сторона якого має спеціальний голографічний захист, проте здійснював реалізацію дисків для лазерних систем зчитування без контрольних марок.

У період з початку вересня 2008 року до початку лютого 2009 року ОСОБА_3 зберігав в двох вказаних місцях, а також незаконно реалізував не менше 1250 контрафактних дисків для лазерних систем зчитування на суму не менше 37500 грн. З них не менш, ніж 750 контрафактних дисків для лазерних систем зчитування на суму не менше 22500 грн. було вироблено особисто ОСОБА_3

В процесі здійснення злочинної діяльності, у кінці грудня 2008 року ОСОБА_3 прийняв рішення про створення організованого злочинної групи для впорядкування і розширення організованої ним діяльності по незаконній реалізації дисків для лазерних систем зчитування з метою отримання від неї найбільшого грошового прибутку.

У січні 2009 року ОСОБА_3, будучи зареєстрованим як фізична особа – підприємець (свідоцтво про державну реєстрацію серії ВОО № 149625 від 31.01.2000 року) та маючи намір на отримання незаконного доходу, в порушення законодавства України, спрямованих на захист інтересів держави і громадян у сфері економічної діяльності і інтелектуальної власності, маючи якості лідера, організував злочинну групу і спланував її діяльність, метою якої було отримання прибутку шляхом незаконного виробництва, переміщення, зберігання і реалізації дисків для лазерних систем зчитування.

В цілях забезпечення конспірації злочинної діяльності, створення постійних стосунків між учасниками групи, в організовану групу ОСОБА_3 залучив ОСОБА_4 і її співмешканця ОСОБА_2, що мали з ним товариські стосунки. Між вказаними особами були розподілені узгоджені між собою функції і обов'язки, що дозволило ОСОБА_3 організувати стійке і згуртоване об'єднання осіб, з постійним складом, тісно пов'язаних між собою спільністю мети.

При цьому, усі члени організованої ОСОБА_3 злочинної групи були достовірно обізнані про мету єдиного злочинного плану, мали загальні наміри і об'єднали свої зусилля для досягнення єдиного злочинного результату.

ОСОБА_3, діючи як організатор і керівник організованої ним злочинної групи, розробив план злочинної діяльності, який полягав у організації закупівлі контрафактних дисків для лазерних систем зчитування з аудіовізуальними творами і комп'ютерними програмами у різних осіб, оренді і облаштуванні приміщень для незаконного виробництва, зберігання, упаковки цих дисків і надання ним товарного виду, закупівлі комп'ютерної техніки для організації процесу незаконного виробництва дисків для лазерних систем зчитування, отриманні ним в оренду різних торговельних приміщень в м. Южноукраїнську Миколаївської області і в наступному відкритті в цих приміщеннях торговельних місць для реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, організації транспортування і особистого переміщення готових до реалізації дисків до місць їх продажів, незаконному зберіганні і реалізації через найманих ним продавців – членів злочинної групи в даних організованих ним торговельних місцях контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, а також отриманні незаконного прибутку від цієї діяльності.

Сам ОСОБА_3 (офіційно зареєстрована фізична особа – підприємець), крім здійснення керівництва діяльністю усіх членів злочинної групи, виконував наступні функції: здійснював підбір усіх членів організованої ним злочинної групи, підбір приміщень для організації торговельних місць з продажу дисків для лазерних систем зчитування, укладав договори оренди цих приміщень, закупівлю торгівельного устаткування для облаштування цих торговельних місць, орендував в зазначеному вище місті дві торгівельні точки – павільйон № 126 на ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодіжна, 4 і торгівельне місце, розташоване на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" по вул. Дружби Народів, 19 – Б. У власному павільйоні № 10, розташованого на ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодіжна, 4 у вказаному вище місті, обладнав ще одну торговельну точку з продажу контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, в якій самостійно здійснював їх продаж, у м. Одеса у невстановлених в ході слідства осіб здійснював оптові закупівлі контрафактних дисків для лазерних систем і сировини для їх виробництва – диски формату DVD – R, призначені для запису на них інформації, пластикові футляри для їх упаковки, які переміщав їх громадським транспортом до міста свого проживання, придбав устаткування для незаконного виробництва дисків для лазерних систем зчитування – два персональні комп'ютери, встановив один з цих комп'ютерів у себе за місцем проживання – в квартирі АДРЕСА_2, а другий – в торговельному павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок", де за допомогою цього устаткування виготовляв контрафактні диски для лазерних систем зчитування шляхом запису на них інформації, поліграфічні вставки у футляри для цих дисків, а також упаковку для цих дисків в футляри для надання їм товарного виду, на власному автомобілі "Мерседес – Бенц" 207Д, державний номерний знак НОМЕР_1 зі своєї квартири здійснював незаконне переміщення контрафактних дисків для лазерних систем зчитування від місць їх виробництва і зберігання до місць реалізації, визначав ціни за якими незаконно реалізовувалися контрафактні диски для лазерних систем зчитування в зазначених торговельних місцях, отримував від членів злочинної групи – продавців ОСОБА_4 і ОСОБА_2 грошові кошти, отримані ними від незаконної реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, разом з щоденними письмовими звітами про реалізацію цих дисків, акумулював у себе грошові кошти, отримані від незаконної реалізації вказаних дисків, а також процесом їх подальшого розподілу, з метою забезпечення безперервного функціонування і розвитку діяльності злочинної групи, здійснював щоденну видачу грошових винагород членам злочинної групи за їх участь в незаконній діяльності по реалізації контрафактних дисків, періодично проводив переоблік наявних контрафактних дисків для лазерних систем зчитування.

Члени організованої злочинної групи ОСОБА_4 та ОСОБА_2П в період з середини лютого по 13 червня 2009 року за вказівкою ОСОБА_3 здійснювали в м. Южноукраїнську Миколаївської області незаконне зберігання і реалізацію контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в торговельних точках, орендованих ОСОБА_3:

– ОСОБА_4 – в торговельному павільйоні № 126 на ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодіжна, 4;

– ОСОБА_2 – в торговельному місці, розташованому на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" по вул. Дружби народів 19-Б.

Також вони передавали ОСОБА_3 грошові кошти, виручені від незаконної реалізації контрафактних лазерних дисків, а також щодня отримували з цих грошей від ОСОБА_3 винагороду за здійснювану ними злочинну діяльність. Крім того, ОСОБА_4 здійснювала прийом від ОСОБА_2 грошових коштів, виручених ним від незаконної реалізації контрафактних лазерних дисків, і передавала їх ОСОБА_3

Свою злочинну діяльність організована група у складі ОСОБА_3, ОСОБА_4 і ОСОБА_2 здійснювала в м. Южноукраїнську Миколаївської області при наступних обставинах.

1 січня 2009 року ОСОБА_3, як фізична особа – підприємець, уклав з ФОП ОСОБА_5 договір оренди частини приміщення торговельного павільйону № 126. розташованого на ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодіжна, 4.

Крім того, 4 січня 2009 року ОСОБА_3 уклав з ТОВ "Центральний міський ринок" договір № 171 про оренду торговельного місця і оплату послуг, розташованого по вул. Дружба народів 19-Б, де встановив власний металевий торговельний кіоск.

У цих торговельних місцях ОСОБА_3 встановив торговельне устаткування – стелажі, вітрини, аудіо – і відеотехніку і організував дві торговельні точки з продажу дисків для лазерних систем зчитування.

У кінці січня 2009 року ОСОБА_3 вступив в попередню злочинну змову з ОСОБА_2 і запропонував йому за грошову винагороду здійснювати незаконне зберігання і реалізацію контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в металевому кіоску, розташованому території ТОВ "Центральний міський ринок", на що ОСОБА_2 погодився. ОСОБА_3 особисто навчив його навичкам і особливостям ведення роздрібної торгівлі лазерних дисків з аудіовізуальними творами. Тому з початку лютого 2009 року ОСОБА_2 самостійно, як продавець, почав здійснювати незаконне зберігання і реалізацію контрафактних лазерних дисків у вказаному торговельному місці щодня, не менш, ніж по шість днів в тиждень з 9 години 00 хвилин до 14.00 годин 00 хвилин. ОСОБА_3 повністю керував процесом ведення цієї злочинної діяльності і самостійно здійснював закупівлю контрафактних дисків, а також їх виробництво, упаковку і постачання в цю торгівельну точку.

Крім того, на початку лютого 2009 року ОСОБА_3 запропонував ОСОБА_4, яка проживала разом з ОСОБА_2, за грошову винагороду здійснювати незаконне зберігання і реалізацію контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в торговельному павільйоні № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок", що по вул. Молодіжній, 4, на що остання погодилася. ОСОБА_3 також навчив її навичкам і особливостям ведення роздрібної торгівлі лазерних дисків з аудіо –, відео –, творами. З початку лютого 2009 року ОСОБА_4 самостійно, як продавець, стала здійснювати незаконне зберігання і реалізацію контрафактних дисків для лазерних систем зчитування у вказаному торговельному місці щодня, не менше чим по шість днів в тиждень з 08 години 00 хвилин до 18 години 00 хвилин. ОСОБА_3 повністю керував процесом ведення цієї злочинної діяльності і здійснював закупівлю контрафактних дисків а також їх виробництво, упаковку і постачання в цю торговельну точку.

Таким чином, з початку лютого 2009 року це стійке злочинне об'єднання, в яке входили ОСОБА_3, ОСОБА_4 і ОСОБА_2, були розподілені узгоджені між собою функції і обов'язки, взаємодоповнюючі один одного з метою досягнення цього плану.

З цього часу ОСОБА_3, як керівник організованої їм злочинної групи, займався здійсненням в м. Одеса оптових закупівель контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, сировини для їх виробництва – дисків формату DVD –R, високоякісного паперу, фарби і пластикових футлярів для їх упаковки і наступною їх доставкою громадським транспортом в м. Южноукраїнськ, виробництвом в двох вказаних місцях з допомогою за допомогою комп'ютерної техніки контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, їх упаковку, доставку цих дисків до місць їх реалізації – в усе три вищезгадані торговельні точки на власному автомобілі "Мерседес – Бенц" 207Д, а також сам особисто, як продавець, продовжував здійснювати реалізацію контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в торговельному павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок". Крім того, він керував описаною злочинною діяльністю ОСОБА_4 і ОСОБА_2 по незаконному зберіганню і реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування і щодня контролюючи цих осіб, отримував від них грошову виручку від реалізації цих дисків і видавав їм грошову винагороду за здійснення цієї незаконної діяльності.

Згідно вказівок ОСОБА_3 усі контрафактні диски для лазерних систем зчитування без контрольних марок незаконно реалізовувалися ОСОБА_2 і ОСОБА_4, а також ним особисто в усіх його торгівельних точках за ціною 30 грн. за один контрафактний диск з аудіовізуальними творами.

У лютому 2009 року ОСОБА_3 для контролю над роботою інших членів злочинної групи, розробив бланк щоденного звіту продавців торгівельних точок з продажу дисків, в яких ними вказувалася кількість проданих контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, суми грошових коштів, за які вони реалізовувалися, та розмір денної виручки. Ця вимога ОСОБА_3 виконувалася ОСОБА_4 та ОСОБА_2

Переміщення цих контрафактних дисків для лазерних систем зчитування від місць їх придбання – з м. Одеса до місця їх незаконного зберігання за місцем свого проживання ОСОБА_3 у складі організованої групи здійснював громадським транспортом, а переміщення контрафактних дисків до місць їх подальшого незаконного зберігання і реалізації – на автомобілі "Мерседес - Бенц"207Д.

У кінці квітня 2009 року ОСОБА_3 закрив свою торговельну точку, розташовану в павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок", і всі звідти контрафактні лазерні диски передав ОСОБА_2 для подальшої реалізації. Комп'ютерну техніку, яка раніше знаходилася в цьому павільйоні, він переніс в торговельну точку, розташовану в павільйоні № 126 цього ж ринку, в якому торгівлю цими дисками здійснювала ОСОБА_4 В цьому місці ОСОБА_3 продовжив щодня незаконно виготовляти диски для лазерних систем зчитування та перестав здійснювати особисто, як продавець, торгівлю дисками.

В ході проведення оперативної закупівлі, 9 квітня 2009 року ОСОБА_3 в приміщенні торгівельного павільйону № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" реалізував ОСОБА_6 за 30 грн. один диск для лазерних систем зчитування формату DVD з аудіовізуальними творами без голографічної контрольної марки на упаковці.

9 квітня 2009 року ОСОБА_4 в приміщенні торговельного павільйону № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" також реалізувала ОСОБА_7 один диск для лазерних систем зчитування формату DVD з аудіовізуальними творами без голографічної контрольної марки на упаковці.

11 квітня 2009 року ОСОБА_2 в торговельному місці на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" в ході проведення оперативної закупівлі за 30 грн. реалізував ОСОБА_8 один диск для лазерних систем зчитування формату DVD з аудіовізуальними творами без голографічної контрольної марки на упаковці.

13 червня 2009 року в ході проведення оперативної закупівлі ОСОБА_4 в приміщенні торговельного павільйону № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" за 30 грн. реалізувала ОСОБА_9 один диск для лазерних систем зчитування формату DVD з аудіовізуальними творами без голографічної контрольної марки на упаковці.

Того ж дня в ході оперативної закупівлі ОСОБА_2 в торговельному місці на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" за 30 грн. реалізував ОСОБА_10 один диск для лазерних систем зчитування формату DVD з аудіовізуальними творами без голографічної контрольної марки на упаковці.

13 червня 2009 року злочинну діяльність по незаконному виробництву, зберіганню, переміщенню і реалізації дисків для лазерних систем зчитування організованої ОСОБА_3 групи було припинено працівниками міліції.

В період з початку лютого по 13 червня 2009 року цією злочинною групою в трьох торговельних точках ОСОБА_3 було незаконно реалізовано більше 600 контрафактних дисків для лазерних систем зчитування з аудіовізуальними творами і комп'ютерними програмами без голографічних контрольних марок встановленого в Україні зразка на суму більше 18000 грн.

З числа цих дисків не менше 400 дисків було вироблено ОСОБА_3 за місцем його проживання та в торгівельних павільйонах № 10 і № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок".

Так, в процесі здійснення злочинної діяльності (в період з лютого по 13 червня 2009 року) по незаконному зберіганню і реалізації дисків для лазерних систем зчитування, ОСОБА_3 на початку квітня 2009 року маючи намір на отримання незаконного доходу і поширення творів, що пропагують культ насильства і жорстокості, в порушення діючого законодавства, що визначають основні напрями розвитку духовності, захисту моралі і формування здорового способу життя громадян України, що містять положення про заборону пропаганди насильства і жорстокості вирішив повторно придбавати і виготовляти контрафактні диски для лазерних систем зчитування, що містять кіно –, відеопродукцію, що пропагує культ насильства і жорстокості і в наступному як особисто, так і через продавців ОСОБА_2 і ОСОБА_4 здійснювати їх збут в зазначених вище торговельних точках на ринках м. Южноукраинску Миколаївської області.

На початку квітня 2009 року ОСОБА_3 в невстановленому місці придбав два контрафактних диска для лазерних систем зчитування з написами на упаковці:

один диск – "Колекційне видання 1007 Вінсент Кассель Шайтан. Доберман. Блуберри. Багрові річки. Братерство вовка. Ціна зради. Іменинниця. 12 друзів Оушена. ОСОБА_11. Читай по губах", що містить відеозаписи кінофільмів "Шайтан", "Доберман", "Блуберри", "Багрові річки", "Братерство вовка", "Ціна зради", "Іменинниця" "12 друзів Оушена", "Твайние Агенти", "Читай по губах", який він перемістив в приміщення власного торговельного павільйону № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок", розташований вул. Молодежній, 4 у вищевказаному місті, де в подальшому зберігав з метою збуту;

другий диск – "Колекційне видання 1352 Пилорама. Пила 5. Пила 4. Пила 3. Пила 2. Пила. Техаська різанина бензопилою: 2003. Техаська різанина бензопилою: Почало. 2006. Техаська різанина бензопилою: 1974. Техаська різанина бензопилою 2: 1986. Техаська різанина бензопилою 3: Шкіряна особа 1990. Техаська різанина бензопилою 4: ОСОБА_12 покоління. 1994"., що містить відеозаписи кінофільмів: "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління".

9 квітня 2009 року близько 11 годин 35 хвилин ОСОБА_3 в павільйоні № 10 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" за вказаною вище адресою, усвідомлюючи, що перший диск містить відеозапис кінофільму "Доберман", що відноситься до фільмів, що пропагують культ насильства і жорстокості, в ході проведення оперативної закупівлі за 30 грн. збув вказаний диск для лазерних систем зчитування ОСОБА_13

Також усвідомлюючи, що другий диск містить відеозапис кінофільму "Техаське різьблення бензопилою", що відноситься до фільмів, що пропагують культ насильства і жорстокості, ОСОБА_3 на персональному комп'ютері за місцем свого проживання – в квартирі АДРЕСА_3 шляхом копіювання інформації з цього диска на диски формату ОУЭ-К, виготовив два аналогічні диски для лазерних систем зчитування, записавши на них перераховані кінофільми.

Окрім цього, в тому ж місці за допомогою копіювального апарату "Кенон МР – 520", ОСОБА_3 скопіював кольорову поліграфічну вставку в упаковку для цих дисків з найменуваннями кінофільмів, що містяться на них, після чого упакував ці диски разом з поліграфічними вставками в пластикові футляри, надавши їм тим самим відповідний для реалізації товарний вид.

Після цього, на початку квітня 2009 року ОСОБА_3 на власному автомобілі "Мерседес – Бенц", реєстраційний номер НОМЕР_1 перемістив один з вказаних виготовлених ним дисків для лазерних систем зчитування в павільйон № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодежній, 4, де вступив у вступив в попередню злочинну змову з ОСОБА_4 і запропонував їй в ході здійснення незаконної діяльності по зберіганню і реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в цьому торговельному місці, здійснити також зберігання з метою збуту і збут контрафактного диска для лазерних систем зчитування, що містить твори кіно – і відеопродукції що пропагує культ насильства і жорстокості, на що ОСОБА_4 дала своя згода. Після чого ОСОБА_3 передав їй в цій торговельній точці для продажу один з виготовлених їм дисків для лазерних систем зчитування, що містить відеозаписи кінофільмів: "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління", який ОСОБА_4 за попередньою змовою з ОСОБА_3 в подальшому незаконно зберігала з метою збуту в цьому торговельному місці.

9 квітня 2009 року близько 15 годин 35 хвилин ОСОБА_4 за попередньою змовою з ОСОБА_14 у вказаному павільйоні в ході проведення оперативної закупівлі за 30 грн. збула вказаний диск для лазерних систем зчитування ОСОБА_12

Крім того, ОСОБА_3 на власному автомобілі "Мерседес – Бенц" 207Д, реєстраційний номер НОМЕР_1 перемістив другий із вказаних виготовлених ним дисків для лазерних систем зчитування в торговельне місце, що орендувалося ним, розташоване на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" по вул. Дружби народів, 19-Б, де вступив у вступив в попередню злочинну змову з ОСОБА_15 і запропонував йому в ході здійснення незаконної діяльності по зберіганню і реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в цьому торговельному місці, здійснювати також зберігання з метою збуту і збут контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, що містять твори кіно – і відеопродукції що пропагує культ насильства і жорстокості, на що ОСОБА_15 дав свою згоду. Після чого ОСОБА_3 передав йому в цій торговельній точці для продажу ще один виготовлений їм диск для лазерних систем зчитування з відеозаписами кінофільмів: "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління", який ОСОБА_15 за попередньою змовою з ОСОБА_3 в подальшому незаконно умисне зберігав з метою збуту в цьому торговельному місці.

11 квітня 2009 року близько 11 годин 30 хвилин ОСОБА_15 за попередньою змовою з ОСОБА_3 в торговельному місці, розташованого на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" по вул. Дружбы народів, 19-Б в ході проведення оперативної закупівлі за 30 грн. збув вказаний диск для лазерних систем зчитування ОСОБА_16

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_3 на початку червня 2009 року на власному персональному комп'ютері за місцем свого проживання – в квартирі АДРЕСА_4 шляхом копіювання інформації з наявного у нього диска для лазерних систем зчитування на диски формату БУБ – К, виготовив ще один диск для лазерних систем зчитування, записавши на його кінофільми: "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління".

В той же період часу в вказаному місці шляхом копіювання інформації з наявного у нього диска для лазерних систем зчитування, що містить кінофільми: "Пила 5", "Зграя", "Воскресіння", "Залишитися в живих", "Дамер", Расчленитель", "Межа", "Клітина", "Розчленовування", "Расчлененка", "Кривавий бенкет" на диск формату БУБ-К, ОСОБА_3 виготовив ще один диск для лазерних систем зчитування, записавши на нього ці кінофільми. При цьому ОСОБА_3 усвідомлював, що вказаний диск містить відеозапис кінофільму "Межа", що відноситься до відеопродукції, що пропагує культ насильства і жорстокості. Потім за допомогою копіювального апарату "Кенон МР – 520" ОСОБА_3 скопіював кольорову поліграфічну вставку в упаковку для цього диска з найменуваннями кінофільмів, що містяться на ньому і упакував цей диск разом з поліграфічною вставкою в пластиковий футляр, надавши йому тим самим відповідний для реалізації товарний вид.

Крім того, на початку червня 2009 року ОСОБА_3 в невстановленому місці з метою подальшого збуту придбав ще один контрафактний диск для лазерних систем зчитування з написами на упаковці "Світова класика жахів. Пила V Пила 1. Пила 2. Пила 3. Пила 4. Пила 5. Ганнібал почало. Мовчання ягнят. Хресний дракон, Техаська різанина бензопилою: Техаська різанина бензопилою: Почало" той, що містить відеозапису кінофільмів "Пила 1", "Пила 2", "Пила 3", "Пила 4", "Пила 5", "Ганнібал початок", "Мовчання ягнят", "Хресний дракон", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Почало". При цьому ОСОБА_3 усвідомлював, що вказаний диск містить відеозапис кінофільму "Техаське різьблення бензопилою", що відноситься до відеопродукції, що пропагує культ насильства і жорстокості.

Далі ОСОБА_3 на власному автомобілі "Мерседес – Бенц" 207Д з реєстраційним номером ВЕ0907АК перемістив виготовлений ним диск для лазерний систем зчитування, що містить кінофільми "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління" і диск, що містить кінофільми "Пила 1", "Пила 2", "Пила 3", "Пила 4", "Пила 5", "Ганнібал початок", "Мовчання ягнят", "Хресний дракон", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Почало" перемістив в торговельне місце, розташоване на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" по вул. Дружби народів, 19-Б, де повторно вступив в попередню злочинну змову з ОСОБА_2 і запропонував йому в ході здійснення незаконної діяльності по зберіганню і реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в цьому торговельному місці, здійснювати також зберігання з метою збуту і збут контрафактних дисків для лазерних систем зчитування, що містять твори кіно – і відеопродукції що пропагує культ насильства і жорстокості, на що ОСОБА_2 дав свою згоду. Після чого ОСОБА_3 передав ОСОБА_2 для продажу вказані диски, які ОСОБА_2 в подальшому незаконно зберігав з метою збуту в цьому торговельному місці.

13 червня 2009 року в денний час ОСОБА_2 за попередньою змовою з ОСОБА_3 у торговельному місці на території ринку ТОВ "Центральний міський ринок" за вказаною вище адресою в ході проведення оперативної закупівлі за 30 грн. збув ОСОБА_17 переданий йому раніше ОСОБА_3 диск для лазерних систем зчитування містить кінофільми "Пила 5", "Пила 4", "Пила 3", "Пила 2", "Пила", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Початок", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою 2", "Техаська різанина бензопилою 3", "Шкіряна особа", "Техаська різанина бензопилою 4 ОСОБА_12 покоління".

Того ж дня, 13 червня 2009 року, в ході проведення обшуку в цьому торговельному місці працівниками міліції був вилучений диск для лазерних систем зчитування що містить відеозаписи кінофільмів "Пила 1", "Пила 2", "Пила 3", "Пила 4", "Пила 5", "Ганнібал початок", "Мовчання ягнят", "Хресний дракон", "Техаська різанина бензопилою", "Техаська різанина бензопилою: Почало", який ОСОБА_15 за попередньою змовою з ОСОБА_3 зберігав з метою збуту.

Згідно висновків експерта № 861 від 13.05.2009 року, № 860 від 12.05.2009 року, № 859 від 12.05.2009 року, № 1167 від 22.06.2009 року, № 1209 від 01.07.2009 року аудіовізуальний ряд, що знаходиться на вищевказаних дисках, містить відеоматеріали, які пропагують культ насильства і жорстокості.

Крім того, на початку червня 2009 року ОСОБА_3 на автомобілі "Мерседес-бенц", що належить йому, 207Д з реєстраційним номером ВЕ0907АК перемістив раніше виготовлений ним диск для лазерних систем зчитування що містить кінофільми "Пила 5", "Зграя", "Воскресіння", "Залишитися в живих", "Дамер", "Расчленитель", "Межа", "Клітина", "Розчленовування", "Расчлененка", "Кривавий бенкет" в торговельне місце, що орендується їм, розташоване в павільйоні № 126 на ринку за вказаною вище адресою, де повторно вступив в попередню злочинну змову з ОСОБА_4 і запропонував їй в ході здійснення незаконної діяльності по зберіганню і реалізації контрафактних дисків для лазерних систем зчитування в цьому торговельному місці, здійснити також зберігання з метою збуту і збут контрафактного диска для лазерних систем зчитування, що містить твори кіно –, відеопродукції що пропагує культ насильства і жорстокості, на що ОСОБА_4 дала своя згода. Після чого ОСОБА_3 передав ОСОБА_4 для продажу вказаний диск, який ОСОБА_4 незаконно зберігала з метою збуту в цьому торговельному місці.

13 червня 2009 року під час проведення обшуку в торговельному місці, ФОП ОСОБА_3, що орендується, розташованому в приміщенні торговельного павільйону № 126 ринку ТОВ "Південноукраїнський ринок" по вул. Молодежній, 4 вказаний диск для лазерних систем зчитування містить кінофільми "Пила 5", "Зграя", "Воскресіння", "Залишитися в живих", "Дамер", "Расчленитель", "Межа", "Клітина", "Розчленовування", "Расчлененка", "Кривавий бенкет" був вилучений працівниками міліції.

Згідно висновків експерта № 1256 від 01.07.2009 року, аудіовізуальний ряд, що знаходиться на цьому диску, містить відеоматеріали, які пропагують культ насильства і жорстокості.

В апеляції та доповненнях до неї засуджений ОСОБА_2 просить вирок суду скасувати, а справу повернути прокурору на додаткове розслідування, оскільки він ніяких злочинів не вчиняв. Зазначає, що на час здійснення дій, визнаних судом злочинними, він не здійснював ані господарської, ані підприємницької діяльності, а тому не може нести відповідальність за ч. 2 ст. 203 КК України. Крім того, апелянт, посилаючись на роз’яснення п. 9 постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року № 13, заперечує той факт, що вчинював злочин у складі організованої групи і наводить цьому доводи, а саме: не був ознайомлений з планом ОСОБА_3Г щодо продажу дисків, не було розподілу функцій між ними, працював у ОСОБА_3 по продажу дисків з метою отримання заробітку, на роботу виходив нерегулярно.

Крім того, на думку апелянта, в його діях відсутній склад злочину, передбачений ст. 300 ч. 3 КК України, оскільки такий злочин вчинюється з прямим умислом. Стверджує, що фільми, які реалізовував, не дивився, про їх зміст йому ніхто не розповідав. Тому він не усвідомлював та не міг усвідомлювати, що зміст дисків – продукція (твори) пропагують культ насильства чи жорстокості. А також не міг усвідомлювати, що він, продаючи фільми можливо із сценами вбивства людей, які транслюються на центральних телевізійних каналах, в кінотеатрах України і даний час знаходяться у вільному продажі та прокаті, вчиняє злочин.

У зв’язку з вказаним апелянт оспорює висновки експертів № 859 від 12.05.2009 року, № 1167 від 22.06.2009 року, № 1209 від 01.07.2009 року і вважає, що це є необхідністю для призначення повторної експертизи.

Крім того, апелянт вказує, що ні досудове слідство, ні суд при розгляді справи не пересвідчились чи є в базі даних (каталог), затверджених апаратом Національної експертної комісії України з питань захисту суспільної моралі, продукція, що містить елементи насильства та жорстокості, зазначена в обвинувальному висновку.

До того ж звертає увагу на неправильне застосування ч. 4 ст. 70 КК України при призначенні покарання за сукупністю злочинів.

Інші учасники судового процесу апеляції на вирок суду не подавали.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_2 на підтримку апеляції та його захисника ОСОБА_1, який також підтримав апеляцію засудженого, думку прокурора Максимишина О.Л. про законність та обґрунтованість вироку щодо ОСОБА_2, перевіривши матеріали кримінальної справи, доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція засудженого ОСОБА_2 підлягає частковому задоволенню.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_2 у незаконному виробництві, зберіганні, реалізації та переміщенні дисків для лазерних систем для зчитування, обладнання та сировини для їх виробництва в крупних розмірах за обставин, викладених у вироку, підтверджений сукупністю доказів, досліджених у судовому засіданні.

Твердження засудженого ОСОБА_2 щодо того, що він не повинен нести відповідальність за ч. 2 ст. 203 – 1 КК України, є безпідставними.

З показань свідків ОСОБА_5 (директор ТОВ «Центральний міський ринок» по вул. Дружби народів, 19 – Б в м. Южноукраїнську) та ОСОБА_18 (власник павільйону № 126, розташованого на території ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську) в судовому засіданні вбачається, що ОСОБА_3 заключив договори оренди приміщень на вказаних ринках м. Южноукраїнська, в яких здійснювалась продажа дисків для лазерних систем зчитування, а також диски з аудіо –, відеопродукцією.

Крім того, з показань вказаних свідків вбачається:

– свідка ОСОБА_19 – взимку 2008 – 2009 років ОСОБА_3 в орендоване приміщення на території ТОВ Центральний міський ринок» завіз диски для лазерних систем зчитування, а також диски з аудіо –, відеопродукцією, продажею яких займався ОСОБА_2 до червня 2009 року.

– свідка ОСОБА_5 – приблизно в січні 2009 року ОСОБА_3 встановив торговельне обладнання, завіз диски для лазерних систем зчитування, а також диски з аудіо –, відеопродукцією, продажею яких з лютого 2009 року займалась ОСОБА_4

Свідок ОСОБА_20 (директор ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнська) також підтвердила, що на протязі лютого – середини червня 2009 року ОСОБА_4 реалізовувала диски для лазерних систем зчитування, а також диски з аудіо –, відеопродукцією в павільйоні № 126 ринку ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську), а ОСОБА_3 – з лютого до початку травня 2009 року в торговому павільйоні № 10 на території ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську.

Факт продажу ОСОБА_2 дисків для лазерних систем зчитування підтверджується і показаннями свідків ОСОБА_21 (продавець продуктами харчування торговельного місця, розташованого в павільйоні № 10 на території ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську, яке належало ОСОБА_3 на праві власності) та ОСОБА_22 (продавець мобільних телефонів і аксесуарів в приміщенні павільйону № 126 ринку ТОВ «Південноукраїнський ринок» по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську).

Із показань свідків ОСОБА_13 (закупник), ОСОБА_23 та ОСОБА_24 (поняті) вбачається, що в квітні 2009 року ОСОБА_13 в присутності вказаних понятих в ході оперативної закупівлі придбав в павільйоні «Південноукраїнський ринок, по вул. Молодіжній, 4 в м. Южноукраїнську придбав за 30 грн. диск для лазерного зчитування без контрольної марки.

В судовому засіданні ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_4 також не заперечували, що на ринках м. Южноукраїнська здійснювали продаж дисків для лазерного зчитування без ліцензіонної марки.

Крім того, ОСОБА_3 показав, що ОСОБА_2 і ОСОБА_4 участі у закупівлі дисків та їх виготовленні не приймали. Вони тільки продавали контрафактну продукцію, без ліцензії, про що ОСОБА_2 та ОСОБА_4 було відомо.

Також, із досліджених судом першої інстанції доказів та вироку суду вбачається, що ОСОБА_3 самостійно протягом вересня 2008 року – січня 2009 року створив умови для незаконного виробництва, зберігання, реалізація та переміщення дисків для лазерних систем зчитування, обладнання та сировини для їх виробництва. Такі ж дії він виконував і до 13 червня 2009 року. На початку лютого 2009 року ОСОБА_3 запропонував ОСОБА_4 і ОСОБА_2 працювати у нього продавцями по продажу дисків, на що ці особи погодилися. ОСОБА_2 та ОСОБА_4 звітували перед ОСОБА_3 за кількість проданих дисків, передавали останньому виручку кожного дня та отримували за це грошову винагороду у розмірі 30 грн. Ніяких більше обов’язків ОСОБА_4 та ОСОБА_2 не мали і сприймали дії по реалізації дисків як фактичні трудові обов’язки.

Вищенаведене підтверджується і письмовими доказами, в тому числі матеріалами оперативної закупівлі, даними протоколів пред’явлення осіб для впізнання, обшуку: торгових місць, квартири ОСОБА_3 та належного автомобіля «Мерседес – Бенц» останньому.

Таким чином, оцінивши вказані та інші докази, досліджені у судовому засіданні, суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку про доведеність винуватості ОСОБА_2 і правильно кваліфікував його дії за ч. 2 ст. 203 – 1 КК України.

Що стосується висновків суду першої інстанції про перебування ОСОБА_2 у складі організованої групи, то на думку колегії суддів, вони є необґрунтованими з таких підстав.

За змістом ч. 3 ст. 28 КК України злочин визнається вчиненим організованою групою, якщо в його вчиненні брали участь декілька осіб, об’єднаних єдиним планом з розподілом функцій учасників групи, спрямованих на досягнення цього плану відомого усім учасникам групи.

Між тим, із досліджених у судовому засіданні доказів не вбачається, що між засудженими мав місце розподіл функцій для вчинення злочину, передбаченого ст. 203 – 1 ч. 2 КК України.

Ніхто із засуджених не стверджував, що вони розподіляли функції та планували, яким чином вчиняти злочин.

Крім того, у вироку судом не наведені достатні і достовірні докази, які б свідчили саме про стійке об'єднання ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в організовану групу, про наявність у них заздалегідь розробленого і узгодженого між ними єдиного відомого усім плану, спрямованого на досягнення певного злочинного результату, розподілу ролей, вербування нових членів, загальних правил поведінки, прикриття своєї діяльності як своїми силами, так і з допомогою сторонніх осіб. Тобто, у вироку суду не наведено ознак стійкості групи, в яку, на думку суду, зорганізувалися ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Тому твердження засудженого ОСОБА_2 в апеляції про те, що він не вчиняв злочину у складі організованою групою є обґрунтованими, оскільки аналіз показань ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в судовому засіданні свідчить про те, що вони визнавали себе винними лише у вчиненні злочину за попередньою змовою між собою.

За таких обставин колегія суддів вважає, що кваліфікація дій ОСОБА_2 додатково ч. 3 ст. 28 КК України є зайвою і ст. 203 – 1 КК України ця ознака не передбачена. Посилання на цю кваліфікуючу ознаку можливо лише в тому випадку, коли ця ознака передбачена кримінальним законом.

Виходячи з наведеного, на підставі ст. 365 КПК України цю ознаку слід виключити і з обвинувачення засуджених ОСОБА_3 та ОСОБА_4, які на вирок суду апеляцію не подавали.

Оскільки суд у вироку не навів даних, підтверджуючих зорганізованість засуджених у організовану злочинну групу, підлягає виключенню з вироку і посилання на цю обставину, як на обтяжуючу покарання усіх засуджених.

Щодо засудження осіб по справі за ч. 3 ст. 300 КК України, то колегія суддів вважає, що вирок в цій частині відносно ОСОБА_2, а також на підставі ст. 365 КПК України і щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4, підлягає скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд на підставі ст. 367 КПК України у зв’язку з неповнотою судового слідства.

Суд першої інстанції вказав у вироку, що дослідивши докази, він прийшов до висновку, що ОСОБА_2, а також ОСОБА_3 та ОСОБА_4 зберігали з метою збуту та збували твори кіно – та відеопродукцію, що пропагують культ насильства і жорстокості, за попередньою змовою групою осіб, повторно.

З такими висновками суду колегія суддів погодитися не може.

Так, із протоколу судового засідання вбачається, що після роз’яснення судом підсудному ОСОБА_2 суті обвинувачення за ч. 3 ст. 300 КК України, підсудний за пропозицією головуючого по справі дати показання, взагалі ніяких показань за вказаним обвинуваченням не давав, його показання на досудовому слідстві судом першої інстанції не перевірялися.

Зокрема, із пояснень ОСОБА_25 в судовому засіданні вбачається, що він тільки пояснив суду, що з метою продажу дисків говорив покупцям, що фільм жорстокий (протокол судового засідання – а.с. 321, 329 зворот).

Проте, у вироку зазначено, що ОСОБА_25 дав показання, що йому було відомо, що він реалізовував диски з фільмами, які пропагують культ насильства та жорстокості, в яких показані сцени вбивства людей.

Також за цим обвинуваченням фактично не допитувався і ОСОБА_3 (т. 4 а.с. 320, 329 зворот).

З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції належним чином не виконав вимоги ст. 64 КПК України, тобто не перевірив всі докази, здобуті на досудовому слідстві та не навів у вироку всіх обставин, пов’язаних з обвинуваченням за ч. 3 ст. 300 КК України, зокрема, конкретно не допитав підсудного ОСОБА_2 за цим обвинуваченням, не визначився з яким умислом ним було вчинено злочин і безпідставно зробив висновок про доведеність вини ОСОБА_2 за цим обвинуваченням. Хоча зазначене підлягало доказуванню, оскільки особа повинна усвідомлювати зміст твору, що пропагує культ насильства чи жорстокості, суспільно небезпечний характер свого діяння і бажає його вчинити. А це має істотне значення для правильного вирішення справи, а тому суд допустив невідповідність зроблених ним висновків фактичним обставинам справи.

За вказаних обставин судове слідство проведено судом неповно, оскільки не були з’ясовані обставини продажу конкретних фільмів, зазначених в обвинуваченні, і це перешкодило суду постановити законний і обґрунтований вирок.

Тому вирок суду у відповідності з п. 1 ч. 1 ст. 367 КПК України в цій частині щодо ОСОБА_2, а також на підставі ст. 365 КПК України і відносно ОСОБА_3 та ОСОБА_4, підлягає скасуванню, а справа – поверненню на новий судовий розгляд, який належить провести з дотриманням вимог кримінально – процесуального закону: ретельно допитати ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за даним обвинуваченням, дослідити мотиви, ціль вчинення злочину, безпосередньо перевірити докази, що здобуті на досудовому слідстві, при необхідності дослідити нові докази, які стосуються цього обвинувачення, і дати зібраним даним правильну правову оцінку.

Покарання ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за ч. 2 ст. 203 – 1 КК України призначено у відповідності до вимог ст. 65 КК України з урахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, ступеню їх співучасті у злочині та даних про їх особу, а також обставин, які пом’якшують покарання.

З урахуванням того, що ОСОБА_2 вчинив злочин середньої тяжкості, позитивно характеризується та беручи до уваги, що засуджений ОСОБА_2 не був ініціатором злочину (займався тільки зберіганням та реалізацією дисків, як продавець), колегія суддів вважає за можливе звільнити його від відбування покарання з випробуванням з установленим іспитового строку, виходячи із вимог ст. 75, 78 КК України та роз’яснень, які Пленум Верховного Суду України дав у п. 23 постанови від 23.10.2003 року за № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання».

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, –

УХВАЛИЛА:

Апеляцію засудженого ОСОБА_2 задовольнити частково.

Вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 01 березня 2010 року в частині засудження ОСОБА_2, а на підставі ст. 365 КПК і відносно ОСОБА_3 та ОСОБА_4, за ч. 3 ст. 300 КК України скасувати, а справу в цій частині направити на новий судовий розгляд в той же суд, але в іншому складі суддів.

З мотивувальної частини вказаного вироку відносно ОСОБА_2 і в порядку ст. 365 КПК України відносно ОСОБА_3 та ОСОБА_4 виключити посилання суду на ст. 28 КК України як на кваліфікуючу ознаку, а саме вчинення злочину організованою групою, і вважати їх засудженими за цим вироком за ч. 2 ст. 203 – 1 КК України:

– ОСОБА_3 – до 3 років позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

– ОСОБА_4 – до 2 років позбавлення волі. з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

– ОСОБА_2 – до 2 років позбавлення волі з конфіскацією та знищенням дисків для лазерних систем зчитування та обладнання для їх виробництва;

Відповідно до ст. 75 КК України ОСОБА_2 звільнити від відбування покарання у вигляді позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки.

Покласти на ОСОБА_2 відповідно до п. п. 2, 3 ст. 76 КК України обов’язки: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально – виконавчої системи, повідомляти цей орган про зміну місця проживання та роботи.

Вирок Красноокнянського районного суду Одеської області від 06.11.2009 року відносно ОСОБА_2 слід виконувати самостійно

В решті зазначений вирок відносно ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 залишити без зміни.

Головуючий:

Судді: