Справа №751/7923/23

Провадження №2/751/1525/23

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(заочне)

04 грудня 2023 р. місто Чернігів

Н о в о з а в о д с ь к и й р а й о н н и й с у д м і с т а Ч е р н і г о в а

суддяЛібстер А.С.

секретар судового засіданняКурган В. О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження справу № 751/7923/23

за позовомОСОБА_1

до треті особи Товариства з обмеженою відповід­альністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович Приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палігін Олександр Петрович

пропро визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

учасники справи та представники:

позивач та його представник не з`явились

представник відповідача треті особи не з`явився не з`явились

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до суду з даним позовом посилаючись на те, що їй стало відомо про перебування у приватного виконавця виконавчого округу Чернігівської області Палігіна О. П. виконавчого провадження ВП №63990134, відкритого на підставі виконавчого напису Приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича №75012 від 09 жовтня 2020 року про стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «ОНЛАЙН ФІНАНС»заборгованість в розмірі 24726,50 грн.  На якій підставі стягнуто з нього кошти на користь ТОВ «Фінансова компанія «ОНЛАЙН ФІНАНС»,  їй не відомо. У неї відсутні  жодні узгоджені або безспірні фінансової зобов`язання перед  ТОВ «Фінансова компанія «ОНЛАЙН ФІНАНС». Дії нотаріуса при вчинені виконавчого напису вважає такими, що суперечать чинному законодавству.

Позовна заява надійшла до Новозаводського районного суду м. Чернігова 15.09.2023.        Ухвалою головуючого судді від 21.09.2023 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито спрощене позовне провадження.

Ухвалою суду від 21.09.2023 задоволена заява ОСОБА_1 про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення з неї грошових коштів за оскаржуваним виконавчим написом.

Позивачка та її представник адвокат Димитришин А. В. в судове засідання не з`явились. Представник позивачки надав клопотання про розгляд справи без їх участі, проти ухвалення заочного рішення заперечень не мають. 

       Відповідач – ТОВ «Фінансова компанія «ОНЛАЙН ФІНАНС» свого представника в судові засідання 27.10.2023 та 04.12.2023 не направило, про час і місце розгляду справи повідомлене у встановленому законом порядку, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення.

На підставі ст. 280, 281 ЦПК України судом вирішено провести заочний розгляд справи та ухвалити заочне рішення.

Приватний  нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. за місцем знаходження нотаріальної контори судових викликів і повідомлень не отримує. Згідно з Наказом Міністерства юстиції України від 24.02.2021 № 727/5 відповідно до рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату (далі – Комісія) від 18.02.2021 № 1 на підставі підпунктів «е» та «з» пункту 2 частини першої статті 12 Закону України «Про нотаріат» (далі – Закон), а саме у зв`язку з неодноразовими порушеннями нотаріусом законодавства, грубими порушеннями закону, які завдали шкоди інтересам держави, фізичним та юридичним особам, при вчиненні нотаріальних дій, за умови що такі порушення встановлені рішеннями судів, а також набранням законної сили рішеннями судів про порушення нотаріусом вимог законодавства при вчиненні ним нотаріальних дій, свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України 26.12.2011 за № 8679 на ім`я ОСОБА_2 , анульовано.

Приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палігін О.П. в судове засідання не з`явився, про день та час розгляду справи повідомлений належним чином.

Неявка третіх осіб не перешкоджає розгляду справи по суті.

У відповідності до ч. 2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Безпосередньо дослідивши письмові докази у справі, суд дійшов висновку про повне задоволення позовних вимог виходячи з такого:

Судом встановлено, що 25 жовтня 2021 року приватним нотаріусом міського нотаріального округу Гораєм О. С. був вчинений виконавчий напис, за яким з ОСОБА_3 запропоновано стягнути на користь ТОВ «Фінансова компанія «ОНЛАЙН ФІНАНС»за кредитним договором № 270021131 від 06.06.2019, укладеним між ОСОБА_3 та ТОВ «МАНІВЕО ШВИДКА ФІНАНСОВА ДОПОМОГА», заборгованість за період з 05.08.2020 по 05.08.2020 в сумі 23526,50 грн., з яких заборгованість за сумою кредиту становить 7250,00 грн., заборгованість за відсотками - 12977,10 грн, строкова заборгованість за штрафами і пенями – 3299,40 грн (а.с. 10).

Постановою приватного виконавця Палігіна О. П. від 23.12.2020 за оскаржуваним виконавчим написом відкрите виконавче провадження № 63990134 та 09.09.2023 внесено зміни (доповнення) в автоматизованій системі виконавчого провадження, а саме замість прізвища ОСОБА_4 зазначено прізвище ОСОБА_5 (а.с. 8,9).

Оспорюваний виконавчий напис має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню, виходячи з такого:

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Пунктами 1.1, 1.2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, визначено наступне: для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів; перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Перелік документів, на підставі яких може бути видано виконавчий напис нотаріуса передбачений положеннями постанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року.

Постановою Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 внесено зміни до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Зокрема, доповнено переліком після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Пункт 2 Постанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року був визнаний судом незаконним та не чинним, а саме Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року по справі № 826/20084/14, яка набрала законної сили.

Як вбачається з мотивувальної частини постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року: …оскаржувані зміни порушують рівність кредитора та позичальника перед законом, визнаючи суб`єктивну і необґрунтовану належним (передбаченим законом) чином позицію заінтересованої особи (сторони кредитора) як істину на шкоду законним інтересам і сторони правочину (сторони позичальника). Оскільки оскаржувані положення Змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, можуть бути застосовані до необмеженого кола фізичних осіб у зв`язку з укладенням ними кредитних договорів та існуванням у них простроченої заборгованості, суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальниками, вважає за необхідне визнати нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів в частині, з моменту її прийняття.

Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені Офіційний вісник України від 21 березня 2017 року № 23.

В подальшому, ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року залишено без змін.

Велика Палата Верховного Суду Постановою від 20 червня 2018 року відмовила в задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року.

Частиною 2 статті 265 КАС України, якою врегульовано наслідки визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним, встановлено, що нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду.

Таким чином, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватним нотаріусом, стосувався лише нотаріально посвідчених договорів і не міг застосовуватись до кредитних договорів, укладених в простій письмовій формі.

Тобто, оспорюваний виконавчий напис було вчинено нотаріусом 09.10.2020 - в період часу, коли законодавством не було передбачено можливості вчинення виконавчого напису на підставі кредитного договору, вчиненого в простій письмовій формі.

Порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, тому суд вважає за недоцільне обговорювати інші порушення, допущені приватним нотаріусом при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису.

          У постанові від 13 жовтня 2021 року у справі №554/6777/17-ц (провадження №61-17750св20) Верховний Суд зазначив, що чинне законодавство України не зобов`язує нотаріуса викликати позичальника і з`ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог позикодавця. Проте, право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу.

Безспірність заявлених вимог на час вчинення виконавчого напису викликає у суду обґрунтовані сумніви, як і добросовісність нотаріуса при перевірці вимог стягувача до вчинення виконавчого напису, оскільки за один день у боржника виникла заборгованість більше ніж у 20 000 грн, у якій нібито відсотки перевищують тіло кредиту майже в два рази.

Вищенаведені обставини свідчать про наявність правових підстав для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, також у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги в частині визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованими та наявні правові підстави для задоволення позову.

Позивачем понесені та документально підтвердженні витрати по сплаті судового збору в сумі 1610,40 грн, які у відповідності до ст. 141 ЦПК України підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

Керуючись статтями 4, 12-13, 19, 81, 141, 247, 258, 259, 265, 268, 273, 279, 354, 355 Цивільного процесуального кодексу України,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 09 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі за № 75012, про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповід­альністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ  «ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованості в розмірі 23526 грн 50 коп.

Стягнути Товариства з обмеженою відповід­альністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС»,  код ЄДРПОУ 42254696, Україна, 02094, місто Київ, Б. Верховної Ради, будинок 34, офіс 511; на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) судовий збір у розмірі 1610,40 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами за результатами апеляційного розгляду.

Рішення може бути оскаржено до Чернігівського апеляційного суду через Новозаводський районний суд м. Чернігова шляхом подання апеляційної скарги на рішення суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Повний текст рішення суду складений 11.12.2023.

Суддя                                         А. С. Лібстер