ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

УХВАЛА

"13" лютого 2017 р.Справа № 924/896/16

Господарський суд Хмельницької області у колегіальному складі:

Головуючий суддя Танасюк О.Є., суддя Муха М.Є., суддя Заверуха С.В.

за позовом заступника військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі:

1) Міністерства оборони України м. Київ

2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький

за участю третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1) Кабінет Міністрів України, м. Київ

2) Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області м. Хмельницький

до 1) виконавчого комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області м. Хмельницький

2) Хмельницької міської ради м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача фізична особа-підприємець ОСОБА_1

про - визнання незаконним та скасування рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_1 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_3, площею 600 кв.м.;

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2;

- визнання незаконним та скасування рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_1 земельної ділянки у АДРЕСА_3, площею 1022 кв.м.

Представники сторін:

від позивача-1: не з'явився

від позивача-2: Столаба Ю.М. - представник за довіреністю №558 від 03.02.2017 р.

від відповідача-1: не з'явився

від відповідача-2: не з'явився

від третьої особи - Кабінет Міністрів України: Луков А.В. - представник за довіреністю від 29.12.2016р. №10094/9/32-16 та за довіреністю від 03.01.2017р. №07.2-07/11/3

від третьої особи - ФОП ОСОБА_1: не з'явився

від прокуратури: Михальчич М.В. - прокурор військової прокуратури Хмельницького гарнізону згідно наказу №513 від 19.10.16р.

На підставі заяви судді Танасюк О.Є. від 28.11.2016р., відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 28.11.2016р. за підписом керівника апарату суду Комарніцького В.В. подальший розгляд справи №924/896/16 призначено до розгляду в колегіальному складі суддів: Танасюк О.Є. (головуючий), Заверуха С.В., Муха М.Є.

Ухвалою суду від 28.11.2016р. справу прийнято до провадження колегією суддів.

Суть спору: заступник військового прокурора Хмельницького гарнізону Західного регіону України в інтересах держави в особі: 1) Міністерства оборони України м. Київ 2) квартирно-експлуатаційного відділу м. Хмельницький звернувся з позовом до суду в якому просить визнати незаконним та скасувати рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.05.2002р. №394 в частині надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_1 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе в АДРЕСА_3, площею 600 кв.м.; визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 12.06.2013р. №32 в частині надання дозволу ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м., розташованої за адресою: АДРЕСА_2; визнати незаконним та скасувати рішення Хмельницької міської ради від 30.10.2013р. №53 в частині затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передачі в оренду ОСОБА_1 земельної ділянки у АДРЕСА_3, площею 1022 кв.м.

Зазначає, що відповідно до директиви Міністра оборони України №322/1/10 від 20.04.2005р. Хмельницькій Квартирно-експлуатаційній частині району, правонаступником якого є КЕВ м. Хмельницький згідно рішення Хмельницького РВК від 23.12.1975р. №277-В, було надано земельну ділянку на території військового містечка №24 (в складі земель оборони загальною площею 2487,6 га) в постійне користування для державних потреб, що підтверджується Державним актом на право користування землею від 23.12.1975р.

Повідомляє, що 24.04.2002р. рішенням начальника розквартирування військ і капітального будівництва Збройних Сил України № 163/1/1/1528 надано дозвіл на передачу у комунальну власність земельної ділянки площею 200 кв.м., яка розташована на території військового містечка АДРЕСА_4. Актом прийому-передачі земельної ділянки №5 від 28.05.2002р. зазначена земельна ділянка прийнята відділом земельних ресурсів та земельних реформ виконавчого комітету Хмельницької міської ради.

Вказує, що при проведенні перевірки Хмельницьким зональним відділом Військової служби правопорядку виявлено факт надання дозволу приватному підприємцю ОСОБА_8 на будівництво крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширенням існуючого кафе на земельній ділянці площею 600 кв.м. у АДРЕСА_5 рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23 травня 2002 року № 394. Рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради №212 від 20 березня 2006 року останньому надано дозвіл на реконструкцію крамниці змішаної торгівлі для розширення існуючого кафе за вищевказаною адресою .

Повідомляє, що на підставі договору дарування №4-3546 від 09.11.2007р. право власності на зазначені крамницю та кафе набув ОСОБА_1.

Рішенням двадцять п'ятої сесії Хмельницької міської ради №32 від 12.06.2013р. ОСОБА_1 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, площею 1022 кв.м.

Прокурор зазначає, що 30.10.2013р. рішенням двадцять восьмої сесії Хмельницької міської ради №53 ОСОБА_1 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передано в оренду земельну ділянку у АДРЕСА_6, площею 1022 кв.м. (кадастровий номеї НОМЕР_1) для обслуговування крамниці по торгівлі змішаним товарами та розширене існуюче кафе, терміном на 10 років.

Наголошує, що в указаних рішеннях зазначено, що цільовим використанням земель являється використання земельної ділянки для обслуговування крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширене існуюче кафе, а кодом класифікації видів цільового призначення земель визначено 03.07 - для будівництва і обслуговування будівель торгівлі.

Вказує, що 17.12.2013р. між Хмельницькою міською радо в особі міського голови ОСОБА_9 та ОСОБА_1 укладено договір оренди землі №279-01-2013/3896472, відповідно до якого останньому передається земельна ділянка загальною площею 1022 кв.м. (кадастровий номер НОМЕР_1). терміном на 10 років. Зазначає, що 3 листопада 2015 року комісією КЕВ м. Хмельницький проведено обстеження земельної ділянки, з метою встановлення фактичного стану справ земель оборони військового містечка №24 у АДРЕСА_5, за результатами проведення якого складено Акт обстеження земельної ділянки, згідно якого дозвіл на відчуження земельної ділянки КЕВ м. Хмельницький не надавався та будівництво із Міністерством оборони України, як Органом управління майном, не погоджувалось.

Таким чином прокурор стверджує, що Міністерство оборони України не надавало дозволу на вилучення частини земельної ділянки військового містечка №24 площею 822 кв.м. з постійного користування КЕВ м. Хмельницький, тому виконання всіх зазначених рішень, що стосуються земельної ділянки Міністерства оборони України порушує права та інтереси законного землекористувача.

Прокурор в додаткових поясненнях від 26.10.16р. повідомляє, що з прийняттям спірних рішень як виконавчого комітету Хмельницької міської ради так і Хмельницької міської ради, обмежели Міністерство оборони України у прийнятті рішень по управлінню військовим майном, а саме: частиною земельної ділянки військового містечка №24 Хмельницького гарнізону, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_7. Зазначає, що відповідно до директиви Міністра оборони України №322/1/10 від 20.04.05р. Хмельницькій Квартирно-експлуатаційній частині району, правонаступниками якого є КЕВ м. Хмельницькій, згідно рішення Хмельницького РВК від 23.12.1975р. №277-В було надано земельну ділянку на території військового містечка №24 в постійне користування для державних потреб, що підтверджується Державним актом на право користування землею від 23 грудня 1975 року. Зазначає, що спірна земельна ділянка загальною площею 1022 м.кв. входить у вищезазначені землі та на даний час не може використовуватись законним користувачем КЕВ м.Хмельницький оскільки незаконно вибула на підставі прийняття оспорюваних рішень.

Ухвалою суду від 15.12.2016р. по справі №924/896/16 призначено судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109), на вирішення якої були поставлені наступні питання:

1. Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

2. Відобразити на карті міста розташування земельної ділянки площею 1022 кв.м., що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_6.

3. Відобразити на карті міста земельну ділянку яку фактично використовує ОСОБА_1 (сама будівля, відмосток, укладений бруківкою майданчик перед будівлею, місце для паління, навіс, місце для під'їзду та виїзду транспортних засобів, виступи другого поверху будівлі).

03.01.2017р. до суду надійшло клопотання судового експерта про надання матеріалів необхідних для проведення земельно-технічної експертизи, зокрема:

- наявну документацію із землеустрою (або відповідно завірену її повну та чітку копію) на земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1 по АДРЕСА_8;

- витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1, електронний документ (обмінний файл в електронному вигляді) на земельну кадастровий номер НОМЕР_1;

- поземельну книгу на земельну ділянку з кадастровим номером НОМЕР_1;

- координати поворотних точок меж земельної ділянки в умовній системі координат СК-63, військового містечка №24, що входить до загальної площі земель згідно державного акту на право користування землею від 23.12.1975р. (в електронному або паперовому вигляді);

- іншу проектну, технічну та виконавчу документацію, яка може мати значення для проведення досліджень по призначеній експертизі.

У п. 11 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012р. "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" роз'яснено, що у разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він з огляду на положення частини четвертої статті 31 ГПК вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов'язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу. Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребовувалися судом, надсилаються до експертної установи. При цьому господарським судам слід мати на увазі можливість настання передбачених пунктами 1.13 і 4.9 Інструкції наслідків у вигляді повернення матеріалів справи суду, який призначив експертизу, або повідомлення експертом суду про неможливість надання висновку.

Також судовий експерт звертає увагу, що редакція питання 2, 3, які поставлені в ухвалі суду від 15.12.2016р. по справі 924/896/16 не відповідають рекомендаціям Науково-методичних досліджень, тому просить суд надати роз'яснення і викласти питання в редакції, що відповідає зазначеним рекомендаціям.

Крім того, у клопотанні від 26.12.2016р. вих. №6869/670/16-26 Хмельницьке відділення КНДІСЕ просить погодити термін виконання експертизи понад три місяці, посилаючись на те, що у визначені законодавством строки провести експертизу не вбачається можливим у зв'язку із значним поточним навантаженням експерта з виконання земельно-технічних експертиз різної категорії складності.

Також повідомлено, що експертом підготовлено рахунок на оплату експертизи, яка згідно ухвали суду покладена на КЕВ м. Хмельницький для відшкодування витрат за проведення земельно-технічної експертизи. Зазначено, що у разі несплати вартості експертизи протягом 45 календарних днів з дня направлення рахунку або незадоволення клопотання щодо погодження терміну виконання експертизи, ухвала про призначення земельно-технічної експертизи буде повернута без виконання.

Ухвалою суду від 10.01.2017р. провадження у справі було поновлено, а клопотання судового експерта про надання матеріалів необхідних для проведення земельно-технічної експертизи та клопотання про погодження терміну проведення судової експертизи призначено до розгляду в судовому засіданні. У сторін витребувано документи, запитувані експертом, які необхідні для проведення експертизи.

Ухвалою суду 25.01.2017р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Головне управління Держгеокадастру у Хмельницькій області та витребувано документи необхідні для проведення експертизи.

Головним управлінням Держгеокадастру у Хмельницькій області надано витяг з Державного земельного кадастру та електронний документ про земельну ділянку кадастровий номер НОМЕР_1, завірену належним чином копію проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в користування (оренду) гр. ОСОБА_1 для обслуговування крамниці по торгівлі змішаними товарами та розширене кафе - землі житлової та громадської забудови за адресою: АДРЕСА_9, завірену належним чином копію Поземельної книги роздрукованої з Національної кадастрової системи, кадастровий номер НОМЕР_1. Також зазначає, що при вирішення справи покладається на думку суду.

На виконання вимог суду квартирно-експлуатаційним відділом м. Хмельницький було надано плани розташування земельної ділянки (викопіювання з плану міста Хмельницький та у військовому містечку №24) з додатками.

В судовому засіданні КЕВ м. Хмельницький подав клопотання, в якому на розгляд експертизи просить винести наступне питання:

- Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975 року?

Також просить долучити до матеріалів справи лист від 04.01.2017р. №22, адресований Хмельницькому відділенню КНДІСЕ, в якому погоджується з термінами проведення експертизи понад три місяці. Що стосується здійснення попередньої оплати експертизи, КЕВ м. Хмельницький, посилаючись на те, що є державною установою, яка фінансується виключно за рахунок коштів Державного бюджету відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №117 від 23.04.2014р. „Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг", зо закуповуються за бюджетні кошти" не може здійснити попередню оплату. При цьому, повідомляє, що КЕВ м. Хмельницький гарантує оплату проведеної земельно-технічної експертизи після фактичного виконаної роботи (підписання акту виконаних робіт).

Присутні в судовому засіданні прокурор та представник Кабінету Міністрів України проти погодження строку проведення експертизи у термін понад три місяці не заперечують.

Представники позивача-1, відповідачів, третя особа - ОСОБА_1 в судове засідання не з'явилися, причини неявки не повідомили. Представник Міністерства оборони України у заяві від 24.01.2017р. №63 проти клопотання експерта про виконання експертизи понад три місяці з причин поточного навантаження, не заперечує.

При розгляді клопотання про погодження терміну проведення експертизи понад три місяці судом враховується таке.

У пункті 17 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012р. "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" роз'яснено, що строки проведення експертних досліджень та порядок встановлення цих строків у залежності від складності дослідження та з урахуванням експертного навантаження передбачено підпунктом 1.13 пункту 1 Інструкції. Абзацом шостим зазначеного підпункту Інструкції передбачено можливість встановлення у виняткових випадках більшого (порівняно із загальними) розумного строку за письмовою домовленістю з органом (особою), який призначив експертизу. Оскільки процесуальним законом не передбачено форми такого погодження з боку суду, воно має здійснюватися (за наявності підстав для цього) шляхом винесення відповідної ухвали за результатами розгляду звернення експертної установи, - без поновлення провадження у справі і без повернення матеріалів справи із зазначеної установи, але, за необхідності, з викликом сторін для з'ясування їхньої думки з даного питання. При цьому необхідно враховувати, що відмова у погодженні запропонованого розумного строку проведення експертизи може потягти за собою наслідки, передбачені абзацом сьомим того ж підпункту Інструкції.

Відповідно до пункту 1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. № 53/5 строк проведення експертизи встановлюється залежно від складності дослідження з урахуванням експертного навантаження фахівців керівником експертної установи (або заступником керівника чи керівником структурного підрозділу) у межах: 10 календарних днів - щодо матеріалів з невеликою кількістю об'єктів та вирішуваних питань і простих за характером досліджень; 30 календарних днів - щодо матеріалів із середньою кількістю об'єктів та вирішуваних питань або середньої складності за характером досліджень; 60 календарних днів - щодо матеріалів з великою кількістю об'єктів та вирішуваних питань або складних за характером досліджень; понад 60 календарних днів - щодо матеріалів із великою кількістю об'єктів та вирішуваних питань (більше десяти), виходячи з фактично необхідного для експерта часу або особливо складних за характером досліджень (досліджень з використанням криміналістичного обладнання (лазерного, оптичного, електронного), проведення експериментальних досліджень, застосування декількох методів); понад 90 календарних днів - якщо експертиза є особливо складною чи багатооб'єктною, потребує вирішення більше десяти питань або вирішення питань, які потребують декількох досліджень, чи налічує понад п'ять томів матеріалів справи або є комплексною чи потребує залучення фахівців з інших установ (у тому числі судово-медичних), підприємств, організацій і не може бути виконана в зазначені строки.

Враховуючи надмірне експертне завантаження судового експерта з виконання земельно-технічних експертиз, об'ємність судової справи, суд вважає можливе клопотання експерта про погодження терміну проведення експертизи понад три місяці (90 днів) задовольнити.

Зважаючи на подання витребуваних документів, які необхідні для проведення експертизи, а також уточнення позивачем-1 питання, яке підлягає винесенню на розгляд земельно-технічної експертизи з урахуванням клопотання експерта, суд вважає за необхідне матеріали справи направити Хмельницькому КНДІСЕ для проведення земельно-технічних експертизи.

З огляду та те, що для проведення експертизи матеріали справи направляються до судово-експертної установи, враховуючи приписи ст. 79 ГПУ України, суд вважає за необхідне провадження у справі зупинити до отримання результатів експертизи.

Керуючись ст. 41, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про погодження терміну проведення експертизи задовольнити.

Погодити термін проведення експертизи у строк понад 90 календарних днів.

На розгляд експертизи поставити наступне питання:

- Чи накладається (перебуває в межах) земельна ділянка, що передана Хмельницькою міською радою в оренду ОСОБА_1 у АДРЕСА_2, площею 1022 кв.м. на земельну ділянку, що надана Хмельницькій КЕЧ району згідно Державного акту на право користування землею від 23.12.1975р.?

Матеріали справи №924/896/16 надіслати Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).

Оплата за проведення експертизи покладається на квартирно-експлуатаційний відділ м. Хмельницький.

Зупинити провадження у справі №924/896/16 на час проведення експертизи і отримання господарським судом висновку експертизи.

Зобов'язати Хмельницьке відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомити суд про закінчення проведення експертизи та повернути суду експертний висновок зі справою.

Головуючий суддя О.Є. Танасюк

Суддя М.Є. Муха

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 8 прим. :1 - до справи, 2 - позивачу - 1 - Міністерство оборони України (м. Київ, Повітрофлотський проспект, 6) -рек.; 3 - позивачу-2 - квартирно-експлуатаційному відділу (м. Хмельницький, вул. Ціолковського, 3/1); 4 - відповідачу-1 - виконавчому комітету Хмельницької міської ради Хмельницької області (м. Хмельницький, вул. Гагаріна, 3) - рек.; 5 - відповідачу-2 - Хмельницькій міській раді (м. Хмельницький, Гагаріна, 3)- рек.; 6 - третій особі - ФОП ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) рек.; 7 - військові прокуратурі Хмельницького гарнізону Західного регіону України (м. Хмельницький, вул.Пилипчука,65) ; 8- третій особі- Кабінет Міністрів України (01008, м.Київ, вул. Грушевського 12/2).; 9 - Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109) - рек.