ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

У Х В А Л А

"18" березня 2016 р.Справа № 2/192-08-3989

За заявою кредитора: Відкритого акціонерного товариства (далі – ВАТ) „Енергопостачальна компанія Одесаобленерго”, м. Одеса;

до боржника: Закритого акціонерного товариства (далі – ЗАТ) „Санаторій „Україна”, м. Одеса;

про визнання банкрутом.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді -                                ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - Шаргородського Д.В.;

за участю представників сторін присутні у судовому засіданні 17.03.2016:

від кредиторів: ОСОБА_1 – представник ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області на підставі довіреності від 30.11.2015 за № 36117/Л/15-53-10-01-17; ОСОБА_2 – представник ПАТ „Енергопостачальна компанія Одесаобленерго” – довіреність № 8 від 30.12.2015; ОСОБА_3 – представник ТОВ "Інфокс" філія "Інфоксводоканал" – довіреність № 1556 від 30.07.2015; ОСОБА_4 – представник УПФУ в Приморському районі м. Одеси – довіреність від 29.09.2015 за № 8802/1.1.;

від Прокуратури Одеської області – ОСОБА_5 – посвідчення № 005250 від 22.09.2012;

ліквідатор ЗАТ „Санаторій „Україна” - арбітражний керуючий ОСОБА_6 на підставі свідоцтва.

СУТЬ СПОРУ: 22.09.2008 до господарського суду Одеської області надійшла заява ВАТ „Енергопостачальна компанія Одесаобленерго” про порушення провадження у справі про банкрутство ЗАТ „Санаторій „Україна” за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст. 6,7,11 Закону України “Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у редакції, чинній до 19.01.2013 (далі - Закон №2343-ХІІ) у зв’язку з неспроможністю останнього погасити заборгованість у сумі 693877 грн. 27 коп. протягом трьох місяців після настання встановленого строку її сплати.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.09.2008 порушено провадження у справі № 2/192-08-3989 про визнання ЗАТ „Санаторій „Україна” банкрутом, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна ЗАТ „Санаторій „Україна” – арбітражного керуючого ОСОБА_7, ліцензія серії АА № 779359 від 27.10.2004.

На підставі ухвали підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 27.11.2008 Кредитором було подане до офіційного друкованого органу оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ЗАТ „Санаторій „Україна”, яке опубліковано в газеті “Урядовий кур'єр” від 23.12.2008 № 241.

У тридцятиденний термін із дня публікації оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ЗАТ „Санаторій „Україна” до господарського суду Одеської області надійшли заяви про визнання конкурсними кредиторами до боржника від: Одеського обласного відділення ФСС ТВП на суму 237, 26 грн., ФСС НВ у Приморському районі ТВП на суму 77,11 грн., ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” на суму 59327,21 грн., УПФУ у Приморському районі м. Одеси на суму 8687, 16 грн., ДПІ у Приморському районі м. Одеси на суму 41896,03 грн., ПП “Спартак” на суму 1056228, 12 грн., “ТОВ Юнітекс” на суму 893245, 00 грн., ЗАТ “Холдинг ”Т і С” на суму 893245,00 грн., ВАТ Енергопостачальна компанія Одесаобленерго” на суму 693877, 27 грн., Одеський міський центр зайнятості на суму 143, 02 грн. та заборгованість по заробітній платі 389855,00 грн.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду від 18.09.2012 затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів до ЗАТ „Санаторій „Україна” на загальну суму 3145133 грн. 10 коп.

Постановою господарського суду Одеської області від 10.07.2014 ЗАТ „Санаторій „Україна” визнано банкрутом, розпочато відносно нього ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором – арбітражного керуючого ОСОБА_6, якого зобов'язано провести дії відповідно до ст.ст. 37-46 Закону (№2343-ХІІ в редакції чинній з 19.01.2013), та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.12.2015 продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” на шість місяців, до 10.07.2016.

У судовому засіданні, в порядку ст. 77 ГПК України, було оголошено перерву з 17.03.2016 до 18.03.2016.

28.01.2016 до господарського суду Одеської області надійшов проміжний звіт (вх. № 2062/16) ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” про хід ліквідаційної процедури ЗАТ „Санаторій „Україна” з доданим протоколом комітету кредиторів ЗАТ „Санаторій „Україна”, відповідно до яких, вирішено включити до складу ліквідаційної маси нерухоме майно відповідно до наданого переліку та продавати вказане нерухоме майно на аукціоні за початковою вартістю 1000000 грн. 00 коп.

17.03.2016 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання (хв. № 3-673/16) ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” про встановлення порядку продажу майнових активів банкрута.

18.03.2016 до господарського суду Одеської області надійшов супровідний лист (вх. № 6739/16) ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” з доданою технічної документацією про право власності на нерухоме майно ЗАТ „Санаторій „Україна”.

Розглянувши клопотання ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” та інші матеріали справи, заслухавши пояснення представників кредиторів, ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна”, господарський суд встановив таке:

Відповідно до ст. 4-І Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно зі ст. 2 Закону (№2343-ХІІ) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до клопотання ліквідатора ЗАТ „Санаторій „Україна” та інвентаризаційного опису основних засобів – будівлі, споруди, інвентаризаційною комісією виявлено нерухоме майно банкрута, а саме: Спальний корпус (літ. «Б»); Спальний корпус (літ. «Е»); Спальний корпус (літ. «Ж»); Спальний корпус (літ. «З»); Адміністративний корпус (літ. «И»); Адміністративний корпус (літ. «К»); Кінотеатр          (літ. «Л»); Котельна           (літ. «О»); Бібліотека (літ. «Т»); ОСОБА_4 (літ. «У»); Їдальня (літ. «Ф»); Спальний корпус (літ. «W»); ТП літ. («Ю»); РП літ. («Z»); ОСОБА_3 (літ. «L»); ОСОБА_3 (літ. «L1»).

Право власності на вищезазначені об’єкти нерухомого майна підтверджується свідоцтвом про право власності від 13.04.2000 № 007216; технічним паспортом з доданим схематичним зображенням земельної ділянки, експлікаціями та характеристиками будинку, допоміжних будівель та споруд.

Згідно з абз. 2 і 3 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону (№2343-ХІІ в редакції чинній з 19.01.2013), що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури".

Таким чином, продаж майна банкрута у даній справі має здійснюватись в порядку, передбаченому Законом (№2343-ХІІ) в редакції від 19.01.2013.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Закону (№2343-ХІІ) усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об’єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об’єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Згідно зі ст. 43 Закону (№2343-ХІІ) про банкрутство майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Статтею 44 Закону (№2343-ХІІ) встановлено, що ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

27.01.2016 та 09.02.2016 проведено збори засідання комітету кредиторів ЗАТ „Санаторій „Україна” на яких комітетом кредиторів ЗАТ „Санаторій „Україна” за результатами інвентаризації, вирішено включити до складу ліквідаційної маси ЗАТ „Санаторій „Україна” нерухоме майно, а саме: 1. Спальний корпус (літ. «Б»); 2. Спальний корпус (літ. «Е»); 3. Спальний корпус (літ. «Ж»); 4. Спальний корпус (літ. «З»); 5. Адміністративний корпус (літ. «И»); 6. Адміністративний корпус (літ. «К»); 7. Кінотеатр (літ. «Л»); 8. Котельна (літ. «О»); 9. Бібліотека (літ.«Т»); 10. Сауна (літ. «У»); 11. Їдальня (літ. «Ф»); 12. Спальний корпус (літ. «W»); 13. ТП літ. («Ю»); 14. РП літ. («Z»); 15. Альтанка (літ. «L»); 16. Альтанка (літ. «L1»), балансовою вартістю станом на 2008 рік 2371710 грн. 00 коп.

Також комітетом кредиторів вирішено включене до складу ліквідаційної маси нерухоме майно продавати на аукціоні за початковою вартістю 1000000 грн. 00 коп., з метою використання покупцем для будь-яких цілей, в тому числі для розбирання на будівельні матеріали, у зв’язку з тим, що нерухоме майно знаходить в непридатному для використання стані із 2006 року, частково зруйновано.

Статтею 44 Закону (№2343-ХІІ) встановлено, що після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами:

проведення аукціону;

продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Відповідно до ст. 49 Закону (№2343-ХІІ) встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов’язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Вказані різні обставини відносно початкової вартості та складу майна і порядку його продажу та позиція кредиторів відносно неможливості зниження початкової вартості майна не дає можливості діяти ліквідатору відповідно до вимог Закону (№2343-ХІІ), а правова неузгодженість відносно порядку продажу різних об’єктів нерухомого майна при їх непридатності для використання у сукупності у зв’язку із значними пошкодженнями та законодавчі вимоги до їх продажу у вигляді цілісного майнового комплексу, в відсутність коштів для проведення ліквідаційних заходів протягом значного часу та неможливість провести за рахунок банкрута передпродажну підготовку зруйнованих будівель призводять до затягування ліквідаційної процедури, нарощування витрат ліквідаційної процедури, погіршення стану майнових активів підприємства - банкрута.

Положеннями ст. 49 Закону (№2343-ХІІ) передбачено, зокрема, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Статтею 50 Закону (№2343-ХІІ) визначені особливості укладення договору на аукціоні.

Статтею 64 Закону (№2343-ХІІ) передбачений порядок проведення аукціону, а статтею 65 цього Закону - особливості проведення повторного аукціону.

Відповідно до Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-06/606/2013 від 28.03.2013 р. зі змінами та доповненнями:

вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше встановлено договором про проведення аукціону.

У разі закінчення аукціону без можливості визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 % початкової вартості.

Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Можливості проведення третього повторного аукціону Законом не передбачено.

Такої правової позиції дотримується і Міністерство юстиції України, зокрема в своїх листах І1356-0-33-13/132 від 31.12.2013 року та у листі №976-0-33-14/132 від 04.02.2014 р., в яких зазначено, що статтею 65 Закону (№2343-ХІІ) визначені особливості проведення повторного аукціону, зокрема зазначається про обмеження повторних аукціонів у кількості двох, а саме повторним та другим повторним аукціонами.

Черговий повторний аукціон Законом (№2343-ХІІ) не передбачений, тому для проведення подальших аукціонів з реалізації майна банкрута необхідно змінювати характеристики лота.

Відповідно до ч. 3 ст. 65 Закону (№2343-ХІІ) якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості відповідного попереднього аукціону.

Частиною 2 ст. 66 зазначеним Законом передбачено, що повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50% початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Зазначене рішення комітету кредиторів ЗАТ „Санаторій „Україна” не відповідає приписам Розділу ІV Закону (№2343-ХІІ), що регулюють продаж майна банкрута у ліквідаційні процедурі, з урахуванням п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень цього Закону, а також відповідних роз’яснень і рекомендацій, викладених у Інформаційному листі Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. №01-06/606/2013 (зі змінами та доповненнями).

Як зазначалось вище, положення Закону (№2343-ХІІ), що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарським судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Частиною 1 статті 49 Закону (№2343-ХІІ) встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Статтями 49-76 Закону (№2343-ХІІ) детально визначені: порядок підготовки та проведення аукціонів, у тому числі особливості проведення повторних аукціонів та з можливістю зниження початкової вартості майна, визнання аукціонів такими, що не відбулися, їх скасування, порядок розрахунків, порядок переходу прав власності на придбане на аукціоні майно, та інші питання.

В той же час, стаття 44 Закону (№2343-ХІІ) на яку посилається комітет кредиторів, передбачає, що вибір способів продажу активів (шляхом проведення аукціону чи продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі) здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Пріоритетним способом продажу, з метою одержання найбільшої матеріальної вигоди (грошових коштів), є саме конкурентний спосіб у вигляді відкритих торгів (аукціону).

Частиною 6 статті 44 цього Закону визначені виняткові випадки, коли ліквідатор може здійснювати безпосередній продаж активів банкрута, а саме:

- основних засобів, балансова залишкова вартість яких не перевищує одну тисячу гривень, а також інших необоротних матеріальних активів, господарських матеріалів, малоцінних та швидкозношуваних предметів, обсяги або вартість яких є недостатніми для проведення аукціону. Ці матеріальні активи реалізуються безпосередньо ліквідатором або на комісійних умовах через організацію роздрібної торгівлі;

- не проданих на аукціоні. У цьому випадку безпосередній продаж може здійснюватися за ціною останніх торгів на аукціоні;

- не проданих на біржових торгах через товарну біржу;

- стосовно яких після опублікування оголошення про проведення повторного аукціону є лише одна пропозиція від покупця. Безпосередній продаж може здійснюватися за ціною, що була визначена як ціна продажу на аукціоні, покупцеві, який подав пропозицію про участь в аукціоні;

- акцій приватного акціонерного товариства або часток товариства з обмеженою відповідальністю, які належать боржнику і викуповуються цим товариством або учасниками (акціонерами) цього товариства.

Відповідне до п. 31 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01-06/606/2013, порядок продажу майна банкрута врегульовано статтею 44 Закону (№2343-ХІІ). При цьому продаж майна частинами здійснюється лише у випадку, коли не вдалося реалізувати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу.

Новою редакцією Закону, на відміну від попередньої редакції, ліквідатору надається право вибору способу продажу активів банкрута для забезпечення відчуження майна за найвищою ціною. Такими способами є проведення аукціону та продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Законом визначено склад майна, яке може продаватися ліквідатором на аукціоні (частина друга статті 44 Закону (№2343-ХІІ) та активів, які можуть бути реалізовані безпосередньо юридичній або фізичній особі (частина шоста статті 44 Закону).

Усі спори, пов’язані з реалізацією майна банкрута, вирішуються господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до абзацу 4 пункту 33 цього Інформаційного листа, організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону (№2343-ХІІ) визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. Господарський суд має перевіряти порядок визначення організатора аукціону. Організатор аукціону діє на підставі ухвали господарського суду про визнання його учасником провадження у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство він має право на оскарження тільки тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Таким чином, господарський суд, враховуючи наведені норми чинного законодавства та роз’яснення і рекомендації Вищого господарського суду України щодо порядку продажу майна банкрута у ліквідаційній процедурі, вважає рішення комітету кредиторів щодо початкової вартості нерухомого майна ЗАТ „Санаторій „Україна” (Протокол від 27.01.2016 та від 09.02.2016) такими, що не підлягають виконанню, оскільки не відповідають зазначеним нормативним актам.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 44, 49-53, 57-64, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Задовольнити клопотання про встановлення порядку продажу майна банкрута Закритого акціонерного товариства „Санаторій „Україна" (65008, м. Одеса, Французький б-р., 54, код ЄДРПОУ 32432465), а саме включеного до ліквідаційної маси нерухомого майна банкрута як цілісного майнового комплексу, що знаходиться на земельній ділянці банкрута за адресою: 65008, м. Одеса, Французький б-р., 54:

1. Спальний корпус (літ. «Б»);

2. Спальний корпус (літ. «Е»);

3. Спальний корпус (літ. «Ж»);

4. Спальний корпус (літ. «З»);

5. Адміністративний корпус (літ. «И»);

6. Адміністративний корпус (літ. «К»);

7. Кінотеатр (літ. «Л»);

8. Котельна (літ. «О»);

9. Бібліотека (літ. «Т»);

10. Сауна (літ. «У»);

11. Їдальня (літ. «Ф»);

12. Спальний корпус (літ. «W»);

13. ТП літ. («Ю»);

14. РП літ. («Z»);

15. Альтанка (літ. «L»);

16. Альтанка (літ. «L1»).

2. Встановити наступний порядок продажу нерухомого майна банкрута як цілісного майнового комплексу Закритого акціонерного товариства „Санаторій „Україна" (65008, м. Одеса, Французький б-р., 54, код ЄДРПОУ 32432465), а саме:

- перший аукціон з продажу цілісного майнового комплексу Закритого акціонерного товариства „Санаторій „Україна" проводити без можливості зниження початкової вартості у розмірі сукупності визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів, що складає 3 152 701,19 грн.;

- повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

- другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

В разі зміни характеристики лоту здійснювати продаж згідно чинного законодавства.

3. Копію ухвали надіслати: кредиторам, ліквідатору – ОСОБА_6

Повний текст ухвали складено та підписано 22.03.2016.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Суддя Г.М. Зеленов