ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.03.2016 року Справа № 904/10403/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Коваль Л.А., Паруснікова Ю.Б.

при секретарі судового засідання: Саланжій Т.Ю.

За участю представників сторін:

від ТОВ "ДАЕРС": Калініна О.Б., представник;

від Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області: Никитенко Є.В., представник;

інші учасники судового процесу у судове засідання не з'явилися, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2015 року у справі №904/10403/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" м. Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.15р. у даній справі (суддя Єременко А.В.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Калинова, буд. 25-27; код ЄДРПОУ 33564369) - банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 5 місяців, до 24.05.16р. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Калинова, буд. 25-27; код ЄДРПОУ 33564369) призначено голову ліквідаційної комісії Штельманчука М.С. (адреса: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Тбіліська, буд . 23; паспорт серії НОМЕР_3, виданий Кіровським РВ ДМУ ГУМВС України у Дніпропетровській області, ідентифікаційний номер НОМЕР_1). З метою виявлення кредиторів банкрута в порядку ч. 3, 4 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оприлюднено господарським судом Дніпропетровської області повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Калинова, буд. 25-27; код ЄДРПОУ 33564369) банкрутом на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що протоколом №24-09/15 від 24.09.15р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" засновниками (учасниками) Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" ОСОБА_5 та Компанією КОЛОРФУЛЛ ГРУП ЛТД в особі уповноваженого представника ОСОБА_7 прийнято рішення, у тому числі про припинення діяльності боржника шляхом ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5.

Згідно поданих документів господарським судом встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, при цьому до звернення ліквідатора до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника було дотримано вимоги цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

При винесенні оскаржуваної постанови суд першої інстанції керувався ст.ст. 37, 38, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погодившись з постановою суду, до апеляційного господарського суду звернулась Державна податкова інспекція у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуваний судовий акт та припинити провадження по справі.

В обґрунтування своєї правової позиції представник податкового органу посилається на те, що постанова про банкрутство не містить всіх доказів, тому неможливо встановити реальний стан боржника та його платоспроможність. Постанова містить лише інформацію про проміжний ліквідаційний баланс, відповідно до якого кредиторська заборгованість складає 55944,51грн., дебіторська заборгованість складає 25000,00 грн. Справа також не містить і документів, які б свідчили про відсутність зареєстрованого за боржником у відповідних установах (Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, Держкомзем, ДАІ, Інспекції держтехнагляду, тощо) майна. Відсутні в матеріалах справи і докази проведення оцінки наявних активів боржника, що унеможливлює визначення їх реальної вартості. До заяви не додано, також, довідок банківських установ, що свідчили б про відсутність на рахунках, відкритих боржником, грошових коштів. До заяви про визнання боржника банкрутом ліквідатором не надано відомостей про відокремлені підрозділи юридичної особи (філій, представництв) та докази заходів щодо їх закриття, всупереч вимогам законодавства.

02.02.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ "ДАЕРС" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить апеляційне провадження припинити.

10.03.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від представника Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області надійшли додаткові пояснення, в яких він просить скасувати постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.15р, а провадження по справі припинити.

22.03.16р. прийнято вступну та резолютивну частини постанови.

В судовому засіданні присутні представники учасників апеляційного провадження надали пояснення по справі та навели обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явилися. Суд вважає, що вжив усі залежні від нього заходи для їх повідомлення належним чином про розгляд господарської справи в апеляційній інстанції та реалізації ними права судового захисту своїх інтересів (п.3.9.2 постанови Пленуму ВГС України від 26.12.2011 року №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Вислухавши учасників апеляційного процесу, дослідивши докази у справі, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга має бути задоволена, постанова суду першої інстанції скасована, а провадження у справі слід припинити з наступних підстав.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.12.15р. заява Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» прийнята до розгляду в підготовчому засіданні.

Ухвалою господарського суду від 16.12.15р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" відповідно до процедури, передбаченої ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів ( а.с.128).

24.09.15р. засновниками (учасниками) Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" ОСОБА_5 та Компанією КОЛОРФУЛЛ ГРУП ЛТД в особі уповноваженого представника ОСОБА_7 прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5, що оформлено протоколом №24-09/15 від 24.09.15р. (а.с.18).

Протоколом №30-11/15 від 30.11.15р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" припинено повноваження ліквідатора ОСОБА_5 та призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" Штельманчука Михайла Сергійовича (а.с.19).

Боржник звернувся до державного реєстратора виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради для здійснення реєстраційної дії по внесенню відомостей про припинення юридичної особи, про що свідчить Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 26.11.15р. № 1000437822, в якому містяться дані про внесення 18.09.15р. відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про початок процедури припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" (а.с.20-24).

На виконання вимог частини четвертої статті 105 Цивільного кодексу України ліквідатор боржника помістив в друкованому засобі масової інформації, в якому публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, а саме в Бюлетні державної реєстрації від 30.09.15р. № 331(26) оголошення про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Калинова, буд. 25-27; код ЄДРПОУ 33564369) шляхом ліквідації (а.с. 27)

Згідно інвентаризаційного опису товарно-матеріальних цінностей ТОВ «Даерс» №28/09/15 від 28.09.15р., основні засоби та товарно-матеріальні цінності на балансі - відсутні (а.с.30).

Ліквідатором, на виконання вимог підпункту 11.1.1 пункту 11 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 09.12.11р. № 1588, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04.03.13р. за № 04/03-2, направлено до Державної податкової інспекції у Амур-Нижньодніпровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області та Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області заяву про припинення платника податків за формою №8-ОПП (а.с.32-35).

Ліквідатором ТОВ «Даерс» направлено запити про надання інформації до:

- Управління Пенсійного фонду України в Амур-Нижньодніпровському районі м. Дніпропетровська (а.с.36);

- до Управління Пенсійного фонду України в Бабушкінському районі м.Дніпропетровська (а.с.37);

- Амур-Нижньодніпровського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції (а.с.38);

- Бабушкінського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції (а.с.39);

- Бабушкінського районного центру зайнятості м. Дніпропетровська (а.с.40);

- Лівобережного районного центру зайнятості м. Дніпропетровська (а.с.41);

- Амур-Нижньодніпровського району виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від тимчасової втрати працездатності м.Дніпропетровська (а.с. 42);

- Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності Бабушкінської районної виконавчої дирекції (а.с. 43);

- Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань м. Дніпропетровська (а.с. 44). Докази направлення містяться в матеріалах справи (а.с. 45-46).

В матеріалах справи міститься відповідь на запит від 25.09.15р. №03/09 Державної податкової інспекції у Амур-Нижньодніпровському районі м.Дніпропетровська Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області, в якій податковий орган просить надати первинні документи фінансово-господарської діяльності для перевірки з питань дотримання податкового законодавства (а.с. 47-48).

Згідно з листом Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області №13401/10/04-62-11-01-25 від 22.10.15р., станом на 21.10.15р. по підприємству ТОВ «Даерс» податковий борг відсутній (а.с. 49).

Згідно з листом №1648 від 30.09.15р. Бабушкінського районного центру зайнятості м. Дніпропетровська, за результатами звіту заборгованість по внескам до Фонду станом на 01.01.11р. відсутня (а.с 50).

У листі №8282д від 16.11.15р. Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань м.Дніпропетровська вказано про відсутність заборгованості ТОВ «Даерс» (а.с.51).

Відповідно до довідки №342 від 13.11.15р. Управління Пенсійного фонду України в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська заборгованість із сплати страхових коштів відсутня (а.с 52).

Згідно з листом від 01.10.15р. Бабушкінського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції, станом на 01.10.15р. на виконанні у Бабушкінському відділі державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції перебуває виконавчий лист 2а-9297/09/0470, виданий 18.03.15р. Дніпропетровським окружним адміністративним судом про стягнення з ТОВ «Даерс» на користь Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального захисту інвалідів заборгованості у розмірі 39447,51 грн. (а.с. 53).

Також, ліквідатором ТОВ «Даерс» направлено запити про надання інформації до:

- Державної авіаційної служби України (а.с. 54);

- ОРЄР ДАІ №2 (МРЕВ) м. Дніпропетровська, м. Дніпропетровськ (а.с.55);

- Державної адміністрації залізничного транспорту України (а.с. 56);

- Головного управління Держпраці у Дніпропетровській області (а.с.57);

- МКП «Дніпропетровські міські теплові мережі» (а.с. 58);

- Державної Інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області (а.с. 59);

- Державної служби інтелектуальної власності (а.с. 60);

- Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України (а.с.61);

- ПАТ «Дніпропетровськгаз» (а.с. 62);

- Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції (а.с. 63);

- Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті (а.с. 64);

- Дніпропетровського обласного відділення фонду соціального захисту інвалідів (а.с. 65). Докази направлення містяться в матеріалах справи (а.с. 66-67).

Ліквідатором ТОВ «Даерс» 30.11.15р. надано запит про надання інформації №12/11 від 26.11.15р. до Управління Держземагенства у м.Дніпропетровську, Дніпропетровської області (а.с. 68).

Згідно інформаційної довідки №48598422 від 27.11.15р. з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, на все нерухоме майно ТОВ «Даерс» накладено арешт (а.с. 70).

Згідно інформаційної довідки №48598422 від 27.11.15р. з Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборони відчуження об'єктів нерухомого майна відомості відсутні (а.с. 70-71).

Згідно Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №48431979 від 27.11.15р., на все рухоме майно ТОВ «Даерс» накладено арешт та заборону відчуження (а.с.72-75).

За результатами розгляду пред'явлених кредиторських вимог до боржника, проведеної інвентаризації активів і зобов'язань, складено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" станом на 02.12.15р. (а.с 80).

02.12.15р. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" затверджено проміжний ліквідаційний баланс станом на 02.12.15р., про що складено протокол Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" № 01-12/15 (а.с 81).

Так, 02.12.15р. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" прийнято рішення про звернення до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення справи про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону, оформлене протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС" №01-12/15.

В матеріалах справи міститься Реєстр вимог кредиторів ТОВ «Даерс» від 02.12.15р. з вимогами наступних кредиторів: ПП «БТ-ГРУПП» та Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального захисту інвалідів (а.с 82).

Згідно листа №27/4-1241-83 від 02.12.15р. МВС України в Дніпропетровській області Територіального сервісного центру 1241 регіонального сервісного центру МВС у Дніпропетровській області, автомототранспортні засоби в числі зареєстрованих не зазначаються (а.с. 99).

Відповідно до листа Управління Держгеокадастру у м.Дніпропетровську, право власності або користування земельними ділянками за ТОВ «Даерс» не зареєстровано (а.с. 100).

В матеріалах справи міститься довідка АБ «Південний», в якій вказано, що в філії АБ «Південний» в м. Дніпропетровську ТОВ «Даерс» 25.12.13р. закрито рахунок 26023301053401 в гривні (а.с. 103).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.12.15р. у даній справі порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАЕРС". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів із наслідками, передбаченими ст.19 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (а.с. 125-128).

Статтею 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Згідно з ч. 1 даної статті, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідне правило передбачено ч. 3 ст. 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Отже, спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону, а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

При цьому незалежно від процедури банкрутства боржника при прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 ГК України, відповідно до положень ч. 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Також, відповідно до приписів абз. 3 ст. 1 Закону про банкрутство суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 33 та ст. 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Однак, в порушення вимог Закону, розглядаючи заяву про порушення провадження у справі про банкрутство за спеціальною процедурою відповідно до ст. 95 Закону та визнаючи боржника - ТОВ "ДАЕРС " банкрутом, судом першої інстанції належним чином не було перевірено дотримання процедури добровільної ліквідації юридичної особи, фінансово-майновий стан боржника належним чином не досліджувався, не було перевірено, чи мало підприємство боржника станом на день прийняття рішення його засновником про ліквідацію недостатньо грошових коштів та іншого ліквідаційного майна для здійснення розрахунків з кредиторами.

Судом не було з'ясовано, якими належними та допустимими доказами, що мають бути долучені до заяви про порушення провадження у справі, підтверджується закриття боржником рахунків в банках.

В матеріалах справи наявні дані про рахунки у банках (а.с. 47, 48), але надана довідка тільки про закриття одного рахунка (а.с. 103), що є порушенням приписів ч.3 ст. 111 ЦК України.

- При цьому матеріали справи не містять доказів надання ліквідатором ТОВ «ДАЕРС» до органів доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів підприємства, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку для проведення перевірки та визначення наявності чи відсутності заборгованості (ч.7 ст. 111 ЦК України).

- Також, відсутня інформація щодо повернення документів дозвільного характеру органам державної влади, органам місцевого самоврядування у разі їх наявності (ч.6 ст.111 ЦК Україні) .

Оскільки ліквідаційна комісія не забезпечила надання документів на перевірку контролюючим органам, в тому числі і органам доходів і зборів, то хоч скаржник і не є учасником провадження у справі про банкрутство, але його право цим порушено і підлягає захисту.

Колегія суддів наголошує, що оскільки ці документи і докази не були подані ліквідаційною комісією на момент порушення провадження у справі, то, відповідно, не були виконані передумови, необхідні для порушення провадження у справі, отже апеляційний суд позбавлений можливості усунути ці порушення.

Тобто, судом першої інстанцій належним чином не було перевірено дотримання заявником всіх передбачених законом дій, що передують зверненню до суду із заявою про визнання боржника банкрутом на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", також не проведено аналізу активів та пасивів боржника та належним чином не з'ясовано питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів, оскільки визнаючи боржника банкрутом, суд у будь-якому випадку має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів

За таких обставин порушення провадження у цій справі не може бути визнано підставним, відтак апеляційна скарга має бути задоволена, постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.15р. у даній справі слід скасувати, а провадження у справі припинити.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2015 року у справі №904/10403/15 задовольнити.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2015 року у справі №904/10403/15 скасувати і припинити провадження у справі.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст складений 23.03.2016 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Ю.Б. Парусніков