ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 травня 2009 р. Справа № 2а-17722/09/0370
Волинський окружний адміністративний суд в складі:
головуючого - судді Александрової М.А.,
при секретарі Смолюк С.Б.,
з участю позивача ОСОБА_1.,
представника позивача ОСОБА_2.,
представника відповідача Луцького прикордонного загону Державної прикордонної служби України ОСОБА_3.,
представника відповідача Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України ОСОБА_4.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Луцького прикордонного загону Державної прикордонної служби України, Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про скасування наказів, зобов'язання поновити на посаді та виплатити грошове забезпечення за час вимушеного прогулу,
ВСТАНОВИВ:
20 березня 2009 року позивач ОСОБА_1. звернувся з адміністративним позовом до Луцького прикордонного загону Державної прикордонної служби України, до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про скасування наказів, зобов'язання поновити на службі та виплатити грошове забезпечення за час вимушеного прогулу.
Позовні вимоги обґрунтовує наступними обставинами.
В період з 2 квітня 2001 року по 23 лютого 2009 року він проходив військову службу за контрактом у військовому званні прапорщик у Луцькому прикордонному загоні Державної прикордонної служби України, останнім часом на посаді інспектора прикордонної служби першої категорії - інструктора першої групи кінологічного відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Ягодин" першої категорії (тип Б) 6 прикордонного Волинського загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України. Наказом начальника Північного регіонального управління ДПС України від 20 лютого 2009 року №50 - ос припинено (розірвано) з ним дію контракту та звільнено з військової служби за ст.26 ч.6 п."е" (через службову невідповідність) Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" у запас. Наказом начальника 6 прикордонного Волинського загону ДПС України (Луцького прикордонного загону) від 23 лютого 2009 року №63 - ос його виключено із списків особового складу загону і знято з усіх видів забезпечення з 23 лютого 2009 року. Підставою звільнення є висновок службового розслідування щодо встановлення законності дій посадових осіб відділу прикордонної служби "Ягодин" під час здійснення 8 лютого 2009 року прикордонного контролю на в'їзд в Україну вантажних автомобілів марки ДАФ № LTM 39 NW та Мерседес № LTM 80 KY та наказ начальника Луцького прикордонного загону №177 від 14 лютого 2009 року "Про результати службового розслідування", з яких вбачається, що позивачем 8 лютого 2009 року під час несення служби порушено вимоги пункту 3.5 Технологічної схеми пропуску через державний кордон осіб, транспортних засобів, товарів та інших предметів в пункті пропуску для автомобільного сполучення "Ягодин", затвердженої спільним наказом начальника Луцького прикордонного загону і начальника Ягодинської митниці від 11 вересня 2008 року №1271/495. Проте, жодних порушень закону, в тому числі і Технологічної схеми пропуску через державний кордон, ним під час несення служби допущено не було. Покладені на нього обов'язки виконував повністю. Вбачає упереджене ставлення відповідачів до себе, оскільки ними безпідставно було застосоване суворе дисциплінарне стягнення - звільнення з військової служби через службову невідповідність, без врахування його попередньої поведінки по службі, тривалості військової служби, його майнового і сімейного стану.
В судовому засіданні позивач ОСОБА_1. і представник позивача адвокат Плеханов Ю.О. позов підтримали з підстав, зазначених в позовній заяві.
Представники відповідачів ОСОБА_3. і ОСОБА_4. позов не визнали. Суду пояснили, що проведеним службовим розслідуванням щодо встановлення законності дій посадових осіб відділу прикордонної служби "Ягодин" під час здійснення прикордонного контролю вантажних автомобілів 8 лютого 2009 року встановлено, що позивач, який в той день ніс службу в прикордонному наряді з огляду транспортних засобів на вантажному в'їзді в Україну ("ОТЗ - в'їзд вантажний напрямок"), не здійснив попереднього огляду транспортних засобів з використанням службової собаки, а саме : автомобілів марки ДАФ № LTM 39 NW та Мерседес № LTM 80 KY під керуванням водіїв - громадян Республіки Польща щодо яких була оперативна інформація про можливе незаконне ввезення на територію України товарів - побутової техніки. 19 лютого 2009 року прокуратурою Волинської області порушено кримінальну справу щодо цих громадян та невстановлених осіб Луцького прикордонного загону за фактом вчинення замаху на контрабанду товарів, по якій досудове слідство проводиться Службою безпеки України. Позивач порушив пункт 3.5 Технологічної схеми пропуску через державний кордон, а тому на підставі ст.26 ч.6 п."е" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" з ним припинено (розірвано) контракт і звільнено з військової служби в запас через службову невідповідність. Звільнення зі служби позивача проведене у відповідності з Положенням про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України.
Судом досліджено наказ начальника Північного регіонального управління ДПС України від 20 лютого 2009 року №50 - ос про припинення (розірвання) контракту і звільнення з військової служби; наказ начальника 6 прикордонного Волинського загону ДПС України (Луцького прикордонного загону) від 23 лютого 2009 року №63 - ос про виключення із списків особового складу і зняття з усіх видів забезпечення з 23 лютого 2009 року; матеріали службового розслідування щодо встановлення законності дій посадових осіб відділу прикордонної служби "Ягодин" під час здійснення 8 лютого 2009 року прикордонного контролю вантажних автомобілів ; наказ начальника Луцького прикордонного загону від 14 лютого 2009 року №177 "Про результати службового розслідування"; Технологічну схему пропуску через державний кордон осіб, транспортних засобів, товарів та інших предметів в пункті пропуску для автомобільного сполучення "Ягодин", затверджену спільним наказом начальника Луцького прикордонного загону і начальника Ягодинської митниці від 11 вересня 2008 року №1271/495; особову справу позивача, надану Нововолинським об'єднаним районним військовим комісаріатом.
Заслухавши пояснення позивача, представника позивача і представників відповідачів, з'ясувавши всі обставини справи і перевіривши їх доказами, суд приходить до висновку, що в задоволенні адміністративного позову слід відмовити повністю.
Так, судом встановлено, що позивач в період з 2 квітня 2001 року по 23 лютого 2009 року проходив військову службу за контрактом у військовому званні прапорщик у Луцькому прикордонному загоні Державної прикордонної служби України, останнім часом на посаді інспектора прикордонної служби першої категорії - начальника першої кінологічної групи кінологічного відділення відділу прикордонної служби "Ягодин" першої категорії (тип Б) 6 прикордонного Волинського загону (Луцького прикордонного загону) Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України.
Наказом начальника Північного регіонального управління ДПС України від 20 лютого 2009 року №50-ос припинено (розірвано) з позивачем дію контракту та звільнено з військової служби за ст.26 ч.6 п."е" (через службову невідповідність) Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" у запас. Наказом начальника 6 прикордонного Волинського загону ДПС України (Луцького прикордонного загону) від 23 лютого 2009 року №63 -ос його виключено із списків особового складу загону і знято з усіх видів забезпечення з 23 лютого 2009 року.
Відповідно до ст.26 ч.1 п."а" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється у запас, якщо вони не досягли граничного віку перебування в запасі і за станом здоров'я придатні до військової служби; згідно ст.26 ч.2 п."б" цього Закону звільнення зі служби військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, проводиться на підставах, передбачених частиною шостою цієї статті. Пунктом "е" частини шостої ст.26 Закону і пунктом 63 підпунктом "е" Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 7 листопада 2001 року №1053/2001, передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби через службову невідповідність.
Вчинення позивачем дисциплінарного правопорушення доведене матеріалами службового розслідування щодо встановлення законності дій посадових осіб відділу прикордонної служби "Ягодин" під час здійснення прикордонного контролю вантажних автомобілів 8 лютого 2009 року в ході якого були відібрані поясненя від усіх посадових осіб, причетних до здійснення прикордонного контролю транспортних засобів в той день, пояснення від водіїв транспортних засобів , оглянуті записи системи відеоспостереження; поясненнями представників відповідачів ОСОБА_3. і ОСОБА_4.
Відповідно до п.п.1, 8, 9, 105 Інструкції з організації і здійснення прикордонного контролю, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 5 жовтня 2004 року №711 і зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 10 грудня 2004 року за №1571/10170, прикордонний загін з огляду транспортних засобів і вантажів призначений для здійснення огляду транспортних засобів з метою виявлення порушників державного кордону, контрабанди, зброї, боєприпасів, вибухових речовин, засобів терору, наркотичних засобів та інших предметів і товарів, заборонених до ввезення в Україну або вивезення. Цей прикордонний наряд забезпечується спеціальними технічими засобами, службовими собаками, електричними ліхтарями та іншими засобами, потрібними для огляду транспортних засобів, і повинен ретельно оглядати транспортні засоби закордонного прямування і вантажі, що перевозяться на них, з метою виявлення і затримання порушників кордону; виявляти тайники та інші місця в транспортних засобах, у яких можуть бути заховані матеріали і предмети, що не підлягають ввезенню в Україну або вивезенню з України, а також контрабанда; проводити повну ідентифікацію автотранспортних засобів; перевіряти справність пломб та інше.
Згідно п.3.5 Технологічної схеми пропуску через державний кордон осіб, транспортних засобів, товарів та інших предметів в пункті пропуску для автомобільного сполучення "Ягодин", затвердженої спільним наказом начальника Луцького прикордонного загону і начальника Ягодинської митниці від 11 вересня 2008 року №1271/495, після зупинки вантажного автотранспорту на лінії "Стоп" в'їздної сторони смуги руху вантажного автотранспорту прикордонним нарядом здійснюється попередній огляд автотранспорту з використанням службових собак. При цьому, посадові особи відділу прикордонної служби "Ягодин" пропонують водію знаходитись в місці, яке б не заважало роботі службової собаки. По завершенню попереднього огляду водії (особи) з транспортних засобів направляються прикордонним нарядом, який здійснював попередній огляд, на паспортний контроль.
З матеріалів службового розслідування, пояснень позивача ОСОБА_1., представників відповідачів ОСОБА_3. і ОСОБА_4. вбачається, що позивач з 19 год.30 хв. 8 лютого 2009 року ніс службу в прикордонному наряді з огляду транспортних засобів і вантажів на вантажному напрямку в'їзду в Україну в пункті пропуску для автомобільного сполучення "Ягодин".
Однак, як доведено матеріалами службового розслідування, попереднього огляду автомобілів ДАФ №LTM 39 NW і Мерседес №LTM 80 KY, під керуванням водіїв - громадян Республіки Польща позивач 8 лютого 2009 року не проводив і не направляв водіїв на паспортний контроль. Пояснення позивача про повне виконання ним покладених на нього обов'язків зібраними у справі доказами не підтверджуються.
Цілком можливо, що на зазначених транспортних засобах незаконно ввозилися в Україну товари - побутова техніка, оскільки прокуратурою Волинської області 19 лютого 2009 року була порушена кримінальна справа за фактом вчинення 8 лютого 2009 року громадянами Республіки Польща - водіями вантажних автомобілів ДАФ і Мерседес, а також невстановленими особами Луцького прикордонного загону замаху на контрабанду, досудове слідство по якій проводиться Службою безпеки України.
Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року №551 - ХІУ, визначено поняття військової дисципліни, як бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України (стаття 1), а також визначено порядок накладення дисциплінарних стягнень на військовослужбовців, які порушують військову дисципліну. Так, передбачено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування, яке проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини (стаття 84). Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, і має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником) - стаття 85 . Після проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Якщо ж командир за тяжкістю вчиненого підлеглим правопорушення визнає надану йому дисциплінарну владу недостатньою для покарання військовослужбовця, він порушує клопотання про накладення стягнення на винну особу владою старшого командира (статті 86, 92) . Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби (стаття 86). Дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення (стаття 87).
Як вбачається з матеріалів справи, службове розслідування щодо встановлення законності дій посадових осіб відділу прикордонної служби "Ягодин" під час здійснення 8 лютого 2009 року прикордонного контролю вантажних автомобілів призначене наказом начальника Луцького прикордонного загону від 9 лютого 2009 року №141. Після закінчення службового розслідування - 12 лютого 2009 року начальником проведена бесіда з військовослужбовцем ОСОБА_1, що стверджується також поясненнями позивача ОСОБА_1. і представника відповідача ОСОБА_4. Наказом від 14 лютого 2009 року №177 "Про результати службового розслідування" начальник Луцького прикордонного загону порушив клопотання перед начальником Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про накладення на ОСОБА_1. дисциплінарного стягнення у виді звільнення з військової служби через службову невідповідність, оскільки згідно п.73 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України звільнення прапорщиків (мічманів) з військової служби проводиться командувачами корпусів, прирівняними до них особами і вище.
Отже, дисциплінарне стягнення на позивача накладене в порядку, визначеному Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, при обранні його виду враховано характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередню поведінку військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби . Упередженого ставлення відповідачів до позивача не встановлено. Підстави для скасування наказів і поновлення позивача на військовій службі відсутні.
Керуючись ст.160 ч.3, ст.163 КАС України, на підставі ст. 26 ч.6 п.“е” Закону України “Про військовий обов'язок і військову службу”, п.63 п.п.“е” Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, суд
ПОСТАНОВИВ:
В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Луцького прикордонного загону Державної прикордонної служби України, Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про скасування наказів, зобов'язання поновити на посаді та виплатити грошове забезпечення за час вимушеного прогулу відмовити повністю.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого ст. 186 КАС України, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений ст. 186 КАС України, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної скарги до Львівського апеляційного адміністративного суду через Волинський окружний адміністративний суд. Заява про апеляційне оскарження постанови подається протягом десяти днів з дня її складення в повному обсязі, тобто з 18 травня 2009 року. Апеляційна скарга на постанову подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Львівського апеляційного адміністративного суду.
Суддя М.А.Александрова