Дата документу Справа № 318/1857/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єд. унікальний №318/1857/14-к Головуючий в 1 інстанції Васильченко В.В.

№ пров. 11-кп/778/2055/15 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_1

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2015 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Запорізької області в складі

головуючого Абрамова В.І.,

суддів Нікітюка В.Д., Яцуна С.Б.,

при секретарі Бойко О.О.,

за участю прокурора Мотренко М.В.,

адвоката ОСОБА_2

обвинуваченої ОСОБА_3

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження з апеляційною скаргою прокурора прокуратури Енергодара Запорізької області на ухвалу Кам`янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 04 листопада 2015 року, якою обвинувальний акт у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_4, за ч. 2 ст. 367 КК України повернуто прокурору для усунення недоліків.

Згідно з ухвалою суду, як вказано в обвинувальному акті, ОСОБА_5, перебуваючи на підставі наказу № 72-к від 28.12.2010 р. на посаді спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області допустила службову недбалість, яка спричинила тяжкі наслідки. Встановлено, що 08.08.2011 р. Кам'янсько-Дніпровською районною державною адміністрацією розглянуті заяви від імені 42 громадян, що мешкають в Запорізькій та Херсонській областях, які на підставі листа погодження КП «Агросервіс-Кам'янка» Кам'янсько-Дніпровської районної ради, звернулись з питань надання їм дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки, загальною площею 85,5870 га (ріллі) по 2, 0000 га (ріллі) кожному, на території Великознам'янської сільської ради за межами села Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні зазначеного комунального підприємства відповідно до державного акту на право постійного користування земельною ділянкою від 28.03.2008 серія ЯЯ № 112859, для подальшої передачі їх у власність для ведення особистого селянського господарства.

За результатами розгляду вказаних заяв, розпорядженням голови Кам'янсько-Дніпровської РДА від 08.08.2011 р. № 345. зазначеним 42 громадянам, згідно з додатком до розпорядження, надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки.

Також, 18.08.2011 р. Кам'янсько-Дніпровською РДА розглянуті заяви від імені 45 громадян, що мешкають в Запорізькій та Херсонській областях, які на підставі листа погодження КП «Агросервіс-Кам'янка» Кам'янсько-Дніпровської районної ради, звернулись з питань надання їм дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки, загальною площею 91,0365 га (ріллі) по 2, 0000 га (ріллі) кожному, на території Великознам'янської сільської ради за межами села Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні зазначеного комунального підприємства відповідно до державного акту на право постійного користування земельною ділянкою від 28.03.2008 р. серія ЯЯ № 112849, для подальшої передачі їх у власність для ведення особистого селянського господарства.

За результатами розгляду вказаних заяв, розпорядженням голови Кам'янсько-Дніпровської РДА від 18.08.2011 р. № 365, зазначеним 45 громадянам, згідно з додатком до розпорядження, надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки.

Після цього, від імені вищезазначених громадян в серпні 2011 року замовлено розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки для подальшої передачі їх у власність в землевпорядній організації ТОВ «Козацькі землі ЛТД» та на їх замовлення, була виготовлена відповідна технічна документація та файл формату XML до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації.

На протязі листопада 2011 року від імені зазначених 87 осіб подано заяви з виготовленою технічною документацією та файлами формату XML до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації до відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області про визначення кадастрових номерів, що посвідчують право на земельні ділянки по 2, 0000 га (ріллі) кожному на території Великознам'янської сільської ради за межами села Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам'янка» Кам'янсько-Дніпровської районної ради.

Спеціалістом сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області ОСОБА_3, відповідно до порядку реєстрації договорів оренди землі, затвердженого постановою КМУ від 09.09.2009 № 1021, протягом трьох днів були перевірені подані документи на вказані земельні ділянки та відомості занесені до електронної бази, автоматизованої системи, і відправлені по програмі ПРС (перехідна реєстраційна система) до Запорізької регіональної філії Державного агентства Центр земельного кадастру України. Дані заяви були відпрацьовані позитивно і ділянкам були визначені нові кадастрові номери.

У подальшому, вказані 87 громадян до Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області за протоколами перевірок з Запорізької регіональної філії Державного агентства центр земельного кадастру України та за оформленням документів на право власності на земельні ділянки не звертались.

Разом з тим, розпорядженням голови Кам'янсько-Дніпровської РДА від 24.10.2012 р. № 462, за результатами розгляду заяв 87 громадян щодо відмови від оформлення документів із землеустрою щодо земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства, були визнані такими, що втратили чинність розпорядження голови райдержадміністрації від 08.08.2011 р. № 345 та від 18.08.2011 р. № 365 «Про надання дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки громадянам».

Після цього, розпорядженням голови Кам'янсько-Дніпровської РДА від 22.11.2012 р. № 510, громадянину ОСОБА_6 було надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право користування земельними ділянками загальною площею 2247,5331 га із земель, які раніше використовувалися для ведення товарного сільськогосподарського виробництва КП «Агросервіс-Кам'янка» на території Великознам'янської сільської ради за межами с. Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області, для подальшої передачі їх в оренду для ведення фермерського господарства.

Розпорядженням голови Кам'янсько-Дніпровської РДА від 29.11.2012 р. № 526, розроблена ТОВ «Козацькі Землі» на замовлення ОСОБА_6 технічна документація

була затверджена та земельні ділянки загальною площею 2247.5331 га надані в оренду громадянину ОСОБА_6 строком на 49 років для ведення фермерського господарства.

На виконання зазначеного розпорядження, 30.11.2012 р. між Кам'янсько-Дніпровською РДА та громадянином ОСОБА_6 укладено договори оренди земельних ділянок, розташованих на землях Великознам'янської сільської ради за межами с. Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області, загальною площею 2247,5331 га, а саме:

-договір № 1 на дві земельні ділянки загальною площею 226,0083 га: ділянка № 1 площею 87,8190 га; ділянка № 2 площею 138,1893 га;

-договір № 2 на сім земельних ділянок загальною площею 824,2105 га: ділянка № 1 площею 91,0365 га; ділянка № 2 площею 85,5870 га; ділянка № 3 площею 138,1578 га; ділянка № 4 площею 84,4580 га; ділянка № 5 площею 175,4684 га; ділянка № 6 площею 112,7437 га; ділянка № 7 площею 136,7591 га;

-договір № 3 на дві земельні ділянки загальною площею 329,4899 га: ділянка № 1 площею 171,9287 га; ділянка № 2 площею 157,5612 га;

-договір № 4 на дев'ять земельних ділянок загальною площею 867,8244 га: ділянка № 1 площею 63,2072 га; ділянка № 2 площею 68,8159 га; ділянка № 3 площею 63,9033 га; ділянка № 4 площею 44,4984 га; ділянка № 5 площею 58,9654 га; ділянка № 6 площею 179,2453 га; ділянка № 7 площею 172,3168 га; ділянка № 8 площею 83,5300 га; ділянка № 9 площею 133,3421 га.

У подальшому, 14.12.2012 р. ОСОБА_6 звернувся до відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області із заявою про державну реєстрацію вищевказаних договорів оренди земельних ділянок, та 16.12.2012 р. спеціалістом сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області ОСОБА_3, відповідно до порядку реєстрації договорів оренди землі, затвердженого постановою КМУ від 09.09.2009 № 1021, проведено перевірку поданих документів та відомості занесені до електронної бази, автоматизованої системи, і відправлені по програмі ПРС (перехідна реєстраційна система) до Запорізької регіональної філії Державного агентства центр земельного кадастру України для перевірки та складання структури Поземельної книги в електронному вигляді і подальшої передачі її до спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області. ,

27.12.2012 р. інженером-землевпорядником 1 категорії Запорізької регіональної філії Центр Державного земельного кадастру ОСОБА_7. складені протоколи проведення перевірки документації із землеустрою та обмінного файлу щодо договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, які надані в оренду громадянину ОСОБА_6 строком на 49 років для ведення фермерського господарства, дані про які були внесені в електронну систему обмінних файлів та електронних (цифрових) зображень документів, отриманих від спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області ОСОБА_3 та повернуті останній для усунення недоліків.

Згідно з вказаними протоколами, за результатами перевірки виявлені помилки, а саме: не визначено кадастровий номер окремої земельної ділянки, дані не занесені до АС ДЗК, віднесення земельної ділянки до іншої кадастрової зони, дублювання кадастрових номерів, перетин з іншими земельними ділянками, а саме з земельними ділянками 87 осіб, від імені яких у листопаді 2011 року звертались з виготовленою технічною документацією та файлами формату XML до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації до відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області, з заявами про визначення кадастрових номерів, що посвідчують право на земельні ділянки по 2, 0000 га (ріллі) кожному на території Великознам'янської сільської ради за межами с. Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам'янка» Кам'янсько-Дніпровської районної ради та на які були визначені кадастрові номери, що не скасовувались.

29 грудня 2012 року, в період часу з 08.00 до 16.00 годин, спеціаліст сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі Запорізької області ОСОБА_3, знаходячись в приміщенні відділу Держкомзему у Кам'янсько-Дніпровському районі, який розташований по вул. Йожикова, 102 у м. Кам'янка-Дніпровська Запорізької області, будучи службовою особою, яка згідно з наказом № 74-к від 29.12.2010 р. є відповідальною за безпосереднє здійснення присвоєння кадастрових номерів та ведення державного реєстру земель у Кам'янсько-Дніпровському районі, недбало поставилася до виконання своїх службових обов'язків, через несумлінне ставлення до них, в порушення вимог п. 1.1 Посадової інструкції, вищезазначених вимог пунктів 4-11 Порядку ведення Поземельної книги, вищевказаних вимог пунктів 4-9 Порядку ведення Книги записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 09.09.2009 № 1021, а також вищевказаних вимог Тимчасового порядку присвоєння кадастрового номера земельній ділянці, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.08.2010 № 749, який діяв у 2012 році, отримавши від Запорізької регіональної філії Центр Державного земельного кадастру негативні протоколи проведення перевірки документації із землеустрою та обмінного файлу щодо договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, які надані в оренду громадянину ОСОБА_6 строком на 49 років для ведення фермерського господарства, згідно з якими були виявлені недоліки, у тому числі, щодо перетину земельних ділянок, які унеможливлювали державну реєстрацію договорів оренди зазначених земельних ділянок, достовірно знаючи про наявність перепон для правомірної реєстрації договорів оренди землі, не усунула виявлені недоліки та незаконно роздрукувала з програми ПРС Поземельні книги та Книги записів про державну реєстрацію договорів оренди землі, чим незаконно здійснила державну реєстрацію укладених між Кам'янсько-Дніпровською РДА та громадянином ОСОБА_6 вищевказаних 4 договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, вартістю 53 081 тис. грн.. які знаходяться на території Великознам'янської сільської ради за межами с. Велика Знам'янка Кам'янсько-Дніпровського району Запорізької області та надані в оренду громадянину ОСОБА_6 строком на 49 років для ведення фермерського господарства.

Таким чином, орган досудового розслідування, вважає, що унаслідок недбалих дій ОСОБА_3, незаконно була здійснена реєстрація передачі земельних ділянок в оренду ОСОБА_6, чим державним інтересам нанесена матеріальна шкода у розмірі 53 081 тис. грн., яка у двісті п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що є тяжкими наслідками.

Суд, під час судового засідання, приймаючи рішення про необхідність повернення обвинувального акту прокурору у своїй ухвалі зазначив про те, що вказаний акт не відповідає вимогам ст. ст. 109, 291 КПК України.

В апеляції прокурор, не погодившись з вищевказаною ухвалою суду просить її скасувати і призначити новий розгляд у тому ж суді першої інстанції. Обґрунтовує свої вимоги тим, що обвинувальний акт складений з дотриманням вимог ст. ст. 109, 291 КПК України.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляцію та вважав, що ухвала районного суду є незаконною та необґрунтованою; адвоката ОСОБА_2, обвинувачену ОСОБА_3, які заперечували проти апеляції прокурора; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляції, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, за результатами першого судового розгляду зазначеного кримінального провадження, вироком Кам'янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 15.05.2015 року ОСОБА_3 визнано винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України та їй призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади в державних органах та органах місцевого самоврядування на 2 роки, без призначення штрафу. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням на 2 роки з покладенням обов'язків, передбачених пунктами 3,4 ч. 1 ст. 76 КК України.

Ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 23.09.2015 скасовано вирок Кам'янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 15.05.2015 року відносно ОСОБА_3 у зв'язку з неналежним складом суду першої інстанції, який розглядав кримінальне провадження. Апеляційною інстанцією матеріали провадження направлено до Кам'янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області та призначено новий розгляд в суді першої інстанції.

В ухвалі апеляційного суду Запорізької області від 23.09.2015 року, не зазначено про невідповідність обвинувального акту відносно ОСОБА_3 вимогам КПК України.

З самого обвинувального акту вбачається що він складений у відповідності до вимог ст. 291 КПК України. Так в ньому наведені фактичні обставини кримінальних правопорушень, які містять дані про час, місце, спосіб та інші обставини, що підлягають з’ясуванню та доказуванню, правова кваліфікація злочинів у редакції КК України на час їх скоєння, форма вини і мета вчинення кримінальних правопорушень.

Отже висновок суду про відсутність у обвинувальному акті формулювання обвинувачення й правової кваліфікації інкрімінованого ОСОБА_3 кримінального правопорушення є необґрунтованим.

Підстави порушення кримінальної справи не є предметом розгляду на стадії підготовчого провадження, яке у відповідності до положень ст. 314 КПК України провадиться з метою встановлення можливості призначення судового розгляду, що спростовує висновки суду в цій частині.

Колегія суддів вважає, що зазначені висновки суду першої інстанції є передчасними, оскільки в обвинувальному акті відносно ОСОБА_3, згідно з вимогами п. 5 ч. 2 ст. 291 КПК України, міститься виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, правова кваліфікація кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення, яке є ідентичним формулюванню повідомленої 17.04.2014 ОСОБА_3 підозри.

Крім того, судом в ухвалі від 04.11.2015 року зазначено, що в порушення вимог ст. 109 КПК України у долученому до обвинувального акта реєстрі матеріалів досудового розслідування в розділі І «Проведені в ході досудового розслідування процесуальні дії» замість найменування процесуальної дії (за порядковими номерами 17-44, 46, 48, 49, 51, 52, 74-78) вказані найменування процесуальних документів: протоколів допиту свідків, потерпілого, та підозрюваної; протоколів: тимчасового вилучення документів, обшуку, огляду документів, про вручення письмового повідомлення про підозру, роз'яснення права на захист.

Колегія суддів дійшла до висновку, що такі висновки суду є хибними, оскільки зазначення в реєстрі матеріалів досудового розслідування назви процесуальних документів, якими зафіксовані відповідні процесуальні дії, за своїм логічним змістом означає фактичне проведення в ході досудового розслідування таких процесуальних дій.

Крім того, в ухвалі від 04.11.2015 зазначено, що в порушення вимог ст. 109, 291 КПК України в долученому до обвинувального акта реєстрі матеріалів досудового розслідування не у повному обсязі зазначені процесуальні дії та процесуальні рішення, проведені (прийняті) під час досудового розслідування.

Проте, самим судом першої інстанції не вказано, які саме процесуальні дії та процесуальні рішення не зазначені в реєстрі матеріалів досудового розслідування, оскільки матеріали провадження, у тому числі документи щодо фіксації проведених під час досудового розслідування процесуальних дій та прийнятих процесуальних рішень, у підготовчому судовому засіданні не досліджувались.

Також, в ухвалі суду від 04.11.2015 року зазначено, що у реєстрі відсутні дані про повідомлення захиснику підозрюваної ОСОБА_8, який був залучений на стадії досудового розслідування 19.05.2014 р. (а.с. 23), про завершення досудового розслідування (16.06.2014 р.) та надання до них доступу стороною обвинувачення (18.06.2014 р.) (а.с. 21), що є обов'язковою процесуальною дією згідно з ч. 1 ст. 290 КПК України. У реєстрі матеріалів досудового розслідування в розділі II «Прийняті в ході досудового розслідування процесуальні рішення» щодо частини процесуальних рішень (починаючи з 31.07.2013 р.) не зазначені їх реквізити - номера, кримінальних проваджень, що позбавляє можливості перевірити їх належність до цього кримінального провадження.

Між тим, судом не взято до уваги, що у реєстрі матеріалів досудового розслідування під номерами 84 та 85, зазначено такі процесуальні дії як повідомлення підозрюваній про завершення досудового розслідування та протокол надання доступу до матеріалів кримінального провадження підозрюваній. Вказані процесуальні дії здійснювались відносно підозрюваної ОСОБА_3 за участю її захисника ОСОБА_2, який на той час вже був залученим.

Не взято до уваги і те, що зазначені в розділі II реєстру матеріалів досудового розслідування процесуальні рішення, стосуються саме кримінального провадження №12013080260000500 від 01.03.2013, про що зазначено у самій назві вказаного реєстру.

Також відповідно до п. 3 ч. 3 ст. 314 КПК України, підставою для повернення обвинувального акту прокурору, є його невідповідність вимогам цього Кодексу. Таким чином, невідповідність вимогам законодавства реєстру матеріалів досудового розслідування, не може бути підставою для повернення обвинувального акту прокурору.

Неможливо також погодитись із висновками суду першої інстанції про те, що формулювання обвинувачення, висунутого ОСОБА_5, про відсутність якого суд зазначав, є неконкретним та суперечливим, зокрема не містить посилання: на причинно-наслідковий зв'язок між неналежним виконанням обвинуваченою своїх службових обов'язків по відношенню до заяв 45 громадян та самою державною реєстрацію укладених між Кам'янсько-Дніпровською РДА та громадянином ОСОБА_6 договорів оренди; на причинний зв'язок між недбалими діями ОСОБА_5А несумлінним виконанням повноважень та використанням ОСОБА_6 земельних ділянок за чотирма договорами оренди та сплати орендної плати Великознам'янській сільраді.

Так, в обвинувальному акті чітко викладено хронологію подій, які стосувались одних і тих же земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, у тому числі щодо першочергового намагання оформити ці ділянки на громадян, а потім, без скасування визначених меж земельних ділянок, їх передачі в оренду ОСОБА_9, внаслідок чого відбувся перетин меж земельних ділянок за даними Запорізької регіональної філії Центру Державного земельного кадастру. Також, в обвинуваченні чітко конкретизовані недбалі дії ОСОБА_3, які потягли незаконне здійснення нею реєстрації договорів стосовно передачі земельних ділянок в оренду ОСОБА_9 та фактичну передачу цих земель , загальною вартістю 53 081 тис. грн., що і є причинним зв'язком між діями обвинуваченої та наслідками, що настали внаслідок її дій.

Посилання районного суду на те, що в реєстрі відсутні вказівки на витребування доказів заподіяння діями ОСОБА_3 шкоди у розмірі 53 081 тис. грн., також є безпідставним, оскільки в реєстрі матеріалів досудового розслідування під № 57 зазначено виконання слідчим 13.02.2014 вимог ч. 2 ст. 93 КПК України, а саме направлення запиту до відділу Держкомзему в м. Енергодар та отримання відповіді на нього. Саме під час зазначеної процесуальної дії слідчим було отримано витяг Держземагенства з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки загальною площею 2247,5331 га, яка становить 53081113 грн. 00 коп., що у двісті п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

За таких обставин колегія судів не може погодитися з висновками районного суду про невідповідність обвинувального акта вимогам КПК України, а отже судове рішення підлягає скасуванню як постановлене з істотними порушеннями кримінального процесуального закону з призначенням нового судового розгляду в суді першої інстанції зі стадії підготовчого засідання.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 415 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора прокуратури м. Енергодар ОСОБА_10 задовольнити.

Ухвалу Камянсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 04 листопада 2015 року, якою повернуто прокурору обвинувальний акт відносно ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 367 КК України, скасувати, призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції зі стадії підготовчого засідання.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: