КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 01.06.2009                                                                                           № 32/44

 Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

 головуючого:          Моторного О.А.

 суддів:            Шапрана В.В.

          Кошіля В.В.

 при секретарі:           Цецарському А.О.

 За участю представників:

 від позивача -          КостьІ.Ю., ДавиденкоС.В., Колісник Л.І.,

від відповідача 1-          Волосна Я.О., Ілляшев М.І,

від відповідача 2 -          не з’явився,

від відповідача 3 -          не з’явився,

від третіх осіб на стороні позивача - 1. Насвіщук С.В., 2. не з’явився, 3. Пивоваров А.А., 4. Батюк П.В., 5. Батюк П.В.,

від третьої особи на стороні відповідача-1 – не з’явився,

від прокурора -              Івченко О.А.,

 

 розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України”, Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго”, Міністерства юстиції України

 на рішення Господарського суду міста Києва від 01.10.2008

 у справі № 32/44 (суддя Хрипун О.О.)

 за позовом                               Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України”

 до                                                   1.Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго”

                                                  2.Шевченківської районної у місті Києві державної адміністрації

                                                  3.Компанії „ROSUKRENERGO AG” (надалі - Компанія „РосУкрЕнерго АГ”) (Швейцарія) 

 треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:           1.Міністерство палива та енергетики України           2.Міністерство економіки України           3.Міністерство фінансів України           4.Міністерство юстиції України           5.Кабінет Міністрів України  

 третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1:           Відкрите акціонерне товариство "Газпром"

 про                                                   визнання недійсними рішень загальних зборів, установчих документів та державної реєстрації

 за участю          Генеральної прокуратури України

ВСТАНОВИВ:

 Національна акціонерна компанія „Нафтогаз України” звернулась до господарського суду з позовом, в якому просить визнати недійсним рішення установчих зборів засновників Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформлене протоколом № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго”; визнати недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, оформлене протоколом чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007; визнати недійсним статут ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затверджений рішенням установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформленим п. 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” та зареєстрований державним реєстратором 06.02.2006 за № 10741020000015032; визнати недійсними зміни до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затверджені рішенням чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, оформленим п. 8 протоколу чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, та зареєстровані державним реєстратором 01.10.2007 за № 10741050003015032; визнати недійсною державну реєстрацію ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

05.03.2008 позивач подав заяву про збільшення позовних вимог (вих. № 14/2-43 від 03.03.2008), в якій також просив припинити ЗАТ „Укргаз-Енерго” шляхом ліквідації; покласти обов’язки щодо проведення ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” на НАК „Нафтогаз України”; призначити комісію з припинення ЗАТ „Укргаз-Енерго” (ліквідаційну комісію) у складі осіб, запропонованому позивачем.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 01.10.2008 позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформлене протоколом № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго”. Визнано недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, оформлене протоколом чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007. Визнано недійсним статут ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затверджений рішенням установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформленим п. 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” та зареєстрований державним реєстратором 06.02.2006 за № 10741020000015032. Визнано недійсними зміни до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затверджені рішенням чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, оформленим п. 8 протоколу чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007 та зареєстровані державним реєстратором 01.10.2007 за № 10741050003015032. Припинено ЗАТ „Укргаз-Енерго” шляхом ліквідації. В іншій частині провадження у справі припинено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Національна акціонерна компанія „Нафтогаз України”, Міністерство юстиції України та Закрите акціонерне товариство „Укргаз-Енерго” оскаржили його в апеляційному порядку, подавши до Київського апеляційного господарського суду апеляційні скарги.

Так, в апеляційній скарзі Національна акціонерна компанія „Нафтогаз України” просить рішення скасувати частково та задовольнити повністю позовні вимоги НАК „Нафтогаз України” у частині покладення обов’язків щодо проведення ліквідації Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” на Національну акціонерну компанію „Нафтогаз України”, призначення комісії з припинення ЗАТ „Укргаз-Енерго” у складі, запропонованому НАК „Нафтогаз України”, в іншій частині рішення залишити без змін. При цьому, підставами для скасування рішення НАК „Нафтогаз України” вважає порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Апеляційні вимоги Міністерства юстиції України, викладені в апеляційній скарзі, аналогічні вимогам НАК „Нафтогаз України”, оскільки Міністерство юстиції України просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині припинення провадження у справі в частині покладення обов’язків щодо проведення ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” на НАК „Нафтогаз України”, призначення ліквідаційної комісії у складі осіб, запропонованих позивачем, і прийняти нове рішення в цій частині, задовольнивши зазначені позовні вимоги. Підставою для скасування рішення Міністерство юстиції України вважає порушення судом першої інстанції норм матеріального права.

Як в апеляційній скарзі НАК „Нафтогаз України”, так і в апеляційній скарзі Міністерства юстиції України з посиланням на частину 2 статтю 105 Цивільного кодексу України (далі по тексту – ЦК України) зазначено, що суд, прийнявши рішення про припинення юридичної особи, зобов’язаний призначити комісію з її припинення.

Закрите акціонерне товариство „Укргаз-Енерго” в апеляційній скарзі просить рішення в частині задоволення позовних вимог скасувати з підстав недоведеності обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи, а також з підстав порушення норм матеріального та процесуального права. Так, Закрите акціонерне товариство „Укргаз-Енерго” в апеляційній скарзі, зокрема, зазначає, що суд першої інстанції зробив висновок, що голова правління НАК „Нафтогаз України” Івченко І.Г. підписав Угоду про врегулювання відносин у газовій сфері без погодження з правлінням НАК „Нафтогаз України” в порушення вимог статуту НАК „Нафтогаз України”, в той час як питання правомірності дій голови правління НАК „Нафтогаз України” Івченка О.Г. не було предметом розгляду по цій справі; судом зроблено висновок про неможливість погодити установчі документи відповідача-1 з Мінпаливенерго, Мінекономіки, Мінфіном та Мінюстом, тоді як це питання в судовому засіданні не досліджувалось, заяв про неможливість такого погодження від учасників процесу не надходило. Також ЗАТ „Укргаз-Енерго” в апеляційній скарзі стверджує, що суд першої інстанції безпідставно пов’язує виконання завдань, покладених на НАК „Нафтогаз України” Кабінетом Міністрів України та статутом компанії, у залежність від господарської діяльності ЗАТ „Укргаз-Енерго”. Крім того, ЗАТ „Укргаз-Енерго” вважає, що в матеріалах справи відсутні докази порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача з боку відповідача-1, що унеможливлює звернення до суду з позовом з огляду на положення статті 1 ГПК України.

Також Закритим акціонерним товариством „Укргаз-Енерго” надано доповнення до апеляційної скарги, в якому відповідач-1 просить рішення в частині задоволення позовних вимог скасувати, а в позові відмовити повністю. В доповненні до апеляційної скарги ЗАТ „Укргаз-Енерго” зокрема, зазначає, що ЗАТ „Укргаз-Енерго” не є дочірнім підприємством НАК „Нафтогаз України”; Мінпаливенерго не є акціонером НАК „Нафтогаз України”, тому не має права брати участь в управлінні НАК „Нафтогаз України”, в тому числі й надавати дозвіл на створення юридичних осіб за участю компаній.

Представник Кабінету Міністрів України надав письмові пояснення, в яких підтримав правову позицію, викладену в апеляційних скаргах НАК „Нафтогаз України” і Міністерства юстиції України, та заперечив проти доводів апеляційної скарги ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

Також письмові пояснення по справі надав представник Міністерства фінансів України, в яких підтримав апеляційні скарги НАК „Нафтогаз України” та Міністерства юстиції України, заперечивши проти задоволення апеляційної скарги ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

Відповідно до положень ч. 1, ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд у процесі перегляду справи за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача-1, третіх осіб, проаналізувавши, на підставі встановлених фактичних обставин справи, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд встановив наступне:

04.01.2006 у м. Москва (Російська Федерація) між Відкритим акціонерним товариством „Газпром” (Російська Федерація), Компанією „РосУкрЕнерго АГ” (Швейцарія) та НАК „Нафтогаз України” в особі голови правління Івченка О.Г., діючого на підставі статуту, було укладено Угоду про врегулювання відносин у газовій сфері (російською мовою назва угоди – „Соглашение об урегулировании отношений в газовой сфере”).

Відповідно до умов зазначеної Угоди сторони домовились, що для реалізації на внутрішньому ринку України природного газу, який надходить з території Російської Федерації, НАК „Нафтогаз України” та Компанія „РосУкрЕнерго АГ” в максимально короткі строки, не пізніше 01.02.2006, створять спільне підприємство, статутний капітал якого буде сформований шляхом внесення грошових коштів та інших активів (п. 3 Угоди).

Національна акціонерна компанія „Нафтогаз України” утворена на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 25.05.1998 № 747 „Про утворення Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України”, якою також затверджено статут НАК „Нафтогаз України”.

Відповідно до статуту НАК „Нафтогаз України”, Компанія є державним акціонерним товариством відкритого типу (п. 1.2 статуту); метою утворення Компанії є сприяння структурній перебудові нафтової, газової та нафтопереробної галузі економіки України, підвищення рівня енергетичної безпеки держави, забезпечення ефективного функціонування та розвитку нафтогазового комплексу, більш повного задоволення потреб промислових і побутових споживачів у сировині та паливно-енергетичних ресурсах і отримання прибутку шляхом провадження підприємницької діяльності (п. 3.1 статуту).

Засновником Компанії є держава в особі Кабінету Міністрів України (п. 5.1 статуту).

Відповідно до п. 5.2 статуту НАК „Нафтогаз України”, акціонерами Компанії є держава в особі Мінпаливенерго - до прийняття в установленому порядку рішення про приватизацію майна Компанії та в особі Фонду державного майна України - після передачі йому акцій Компанії, визначених для продажу згідно з прийнятим рішенням про приватизацію її майна; юридичні особи різних форм власності та громадяни, що набули права власності на акції Компанії в процесі приватизації та на вторинному ринку цінних паперів.

Наведеними положеннями пункту 5.2 статуту НАК „Нафтогаз України” спростовуються доводи ЗАТ „Укргаз-Енерго” про те, що Мінпаливенерго не є акціонером НАК „Нафтогаз України”.

Пунктом 3.2 статуту НАК „Нафтогаз України” визначено види господарської діяльності, здійснюваних компанією, серед яких передбачено також постачання природного газу.

Відповідно до п. 10.4.1 статуту НАК „Нафтогаз України” виконавчим органом управління Компанії, який здійснює оперативне керівництво її поточною діяльністю, є правління.

До компетенції правління НАК „Нафтогаз України” належить вирішення питань, зокрема, щодо участі Компанії у господарських товариствах (підпункт „а” пункту 10.4.5 статуту).

Правління Компанії очолює його голова, який несе персональну відповідальність за виконання покладених на Компанію завдань (п. 10.4.6 статуту).

Пунктом 10.4.7 статуту НАК „Нафтогаз України” передбачено, що відповідно до рішень, прийнятих правлінням Компанії, голова правління видає накази та приймає інші рішення з питань діяльності Компанії; розпоряджається відповідно до законодавства та статуту Компанії її майном, у тому числі коштами; представляє Компанію у відносинах з державними органами, юридичними особами та громадянами, і також вчиняє інші дії, передбачені цим пунктом статуту та чинним законодавством України.

У матеріалах справи відсутні докази того, що голова правління НАК „Нафтогаз України”, підписуючи Угоду про врегулювання відносин у газовій сфері від 04.01.2006, діяв на виконання рішення правління компанії, як це передбачено пунктами 10.4.5 та 10.4.7 статуту Компанії.

Твердження ЗАТ „Укргаз-Енерго” про те, що правомірність дій голови правління НАК „Нафтогаз України” не є предметом розгляду по цій справі, колегією суддів не приймається до уваги, оскільки суд встановлює обставини, що мають значення для справи, а так як у п. 3 Угоди вирішувалось питання про створення спільного підприємства, в т.ч. за участю НАК „Нафтогаз України”, згідно п. 10.4.5 та п. 10.4.7 статуту якої необхідне рішення правління, то дана обставина має суттєве значення для справи.

24.01.2006 Кабінетом Міністрів України було прийнято розпорядження № 27-р „Питання забезпечення вітчизняних споживачів природним газом”. Зі змісту цього розпорядження вбачається, що з метою забезпечення безперебійного постачання імпортованого природного газу вітчизняним споживачам Кабінет Міністрів України погодився з пропозицією Мінпаливенерго щодо утворення, у передбаченому законодавством порядку за участю НАК „Нафтогаз України”, закритого акціонерного товариства з місцезнаходженням його в Україні за умови, що статутний фонд товариства становитиме 5 000 000 гривень з часткою українського засновника не менш як 50 відсотків, внесеною виключно грошовими коштами; установчі документи товариства та зміни до них погоджуються НАК „Нафтогаз України” з Мінпаливенерго, Мінекономіки, Мінфіном та Мінюстом.

Як слідує із пункту 1 протоколу правління НАК „Нафтогаз України” від 27.01.2006 № 6, правлінням НАК „Нафтогаз України” було вирішено прийняти до виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 24.01.2006 № 27-р та відповідно до нього створити господарське товариство за участю НАК „Нафтогаз України” і компанії „РосУкрЕнерго АГ” у формі закритого акціонерного товариства (ЗАТ) згідно з підпунктом „а” пункту 10.4.5 статуту НАК „Нафтогаз України” за умови погодження установчих документів цього господарського товариства із Мінпаливенерго, Мінфіном, Мінекономіки, та Мінюстом.

Пунктом 2 цього протоколу зобов’язано було заступника голови правління НАК „Нафтогаз України” Вороніна І. П. згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 24.01.2006 № 27-р підписати установчі документи господарського товариства, створюваного за участю НАК „Нафтогаз України” і компанії „РосУкрЕнерго АГ” у формі закритого акціонерного товариства згідно з вимогами чинного законодавства України.

01.02.2006 між НАК „Нафтогаз України” та компанією „РосУкрЕнерго АГ” було підписано договір про створення закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго”, згідно п. 2 якого основною метою діяльності створеного товариства є закупівля, продаж та постачання імпортного природного газу в обсягах, необхідних для забезпечення щорічного балансу природного газу України, а також отримання прибутку від здійснення господарської діяльності та його використання в інтересах акціонерів.

На підставі викладеного, суд першої інстанції зробив вірний висновок, що створюваному товариству передавалися функції НАК „Нафтогаз України” щодо закупівлі, продажу та постачання природного газу, який надходив з території Російської Федерації для задоволення потреб галузей національної економіки та забезпечення економічної безпеки України.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб’єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Доводи ЗАТ „Укргаз-Енерго” про відсутність порушення прав та охоронюваних законом інтересів НАК „Нафтогаз України” при створенні ЗАТ „Укргаз-Енерго” є необґрунтованими у зв’язку з тим, що господарська діяльність НАК „Нафтогаз України” з постачання природного газу стала в залежність від господарської діяльності новостворюваного підприємства.

01.02.2006 відбулися збори засновників про перший випуск акцій ЗАТ „Укргаз-Енерго”, рішення яких оформлені протоколом № 1.

02.02.2006 відбулись установчі збори засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго”, на яких було прийняті рішення: створити згідно з чинним законодавством України ЗАТ „Укргаз-Енерго” відповідно до Договору про створення товариства від 01.02.2006 та протоколу №1 зборів засновників про перший випуск акцій товариства від 01.02.2006; затвердити статут товариства; обрати його керівні органи, а також вирішити інші питання. Зазначені рішення оформлені протоколом № 2 від 02.02.2006.

28.04.2007 відбулись чергові загальні збори акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго”, на яких були прийняті рішення: про затвердження звіту правління про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2006 рік; про затвердження звіту та висновків ревізійної комісії за 2006 рік; про затвердження звіту Спостережної ради за 2006 рік; затвердження річного звіту та балансу ЗАТ „Укргаз-Енерго” за 2006 рік; про відкликання та обрання голови та членів Спостережної ради; про відкликання та обрання голови та членів правління; про відкликання та обрання головою та членами Ревізійної комісії товариства; про внесення змін до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затвердженого установчими зборами засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” (протокол від 02.02.2006 № 2), зареєстрованого Шевченківською районною у місті Києві державною адміністрацією від 06.02.2006 (номер реєстраційного запису 10741060001015032) зміни, затвердивши його в редакції згідно з додатком 1 до цього протоколу. Зазначені рішення оформлені протоколом від 28.04.2007.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 117 Конституції України постанови і розпорядження Кабінету Міністрів України, видані в межах його компетенції, є обов’язковими до виконання.

На підставі викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність погодження статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” з Мінпаливенерго, Мінекономіки, Мінфіном та Мінюстом.

В матеріалах справи міститься лист НАК „Нафтогаз України” від 02.02.2006 № 22/1-8-787 на адресу Прем’єр-міністра України Єханурова Ю.І., в якому повідомлялось про погодження остаточного проекту статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” Мінпаливенерго, Мінюстом, Мінфіном та Мінекономіки. При цьому, було зазначено, що Мінекономіки висловило заперечення щодо діяльності товариства. Разом із листом було надіслано копію статуту із візами відповідних міністерств України.

Відповідно до ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Однак, відмітки, зроблені на титульному аркуші проекту статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” (а.с.69, т. ІІ) не можуть вважатись належними доказами погодження вказаного проекту, оскільки в порушення Примірної інструкції з діловодства у міністерствах, інших центральних органах виконавчої влади, Раді міністрів Автономної Республіки Крим, місцевих органах виконавчої влади, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України № 1153 від 17.10.1997, підписані особами без зазначення їх посад, ініціалів, прізвища та дати проставлення підписів. Тоді як, згідно з п. 4.5.5 Примірної інструкції зовнішнє погодження проектів документів оформляється відповідним грифом. Гриф погодження ставиться нижче підпису на лицьовому боці останнього аркуша проекту документа і включає в себе слово „погоджено”, найменування посади особи, з якою погоджується проект документа (включаючи найменування установи), особистий підпис, ініціали, прізвище та дату погодження.

Крім того, відповідно до п. 4.5.7 Примірної інструкції у разі, коли зміст документа стосується більше ніж трьох установ, складається „Аркуш погодження”, про що робиться відмітка у самому документі на місці грифу погодження.

Проте, докази наявності аркушу погодження статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” або змін до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” відсутні.

За таких обставин, суд першої інстанції зробив вірний висновок, що у порушення розпорядження Кабінету Міністрів України від 24.01.2006 № 27-р та пункту 1 протоколу правління НАК „Нафтогаз України” від 27.01.2006 № 6 НАК „Нафтогаз України” не було погоджено статут ЗАТ „Укргаз-Енерго” у встановленому законодавством України порядку з Мінпаливненерго, Мінекономіки, Мінфіном та Мінюстом.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 154 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України установчим документом акціонерного товариства є статут.

Виходячи з того, що розпорядженням Кабінету Міністрів України від 24.01.2006 № 27-р на НАК „Нафтогаз України” покладено обов’язок погоджувати установчі документи товариства та зміни до них із зазначеними міністерствами, але докази щодо погодження у встановленому законодавством порядку відсутні, колегія суддів вважає обґрунтованими позовні вимоги щодо визнання недійсним рішення установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформленого протоколом № 2, лише в частині затвердження статуту товариства, а рішення чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007, оформлені протоколом від 28.04.2007, - лише в частині внесення змін до статуту товариства, оскільки інші рішення, прийняті на зазначених зборах, стосуються організаційних заходів та господарської діяльності товариства, обов’язкове погодження яких цим розпорядженням не передбачено.

З зазначених вище підстав, колегія суддів вважає правомірним задоволення судом першої інстанції позовних вимог щодо визнання недійсним статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затвердженого рішенням установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006, оформленим пунктом 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” та зареєстрований державним реєстратором 06.02.2006 за № 10741020000015032; а також визнання недійсними змін до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007 та зареєстрованих державним реєстратором 01.10.2007 за № 10741050003015032.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом. Частиною другою тієї ж статті встановлено, що вимога про ліквідацію юридичної особи на підставах, зазначених у пункті 2 частини першої цієї статті, може бути пред’явлена до суду учасником юридичної особи.

Президія Вищого господарського суду України у п. 4.4 Рекомендацій від 28.12.2007 № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” зазначила, що визнання недійсними установчих документів господарського товариства відповідно до пункту 2 частини першої статті 110 ЦК України є підставою для ліквідації товариства.

Оскільки, як зазначалось вище, в матеріалах справи відсутні докази вчинення НАК „Нафтогаз України” дій по виконанню розпорядження Кабінету Міністрів України № 27-р від 24.01.2006 по погодженню статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” з Мінпаливенерго, Мінекономіки, Мінфіном та Мінюстом, суд вважає доведеним факт порушення позивачем законодавства під час проведення державної реєстрації ЗАТ „Укргаз-Енерго”, що є підставою для припинення цієї юридичної особи.

Позовні вимоги в частині покладення обов’язків з ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” на НАК „Нафтогаз України” та створення ліквідаційної комісії, у запропонованому НАК „Нафтогаз України”, складі підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Суд першої інстанції припинив провадження у справі в частині позовних вимог позивача щодо покладення обов’язків з ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” на НАК „Нафтогаз України” та призначення комісії з припинення ЗАТ „Укргаз-Енерго” (ліквідаційну комісію), у запропонованому НАК „Нафтогаз України” складі, на тій підставі, що розпорядженням Кабінету Міністрів України № 260-р від 06.02.2008 „Про скасування розпорядження Кабінету Міністрів України № 27 від 24.01.2006” проведення ліквідаційних процедур ЗАТ „Укргаз-Енерго” покладено на НАК „Нафтогаз України”.

Проте, такий висновок суду першої інстанції колегія судів вважає помилковим, оскільки розпорядженням Кабінету Міністрів України № 260-р від 06.02.2008 лише зобов’язано НАК „Нафтогаз України” разом з Мінюстом вжити заходів для припинення в установленому порядку ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

Відповідно до ч. 2 ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього кодексу.

Абзацом другим частини другої статті 110 Цивільного кодексу України встановлено, що рішенням суду про ліквідацію юридичної особи на його учасників або орган, уповноважений установчими документами приймати рішення про ліквідацію юридичної особи, можуть бути покладені обов’язки щодо проведення ліквідації юридичної особи.

Як вже зазначалось вище, ЗАТ „Укргаз-Енерго” було створено позивачем та компанією „Росукренерго АГ” на паритетних засадах та кожному з цих акціонерів належить 50 відсотків акцій товариства. На таких же засадах має бути створена комісія з припинення ЗАТ „Украгз-Енерго”, оскільки це відповідатиме конституційним основам правопорядку у сфері господарювання – забезпечення державою захисту усіх суб’єктів права власності і господарювання та визнання усіх суб’єктів права власності рівними перед законом, непорушності права приватної власності (ч. 2 ст. 5 ГК України).

Враховуючи той факт, що в процесі розгляду цієї справи сторони не дійшли згоди щодо порядку формування ліквідаційної комісії, суд вважає за можливе покласти обов’язки з проведення ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” на учасників (акціонерів) цього товариства – на Національну акціонерну компанію „Нафтогаз України” і Компанію „РосУкрЕнерго АГ”.

Висновок суду першої інстанції щодо підсудності позовних вимог про недійсність державної реєстрації ЗАТ „Укргаз-Енерго” адміністративним судам відповідає вимогам чинного законодавства, тому припинення провадження в цій частині на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України є правомірним.

За таких обставин, апеляційні скарги Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” та Міністерства юстиції України підлягають частковому задоволенню. В задоволенні апеляційної скарги Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” необхідно відмовити, а рішення Господарського суду міста Києва від 01.10.2008 у справі № 32/44 - змінити.

Керуючись ч. 2 ст. 105, п. 2 ч.1, ч.2 ст. 110, ч. 1 ст. 154 Цивільного кодексу України, ст. 5, ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України, ст. 101, п. 4 ст. 103, п. 3 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

 Апеляційні скарги Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” та Міністерства юстиції України задовольнити частково.

В задоволенні апеляційної скарги Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” відмовити.

Змінити резолютивну частину рішення Господарського суду міста Києва від 01.10.2008 року у справі № 32/44, виклавши її в такій редакції:

„Позов задовольнити частково.

Визнати недійсним рішення установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006 року, оформлене протоколом № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” (код ЄДРПОУ 34003224; юридична адреса: 01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, фактична адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська/Басейна, 1/3-2, 6-й поверх, приміщення G1, р/р 26009001309769 в ЗАТ „ОТП Банк”, м. Київ, МФО 300528), щодо статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

Визнати недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007 року, оформлене протоколом чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” (код ЄДРПОУ 34003224; юридична адреса: 01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, фактична адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська / Басейна, 1/3-2, 6-й поверх, приміщення G1, р/р 26009001309769 в ЗАТ „ОТП Банк”, м. Київ, МФО 300528), щодо змін до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго”.

Визнати недійсним статут ЗАТ „Укргаз-Енерго” (код ЄДРПОУ 34003224; юридична адреса: 01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, фактична адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська/Басейна, 1/3-2, 6-й поверх, приміщення G1, р/р 26009001309769 в ЗАТ ”ОТП Банк” м. Київ, МФО 300528), затверджений рішенням установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 02.02.2006 року, оформленим п. 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ „Укргаз-Енерго”, та зареєстрований державним реєстратором 06.06.2006 року за № 10741020000015032.

Визнати недійсними зміни до статуту ЗАТ „Укргаз-Енерго” (код ЄДРПОУ 34003224; юридична адреса: 01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, фактична адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська/Басейна, 1/3-2, 6-й поверх, приміщення G1, р/р 26009001309769 в ЗАТ „ОТП Банк”, м.Київ, МФО 300528), затверджені рішенням чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ „Укргаз-Енерго” від 28.04.2007 року, та зареєстровані державним реєстратором 01.10.2007 року за № 10741050003015032.

Зобов’язати акціонерів Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” (код ЄДРПОУ 34003224; юридична адреса: 01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, фактична адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська/Басейна, 1/3-2, 6-й поверх, приміщення G1, р/р 26009001309769 в ЗАТ „ОТП Банк”, м. Київ, МФО 300528) – Національну акціонерну компанію „Нафтогаз України” і Компанію „РосУкрЕнерго АГ” (Швейцарія) спільно здійснити заходи щодо ліквідації ЗАТ „Укргаз-Енерго” відповідно до законів України.

В іншій частині провадження у справі припинити.”

Видати наказ. Видачу наказу доручити Господарському суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення. Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом одного місяця.

Матеріали справи № 32/44 повернути до Господарського суду міста Києва.

 Головуючий суддя                                                                      Моторний О.А.

 Судді                                                                                          Шапран В.В.

                                                                                          Кошіль В.В.