КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
____________________________________________
01033, м.Київ, вул.Жилянська 58-б тел. 284-37-31
Іменем України
П О С Т А Н О В А
23.04.09 р. № 19/430-08/13
Київський міжобласний апеляційний господарський суд у складі колегії:
головуючого судді: Ткаченка Б.О. (доповідач по справі),
суддів:
Лобань О.І.
Федорчук Р. В
секретар судового засідання Єрмак Л.В.
представники сторін:
від позивача: ОСОБА_3 –дов. №7083 від 27.10.2008р., представник
від першого відповідача: не з’явились
від другого відповідача: не з’явились
від першої третьої особи: Голуб А.В. –дов. від 17.04.2009р., представник
від другої третьої особи: не з’явились
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія БЕСТ»на рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р.
у справі №19/430-08/13 (головуючий суддя - Наріжний С.Ю., судді –Карпечкін Т.П., Лопатін А.В.)
за позовом ОСОБА_5
до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія БЕСТ»
2. Відкритого акціонерного товариства «Трібо»
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні
першого відповідача: 1. Підприємство з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Євро фінанси ЛТД»
2. Відкрите акціонерне товариство «Білоцерківський автобусний парк»
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства
в с т а н о в и в:
ОСОБА_5 звернувся до господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія БЕСТ»та Відкритого акціонерного товариства «Трібо»про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства.
Ухвалою господарського суду Київської області від 24.11.2008р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні першого відповідача підприємство з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Євро фінанси ЛТД»та Відкрите акціонерне товариство «Білоцерківський автобусний парк».
Рішенням господарського суду Київської області від 26.01.2009р. по справі №19/430-08/13 позов задоволено частково, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ», що були прийняті 03.07.2008р. і оформлені протоколом №5 від 03.07.2008р., стягнуто з першого відповідача на користь позивача 85 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Також відповідним рішення припинено провадження по справі щодо другого відповідача.
Не погодившись із прийнятим рішенням, перший відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р. в частині визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ», що були прийняті 03.07.2008р. і оформлені протоколом №5 від 03.07.2008р. та ухвалити нове рішення, яким повністю відмовити в задоволенні позову.
На думку першого відповідача, висновки суду першої інстанції в оскаржуваному рішенні не відповідають чинному законодавству та не підтверджуються матеріалами справи, а оскаржуване рішення прийняте з порушенням норм матеріального права, а саме: ст. ст. 58, 61, 62, 64 Закону України «Про господарські товариства»та ст. 88 Господарського кодексу України.
Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 10.02.2009р. скарга першого відповідача прийнята до розгляду та порушене апеляційне провадження по справі.
Ухвалою заступника Голови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 26.03.2009р. строк апеляційного провадження по справі продовжувався.
Позивач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду –без змін з підстав, викладених у відзиві.
Представник позивача в судовому засіданні заперечував проти вимог апеляційної скарги.
Представник першого відповідача в судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи.
Представник другого відповідача в судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи. Даний факт підтверджується корінцем поштового повідомлення №5588931, з якого вбачається, що ухвалу апеляційного господарського суду від 09.04.2009р. про відкладення розгляду справи до 23.04.2009р. другий відповідач отримав 16.04.2009р.
Представник першої третьої особи підтримав вимоги апеляційної скарги першого відповідача.
Представник другої третьої особи в судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи. Даний факт підтверджується корінцем поштового повідомлення №05588940, з якого вбачається, що ухвалу апеляційного господарського суду від 09.04.2009р. про відкладення розгляду справи до 23.04.2009р. друга третя особа отримала 15.04.2009р.
Вивчивши матеріали справи, судова колегія апеляційного суду виходить із наступного.
Протоколом №5 від 03.07.2008р. загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ»підтверджується, що на відповідних зборах були прийняті наступні рішення:
1. Про виключення з товариства учасника ОСОБА_5 з дня проведення зборів та доручення ОСОБА_6 в триденний термін з дня проведення загальних зборів повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про виключення з товариства;
2. Про залишення загального розміру статутного капіталу товариства незмінним та про перерозподіл частки у статутному капіталі товариства таким чином: єдиному учаснику товариства - Відкритому акціонерному товариству «Трібо» належить частка статутного капіталу товариства у розмірі 20000 грн., що складає 100% статутного капіталу;
3. Про виплату ОСОБА_5 вартості частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства, яка належала йому до моменту виключення з товариства. Про проведення виплати після затвердження звіту товариства за 2008 рік у строк до 12 місяців з дня виключення ОСОБА_5 з товариства та про доручення ОСОБА_6 повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про його право звернутися до товариства за зазначеною виплатою у строки, встановленні ст. 54 Закону України «Про господарські товариства»;
4. Про внесення змін до статуту товариства шляхом затвердження статуту в новій редакції та доручення ОСОБА_6 підписати статут товариства у новій редакції та здійснити його державну реєстрацію;
5. Про відсторонення ОСОБА_5 від виконання обов’язків керівника виконавчого органу товариства, призначення на цю посаду ОСОБА_7, зобов’язання ОСОБА_5 у триденний термін з дня отримання рішення за п. 5 порядку денного цих загальних зборів передати ОСОБА_7 печатку, штампи товариства, матеріальні цінності, установчі документи та всі інші документи стосовно діяльності товариства, зобов’язання ОСОБА_7 прийняти у ОСОБА_5 відповідні предмети, документи та цінності за актом приймання-передачі, доручення ОСОБА_6 у разі злісного ухилення ОСОБА_5 від виконання цього рішення загальних зборів товариства звернутися до прокуратури м. Біла Церква та правоохоронних органів з поданням про притягнення ОСОБА_5 до відповідальності. Також про доручення ОСОБА_6 в триденний термін з дня проведення загальних зборів повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про прийняті рішення (а.с. 25-28).
Як зазначає позивач, відповідні рішення мають бути визнані недійсними оскільки на відповідних зборах був відсутній кворум, при проведенні відповідних зборів і прийнятті рішень порушено ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».
Дослідивши представлені докази, перевіривши застосування норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, колегія суддів Київського міжобласного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р. має бути залишене без змін з наступних підстав.
Установчим договором про створення товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія БЕСТ»від 31.01.2002р. підтверджується, що ОСОБА_5 та Відкрите акціонерне товариство «Трібо» є засновниками товариства, частка яких становить по 50% у статутному фонді товариства (а.с. 17-21).
Відповідно до ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»(в редакції на момент проведення відповідних зборів) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.
Згідно ч. 1 ст. 60 зазначеного Закону (в редакції на момент проведення відповідних зборів і прийняття оскаржуваних рішень) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Протоколом №5 підтверджується, що 03.07.2008р. було проведено загальні збори учасників ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ»(а.с. 25-28).
Як вбачається з відповідного протоколу, на відповідних зборах був присутній один учасник - Відкрите акціонерне товариство «Трібо», частка якого становить 50% у статутному фонді ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ».
Протоколом №5 від 03.07.2008р. також підтверджується, що на відповідних зборах були прийняті наступні рішення:
1. Про виключення з товариства учасника ОСОБА_5 з дня проведення зборів та доручення ОСОБА_6 в триденний термін з дня проведення загальних зборів повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про виключення з товариства;
2. Про залишення загального розміру статутного капіталу товариства незмінним та про перерозподіл частки у статутному капіталі товариства таким чином: єдиному учаснику товариства - Відкритому акціонерному товариству «Трібо» належить частка статутного капіталу товариства у розмірі 20000 грн., що складає 100% статутного капіталу;
3. Про виплату ОСОБА_5 вартості частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства, яка належала йому до моменту виключення з товариства; про проведення виплати після затвердження звіту товариства за 2008 рік у строк до 12 місяців з дня виключення ОСОБА_5 з товариства та про доручення ОСОБА_6 повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про його право звернутися до товариства за зазначеною виплатою у строки, встановленні ст. 54 Закону України «Про господарські товариства»;
4. Про внесення змін до статуту товариства шляхом затвердження статуту в новій редакції та доручення ОСОБА_6 підписати статут товариства у новій редакції та здійснити його державну реєстрацію;
5. Про відсторонення ОСОБА_5 від виконання обов’язків керівника виконавчого органу товариства, призначення на цю посаду ОСОБА_7, зобов’язання ОСОБА_5 у триденний термін з дня отримання рішення за п. 5 порядку денного цих загальних зборів передати ОСОБА_7 печатку, штампи товариства, матеріальні цінності, установчі документи та всі інші документи стосовно діяльності товариства, зобов’язання ОСОБА_7 прийняти у ОСОБА_5 відповідні предмети, документи та цінності за актом приймання-передачі, доручення ОСОБА_6 у разі злісного ухилення ОСОБА_5 від виконання цього рішення загальних зборів товариства звернутися до прокуратури м. Біла Церква та правоохоронних органів з поданням про притягнення ОСОБА_5 до відповідальності; про доручення ОСОБА_6 в триденний термін з дня проведення загальних зборів повідомити рекомендованим листом ОСОБА_5 про прийняті рішення.
В ч. 2 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства»(в редакції на момент проведення відповідних зборів і прийняття оскаржуваних рішень) зазначено, що з питань, зазначених у пунктах «а», «б»статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.
Згідно п. «б»ч. 5 ст. 41 даного Закону до компетенції загальних зборів належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.
В ст. 64 наведеного Закону зазначено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.
В п. 12.11 статуту ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ»визначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (їх представники), що володіють у сукупності більш як 60% голосів, а при вирішенні питань, які потребують одностайності –всі учасники.
Таким чином для наявності кворуму для голосування та прийняття рішень по питанням, визначеним в порядку денному загальних зборів товариства від 03.07.2008р., в силу вимог Закону України «Про господарські товариства»необхідна наявність більше 50 відсотків голосів.
Враховуючи вищенаведене та оскільки на відповідних зборах приймались рішення не тільки про виключення позивача зі складу учасників товариства, а й про внесення змін до статуту товариства, перерозподіл часток у статутному капіталі товариства тощо, апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність кворуму під час проведення загальних зборів від 03.07.2008р., що є безумовною підставою для визнання прийнятих загальними зборами рішень недійсними.
Відповідно до ч. ч. 4, 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Згідно п. 12.6 статуту зазначено, що позачергові збори скликаються на вимогу будь-кого з учасників, виконавчого органу та ревізійної комісії.
Як вірно встановлено місцевим господарським судом та підтверджується матеріалами справи, загальні збори скликались за ініціативою другого відповідача.
В п. 12.7 Статуту ТОВ «Телерадіокомпанія БЕСТ»зазначено, що про проведення зборів учасники повідомляються рекомендованими листами із зазначенням часу та місця проведення зборів та проекту порядку денного. Вказані листи підписуються головою товариства і надсилаються за офіційної адресою кожного учасника не пізніше ніж за 30 днів до дня проведення зборів.
В п. 36 Правил надання послуг поштового зв'язку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1155 від 17.08.2002р. про прийняття для пересилання реєстрованого поштового відправлення (поштового переказу) відправникові з додержанням вимог Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг»видається розрахунковий документ, що підтверджує надання такої послуги (касовий чек, розрахункова квитанція тощо).
Згідно ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Ні під час розгляду справи в суді першої інстанції, ні під час апеляційного провадження другим відповідачем доказів належного повідомлення позивача про проведення відповідних зборів не надано (касовий чек, розрахункова квитанція тощо).
Посилання другого відповідача на повідомлення №07/1344 від 29.05.2008р. не береться до уваги, оскільки останнім доказів надсилання його на адресу позивача не надано.
Враховуючи вищенаведене та оскільки внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів позивач не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внести пропозиції до порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про істотне порушення корпоративних прав позивача.
За наведених обставин та оскільки підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства та порушення прав акціонера (учасника) на взяття участі у відповідних зборах, апеляційний господарський суд приходить до висновку про правомірність позовних вимог (Апеляційним господарським судом враховані висновки Верховного Суду України в листі від 01.08.2007р.).
Посилання першого відповідача на необхідність припинення провадження по справі та на ст. 35 ГПК України у зв’язку з наявністю рішення господарського суду Київської області від 13.10.2008р. по справі №19/406-08 не є обґрунтованим, оскільки відповідне рішення не є рішенням по справі, в якій беруть участь ті самі сторони.
Апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про припинення провадження по справі щодо позовних вимог до другого відповідача, оскільки позивач жодних вимог до другого відповідача не заявляв.
За наведених обставин, колегія суддів апеляційного господарського суду прийшла до висновку, що рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р. по справі №19/430-08/13 прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому має бути залишене без змін.
Керуючись ст. ст. 99, 101-105 ГПК України апеляційний господарський суд
постановив:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія БЕСТ»на рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р. по справі №19/430-08/13 залишити без задоволення.
2. Рішення господарського суду Київської області від 26.01.2009р. по справі №19/430-08/13 залишити без змін.
3. Справу №19/430-08/13 повернути до господарського суду Київської області.
4. Постанова набирає чинності з дня її прийняття.
Головуючий суддя: Ткаченко Б.О.
Судді:
Лобань О.І.
Федорчук Р. В
Дата відправки 29.04.09