ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"05" листопада 2014 р.Справа № 921/891/14-г/9

УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гевка В.Л.,

Розглянув матеріали справи

за позовом ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 25/137, м. Тернопіль, 46016

до відповідача 1) ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", вул. Живова, 9, м. Тернопіль, 46008

2) Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, вул. Київська, 3А, м. Тернопіль, 46000

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (Засновників) ОСОБА_2, визнання недійсним Статуту ОСОБА_2 та спонукання до вчинення дій.

За участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1, НОМЕР_1 від 10.07.1998 р.

відповідача 1: ОСОБА_3, довіреність від 11.03.2014р.

відповідача 2: не з'явився

          Суть справи: Позивач - ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 25/137, м. Тернопіль, 46016 звернулося до господарського суду з позовом до відповідачів : 1) ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", вул. Живова, 9, м. Тернопіль, 46008, 2) Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, вул. Київська, 3А, м. Тернопіль, 46000 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (Засновників) ОСОБА_2, визнання недійсним Статуту ОСОБА_2 та спонукання до вчинення дій.

          Ухвалою господарського суду від 22.08.2014р. порушено провадження у справі та її розгляд призначено на 16.09.2014 р. о 12 год. 00 хв.

У відповідності до ст. 77 ГПК України, з метою надання оцінки поданим доказам розгляд справи відкладався на 07.10.2014р. о 12 год. 00 хв., на 15.10.2014р. на 14 год. 20 хв., на 21.10.2014р. о 12 год.00 хв., на 04.11.2014р. о 12 год. 00 хв., а також, оголошувалась перерва в судовому засіданні до 05.11.2014р. о 17 год. 00 хв.

Ухвалою суду від 21.10.2014р. строк розгляду справи судом за клопотанням відповідача від 20.10.2014р. (вх.№188 від 20.10.2014р.) продовжено на 15-ть днів.

Позивач в судове засідання 05.11.2014р. прибув, позовні вимоги з врахуванням неодноразового уточнення позовних вимог та в остаточному варіанті згідно поданої заяви від 15 жовтня 2014р. (вх.№18369 від 15.10.2014р.), підтримав. Зокрема, позивачем - ОСОБА_1 визначено остаточне формулювання позовних вимог, а саме:

1.           Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» , оформлені протоколом зборів №1 від 14 вересня 2004р : про збільшення розміру статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_4 на 293016грн; про придбання частки учасника ОСОБА_5 в розмірі 51572грн, а саме 8,26% у статутному фонді, учасником ОСОБА_4; про перерозподіл часток учасників; про внесення змін в установчі документи ОСОБА_2.

2.          Визнати недійсним Статут TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 25.02.2005р. у частині розміру Статутного фонду ОСОБА_2 і кількості Учасників (Засновників) ОСОБА_2 та розмірів їхніх часток у Статутному фонді ОСОБА_2.

3.          Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 25.02.2005р. за №16461050001000582

4.          Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» про поповнення статутного фонду TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» ОСОБА_4 на 49299,44 грн , оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005р.

5.          Визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23.11.2006р. було виділено майно TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД»; зобов'язати TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» вирахувати суму, яку я маю сплатити TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно ОСОБА_2 згідно протоколу №8 від 23.11.2006р. і надати мені можливість внести її в статутний фонд ОСОБА_2; зобов'язати ОСОБА_2 затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006р. і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД».

6.          Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» про придбання частки учасника (засновника) ОСОБА_6 іншим учасником ОСОБА_2 ОСОБА_7, згідно протоколу зборів №6 від 11.06.2007р., а також визнати недійсним рішення зборів про внесення змін і доповнень до установчого документу ОСОБА_2.

7.          Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», оформлені протоколом зборів №1 від 08 листопада 2011р. про вступ до складу учасників ОСОБА_8 із часткою в статутному фонді 212756,55грн, що становить 34,08% і ОСОБА_9 із часткою в статутному фонді 35459,43грн, що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_7 12.5 частин частки ОСОБА_4 в статутному капіталі, в сумі 35459,43грн, що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_10, додатковий внесок учасників до статутного капіталу ОСОБА_2, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі ОСОБА_2, про внесення змін і доповнень до статуту ОСОБА_2.

8.           Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», оформлені протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012р. про поновлення мене, ОСОБА_1, в складі учасників з часткою 20793грн, що становить 3,33%, прошу визнати дане рішення недійсним в частині розміру частки 3,33% від статутного фонду, а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту ОСОБА_2.

9.          Визнати недійсним Статут TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 17.12.2012р. у частині розміру Статутного фонду ОСОБА_2 і кількості Учасників (Засновників) ОСОБА_2 та розмірів їхніх часток у Статутному фонді ОСОБА_2.

10.          Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2012р. за №16461050025000582

11.          Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», оформлені протоколом зборів №2 від 11 липня 2013року, а саме рішення про збільшення розміру Статутного капіталу TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД на 250000грн, рішення про внесення змін до установчих документів ОСОБА_2, а також рішення про призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів ОСОБА_2.

12.          Визнати недійсним Статут TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 19.07.2013р. у частині розміру Статутного фонду ОСОБА_2, а також кількості Учасників (Засновників) ОСОБА_2 та розмірів їхніх часток у Статутному фонді ОСОБА_2.

13.          Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів, проведену Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області 19.07.2013р. за №16461050031000582

14.          Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» , що були оформлені протоколом зборів №2 від 17 липня 2014року, в тому числі: рішення про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» до новоствореного ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю, рішення про призначення комісії з виділу, рішення про проведення державної реєстрації з виділу, рішення про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські та допоміжні приміщення, рішення про проведення аудиторської перевірки ОСОБА_2.»

15.          Скасувати державну реєстрацію — внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, 21.07.2014р. за №16461220032000582

16.          Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» , оформлені протоколом зборів від 01 жовтня 2014року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД». про зменшення розміру Статутного капіталу TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», про внесення змін до Статуту ОСОБА_2, про реєстрацію змін до установчих документів ОСОБА_2

17.          Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД» , від 31 жовтня 2014року, про затвердження розподільчого балансу TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», про повноваження генерального директора TOB «Тернопільський міський ринок ЛТД», а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту ОСОБА_2.

ГПК, зокрема статтею 22 цього Кодексу, не передбачено права позивача на подання заяв (клопотань) про "доповнення" або "уточнення" позовних вимог, або заявлення "додаткових" позовних вимог і т.п. Тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як:

- подання іншого (ще одного) позову, чи

- збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи

- об'єднання позовних вимог, чи

- зміну предмета або підстав позову.

У будь-якому з таких випадків позивачем має бути додержано правил вчинення відповідної процесуальної дії, а недотримання ним таких правил тягне за собою процесуальні наслідки, передбачені ГПК та зазначені в цій постанові

Право позивача на зміну предмета або підстави позову може бути реалізоване лише до початку розгляду господарським судом справи по суті.

Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу.

Відтак зміна предмета позову означає зміну вимоги, з якою позивач звернувся до відповідача, а зміна підстав позову - це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача.

(п.п. 3.11,3.12 Постанови Пленуму ВГСУ від 26.12.2011 № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Враховуючи зазначене, суд у судовому засіданні прийняв до розгляду вказане уточнення позивача розцінивши його як часткову зміну предмета позовних вимог у порівнянні з первинними та, як таку, яка подана до початку розгляду справи по суті.

У судовому засіданні 15.10.2014р. суд перейшов до розгляду справи по суті з врахуванням нового предмету позову та обґрунтувань позову від 15 жовтня 2014р.

Повноважний представник відповідача 1 в судове засідання 05.11.2014р. прибув, проти заявлених вимог заперечує, при цьому посилається на аргументи, наведені у відзиві на позов від 06.10.2014р. (вх. № 17846 від 07.10.2014р.) з врахуванням наданих додаткових обґрунтувань від 14.10.2014р. (вх.№18381 від 15.10.2014р.), в яких, серед іншого, зазначає, що оскаржувані рішення та Статути ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" жодним чином не порушують прав та інтересів ОСОБА_1, як учасника ОСОБА_2, а його вимоги про визнання за ним переважного права на купівлі частки, також, не є обґрунтованою та підставною, а тому просить відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 повністю, як безпідставно заявленому та такому, що не ґрунтується на вимогах чинного законодавства.

Одночасно, відповідачем 15.10.2014р. подано суду заяву про застосування строків позовної давності (вх. №18382 від 15.10.2014р.), із змісту якої відповідач вказує на те, що однією із позовних вимог ОСОБА_1 є вимога про визнання недійсним рішення зборів учасників від 14.09.2004р. про збільшення розміру Статутного капіталу відступлення частки ОСОБА_5, визнання недійсним Статуту ОСОБА_2 в редакції 2005р. у частині розміру Статутного капіталу та визнання недійсним рішення зборів учасників від 10.05.2005р. про поповнення Статутного капіталу ОСОБА_2 ОСОБА_4

У відзиві на позовну заяву ОСОБА_2 від 06.10.2014р. вказано про відсутність підстав для задоволення вказаних позовних вимог, однак якщо навіть припустити їх підставність то, вони заявлені з пропуском строків позовної давності, оскільки про наявність вказаних рішень ОСОБА_1 було відомо від 14.09.2004р. та з вересня 2008р. відповідно.

Так, про рішення зборів учасників від 10.05.2004р., оформлені протоколом № 4 ОСОБА_1 стало відомо під час розгляду справи господарським судом Тернопільської області № 9/82-2001 відтак нібито про порушене право ОСОБА_1 довідався у вересні 2008р.

Враховуючи зазначене, відповідач1 просить суд застосувати до позовних вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників від 14.09.2004р. про збільшення розміру Статутного капіталу, відступлення частки ОСОБА_5, визнання недійсним Статуту ОСОБА_2 в редакції 2005р. у частині розміру статутного капіталу та визнання недійсним рішення зборів учасників від 10.05.2005р. про поповнення Статутного капіталу ОСОБА_2 ОСОБА_4 позовну давність та відмовити у задоволенні позову в цій частині.

Відповідач 2 явку уповноваженого представника в судових засіданнях не забезпечив, однак в поданих неодноразово клопотаннях просить суд проводити розгляд справи №921/891/14-г/9 без участі реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції.

Одночасно, згідно поданих заперечень від 01.10.2014р. № 5401/08.4-12 (від вх. № 17845 від 07.10.2014р.) та від 30.10.2014р. № 6039/08.4-7 (вх. № 19913 від 04.11.2014р.), проти позову заперечує так як стверджує, що Державним реєстратором вчинено усі реєстраційні дії по відношенню до відомостей про ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" та його учасників у тому числі і ОСОБА_1 в повному обсязі у відповідності до поданих документів та у порядку визначеному Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", а також, з урахуванням рішення господарського суду Тернопільської області від 08.12.2011р. по справі № 18/50/5022-1301/2011, а тому відповідач 2 просить суд у позові відмовити.

Враховуючи вищенаведене, розглянувши та оцінивши подані клопотання та заперечення сторін, а також, матеріали справи, суд дійшов, що провадження у справі слід зупинити з огляду на наступне.

Відповідно до ухвали суду від 05.11.2014р. суд ухвалив:

1.          Призначити у справі №921/891/14-г/9 судову почеркознавчу експертизу по Протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 14.09.2004р.

2.          На розгляд експертизи поставити наступне питання:

Чи виконаний підпис у протоколі №1 зборів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 14 вересня 2004р. у графі підписів учасників від імені ОСОБА_1 – ОСОБА_1 чи іншою особою?

3. Зобов’язати сторони надати експерту на його вимогу всі документи, необхідні для проведення експертизи та вчинити всі необхідні дії для проведення експертизи, зокрема, відповідачів ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", вул. Живова, 9, м. Тернопіль, 46008 та Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, вул. Київська, 3А, м. Тернопіль, 46000 на вимогу експерта надати йому оригінали Протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський міський ринок ЛТД» від 14.09.2004р.

4. Зобов'язати ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 25/137, м. Тернопіль, 46016 оплатити вартість проведення експертизи згідно пред’явленого експертною установою рахунку.

5. Проведення експертизи доручити Науково-дослідному експертно-криміналістичному центру при Управлінні МВС України в Тернопільській області, м.Тернопіль, вул. Степана Будного,48, 46020.

6. Результати експертизи представити в господарський суд після її проведення.

7. Попередити експертів про кримінальну відповідальність за статтями 384 та 385 Кримінального кодексу України.

8. Ухвалу та матеріали справи направити Науково-дослідному експертно-криміналістичному центру при Управлінні МВС України в Тернопільській області, 46020, м. Тернопіль, вул. Степана Будного,48.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках призначення господарським судом судової експертизи.

Згідно ч. 3 ст. 79 ГПК України про зупинення провадження у справі та його поновлення виноситься ухвала.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 79, 86, 87 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1.          Зупинити провадження у справі № 921/891/14-г/9 на час проведення судової почеркознавчої експертизи призначеної згідно ухвали суду від 05.11.2014р. № 921/891/14-г/9.

2.          Ухвалу суду в порядку ст. 87 ГПК України вручити позивачу та відповідачу1 за зверненням їх представників та надіслати на адресу відповідача 2 рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення.

Суддя                                                                                В.Л. Гевко