СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 вересня 2023 року                          м. Харків                     Справа № 922/1909/23  

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Лакіза В.В., суддя  Плахов О.В.,

за участю секретаря судового засідання Фурсової А.М.,

представників учасників провадження у справі про банкрутство:

апелянта - Гріцев В.Б. на підставі ордеру на надання правничої (правової) допомоги серії АА №1334229 від 31.07.2023,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду, у режимі відеоконференції, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" (вх.№1604Х/2) на ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023, постановлену у приміщенні Господарського суду Харківської області суддею Аюповою Р.М., дата складання повного тексту ухвали - 20.07.2023, у справі №922/1909/23

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро", м. Харків,

до Фермерського господарства "Бурейчак", Харківська обл., Вовчанський район, с. Землянки,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 клопотання ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" про забезпечення вимог кредиторів задоволено; накладено арешт на зерно (озиму пшеницю) у кількості 2380, 560 тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак" та перебуває на зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів"; зобов`язано ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" передати зерно (озиму пшеницю) у кількості 2380, 560 тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак" на зберігання Товариству з обмеженою відповідальність "Торговий будинок "Новаагро" за адресою Харківська область, Чугуївський район, смт. Новопокровка, вулиця ім. В. Вєсіча, 1 та/або Харківська область, Чугуївський район, с-ше Залізниче, провулок Перемоги, 1 та/або Харківська область, Лозівський район, смт. Орілька, вул. Індустріальна, 12.

Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що майно боржника - ФГ "Бурейчак"     знаходиться на відповідальному зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Місцевий господарський суд дійшов висновку, що заходи забезпечення вимог кредиторів, про вжиття яких просить заявник, у вигляді накладення арешту на майно боржника та зобов`язання третьої особи, у фактичному володінні якої перебуває майно боржника, передати майно на зберігання кредитору, відповідають загальній спрямованості Кодексу України з процедур банкрутства, є ефективними, адекватними і спрямованими на охорону і збереження майна боржника і, відповідно, захист майнових інтересів його кредиторів.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 скасувати.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що оскаржувана ухвала була постановлена без участі представника ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Апелянт посилається на те, що під час постановлення ухвали судом не встановлені обставини щодо наявності зерна боржника у відповідній кількості та обставини його перебування у  ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Так, як зазначає апелянт, на його території не знаходиться зерно боржника, на яке судом було накладено арешт та зобов`язано передати ТОВ "Торговий будинок "Новаагро".

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 22.08.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" на ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 у справі №922/1909/23; встановлено учасникам справи строк до 06.09.2023 для подання відзиву на апеляційну скаргу з  доказами  його надсилання апелянту; встановлено учасникам справи строк до 06.09.2023 для подання заяв і клопотань; призначено справу до розгляду на "20" вересня 2023 р. о 10:30год.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.08.2023 заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено; постановлено судове засідання, призначене на "20" вересня 2023 о 10:30 годині, провести в режимі відеоконференції.

06.09.2023 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№10722); зазначає, що апелянтом не доведено існування виняткових обставин, за наявності яких суд першої інстанції повинен був призначити заяву ТОВ  "Торговий будинок "Новаагро" про забезпечення вимог кредиторів до розгляду у судовому засіданні із викликом сторін.

Як зазначає ініціюючий кредитор, ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" реалізував майно Фермерського господарства "Бурейчак", не отримавши згоду останнього на таку реалізацію, і не вчинивши дій для того, щоб повернути зерно власнику.

З огляду на викладене, просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 – залишити без змін.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.09.2023 заяву представника ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено; постановлено судове засідання, призначене на "20" вересня 2023 о 10:30 годині, провести в режимі відеоконференції.

До початку судового засідання 20.09.2023 від ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" надійшло клопотання про надання ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" можливості протягом 5 днів після ухвалення рішення довести розмір фактично понесених судових витрат у зв`язку із розглядом справи в суді апеляційної інстанції та залучити до матеріалів справи докази таких витрат.

Також від ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" надійшла заява про розгляд справи без участі його представника; зазначає, що відзив на апеляційну скаргу підтримує та просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

У судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду 20.09.2023, яке відбулось в режимі відеоконференції, представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги, просить її задовольнити.

Інші учасники справи своїм правом на участь у судовому засіданні не скористались; були належним чином завчасно повідомлені про час, дату та місце судового засідання.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду апеляційної скарги, представник апелянта висловив доводи і вимоги апеляційної скарги, а відсутність представників інших учасників провадження у справі про банкрутство не перешкоджає розгляду скарги, про що учасники були повідомлені ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 22.08.2023, з огляду на встановлений статтею 273 Господарського процесуального кодексу України строк розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, заслухавши у судовому засіданні представника апелянта, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, якою передбачено, що  суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів і вимог апеляційної скарги, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Як встановлено місцевим господарським судом, ухвалою Господарського суду Харківської області від 29.05.2023 відкрито провадження у справі №922/1909/23 про банкрутство Фермерського господарства "Бурейчак". Визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" у сумі 6 274 792, 38грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника. Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Саутенка С.О. Здійснено офіційне оприлюднення на офіційному веб-порталі Судової влади України про відкриття справи про банкрутство боржника Фермерського господарства "Бурейчак". Встановлено строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника до 01 серпня 2023 року.

04 липня 2023 року від представника ініціюючого кредитора надійшла заява про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у справі, в якій просить суд вжити заходи забезпечення вимог кредиторів шляхом     накладення арешту на зерно (озиму пшеницю) у кількості 2380, 560 тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак" та перебуває на зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів"; зобов`язати ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" передати зерно (озиму пшеницю) у кількості 2380, 560тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак" на зберігання Товариству з обмеженою відповідальність "Торговий будинок "Новаагро" за адресою: Харківська область, Чугуївський район, смт. Новопокровка, вулиця ім. В. Вєсіча, 1 та/або Харківська область, Чугуївський район, с-ще Залізниче, провулок Перемоги, 1 та/або Харківська область, Лозівський район, смт. Орілька, вул. Індустріальна, 12.

Подана заява обґрунтована тим, що боржником протягом тривалого часу не виконуються грошові зобов`язання; за твердженням самого боржника, вказане майно є єдиним його майном.

Судом першої інстанції встановлено, що розмір визнаних Господарським судом Харківської області вимог ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" до боржника - Фермерського господарства "Бурейчак" становить 6 274 792, 38грн.

Дані вимоги виникли у зв`язку з укладанням договору поставки №0302ПФ від 03 лютого 2022 року.

Відповідно до умов договору, боржник зобов`язався поставити на користь кредитора товар, а саме пшеницю (далі     - товар) у кількості 837, 414тонн загальною вартістю 5 526 928, 88грн.

Строк поставки до 30 червня 2022 року.

На виконання умов договору кредитором було перераховано на користь боржника попередню оплату у загальному розмірі 5 000 000, 00грн.

Боржником товар у встановлений строк передано не було.

У зв`язку з невиконанням зобов`язань з повернення попередньої оплати кредитор звернувся за захистом своїх прав до суду.

Рішенням Господарського суду Харківської області у справі № 922/1367/22 від 06.12.2022 задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" до Фермерського господарства "Бурейчак". Стягнуто 5 000 000, 00грн попередньої оплати, 498 630, 14грн штрафу, 497 095, 89грн процентів річних та 89 936, 09грн судового збору.

Додатковим рішенням Господарського суду Харківської області у справі №922/1367/22 від 20.12.2022 стягнуто 48 390, 26грн витрат на професійну правничу допомогу.

На виконання рішень видано накази і відкрито виконавчі провадження №71515182 та №71515245.

В межах виконавчого провадження №71515182 від 07 квітня 2023 року представник боржника - головний бухгалтер Борисова Н.В. надала декларацію про доходи та майно юридичної особи, в якій зазначено, що майно боржника знаходиться на зберіганні у ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів", а саме: озима пшениця врожаю 2022 року в загальній кількості 2 380, 56тонн.

З аналізу матеріалів виконавчого провадження у справі №922/1367/22 вбачається, що рішення Господарського суду Харківської області у справі №922/1367/22 від 06.12.2022 на час розгляду даної заяви залишається не виконаним, жодних дій, направлених на повне чи часткове виконання зобов`язань, боржником не вчинюється, грошові кошти на рахунках боржника відсутні,     з декларації про доходи та майно юридичної особи, а також з витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та даних МВС України, вбачається     відсутність будь-якого нерухомого майно або транспортних засобів, на які може бути звернено стягнення.

Натомість, в межах виконавчого провадження боржником - Фермерським господарством "Бурейчак" надано довідку, з якої вбачається, що на балансі у     останнього знаходиться озима пшениця у кількості 2 380, 560 тонн балансовою вартістю 6 870 296, 16грн, який знаходиться на відповідальному зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Боржник вказує, що товар в даній кількості планувався бути поставленим за договором поставки №0302ПФ від 03 лютого 2022 року та може бути використаний в рахунок виконання рішення Господарського суду від 03 грудня 2022 року у справі №922/1367/22.

Апеляційним господарським судом встановлено, що розгляд заяви ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" було здійснено судом без участі ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

В апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України,     Указом Президента України №64/2022    введено воєнний стан.

Починаючи з 24.02.2022 Вовчанська міська територіальна громада Чугуївського району Харківської області перебувала в тимчасовій окупації, а починаючи з 16.07.2022 виробничі складські приміщення апелянта були захоплені разом із підприємством місцевою окупаційною адміністрацією країни-агресора та до 11.09.2022 перебувало в окупації, а з 11.09.2022 – перебуває в зоні активних бойових дій, що підтверджується довідкою Вовчанської міської військової адміністрації Чугуївського району Харківської області №206 від 27.02.2023.

Апелянт зазначає, що 21.07.2022, у зв`язку із фізичним захопленням збройними формуваннями рф виробничих потужностей, підприємством з 22.07.2022 була призупинена господарська діяльність (наказ №1-21/07/22 від 21.07.2022).

15.09.2022, після звільнення Збройними силами України території Вовчанської міської територіальної громади та міста Вовчанськ, з 16.09.2022 згідно наказу №1-15/09/22 було частково відновлено господарську діяльність  ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Як вказує апелянт, 05.10.2022 за наслідками інвентаризації (інвентаризаційний опис ТМЦ №3 від 05.10.2022) було виявлено 20     287     720кг зерна невстановленої належності, що було завезено на територію ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" в період з 22.07.2022 по 11.09.2022.

Разом з тим, з усього виявленого на території ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" зерна у кількості 20     287     720кг,  апелянт припускаєґ. що від ФГ "Бурейчак" на територію ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів"  було завезено 2     380     560кг зерна.

При цьому, апелянт посилається на те, що між ним та ФГ "Бурейчак" відсутні будь-які письмові договори щодо зберігання зерна, а також відсутні будь-які складські документи на зерно, які б посвідчували його належність боржникові та установлювали його кількість.

Також апелянт зазначає, що після звільнення міста Вовчанськ та території виробничих приміщень ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів", не з`явилися представники ФГ "Бурейчак" для пред`явлення права на 2     380     560кг зерна, укладення договору зберігання та оплати наданих послуг.

Апелянт посилається на те, що 15.03.2023, з огляду на те, що на території  ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" більше 6 місяців знаходилось зерно пшениці орієнтовної кількості 4     223, 340тон, власники якої не з`явились, виробничі приміщення знаходяться в зоні активних бойових дій, не отриманням оплати за зберігання, було прийнято рішення єдиного учасника ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" №15/03/23 та на його виконання - наказ ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів"№01-16/03/22 від 16.03.2023 про реалізацію третім особам зерна пшениці невстановленої належності у орієнтовній кількості 4     223, 340тон.

Як вказує апелянт, партія зерна невстановленої належності у фізичній вазі 2     380     560кг, що була завезена у 2022 році під час окупації, після списання на підставі наказу №1-05/10/22 від 05.10.2022 відповідних втрат під час її зберігання протягом 6 місяців та природних втрат, була реалізована ТОВ "Трайгон-Експорт" за договорами поставки сільськогосподарської продукції №VEL-140423-ТЕХ від 14.04.2023, №VEL-190423-ТЕХ від 19.04.2023, №VEL-260423-ТЕХ від 26.04.2023.

Апелянт зазначає, що загальна кількість зерна після реалізації склала                 2     360     700кг на загальну суму 6     137     815, 28грн; зерно було повністю вивезено з території ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Апелянт посилається на те, що станом на 24.07.2023 на території елеватора ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" знаходиться зерно пшениці у фізичній вазі:

-           835 760кг, яке є речовим доказом у кримінальному провадженні №22022220000001326 та арештовано згідно ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Харкова від 19.04.2023 у справі №953/856/23;

-           926 220кг, яке є речовим доказом у кримінальному провадженні №22022220000002070 та арештовано згідно ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Харкова від 17.11.2022 у справі №953/5919/22;

-           133     150кг, яке було завезено від ТОВ "Славянське 5".

Згідно доданого апелянтом до апеляційної скарги акту приватного виконавця Ярмоленко О.В. від 24.07.2023 ВП72335058, складеного при виконанні ухвали Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 у справі №922/1909/23, виходом приватного виконавця за адресою місцезнаходження майна було здійснено огляд складських приміщень ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів". В підлоговому складі зберігання №7 виявлено зерно (озима пшениця); зі слів співробітників ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" – зерно врожаю 2022 року в приблизній кількості 400тон. В підлоговому складі зберігання №11 виявлено зерно (озима пшениця); зі слів співробітників ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" зерно врожаю 2022 року в приблизній кількості 1300 тон. В інших складах зберігання зерна озимої пшениці не виявлено.

Акт підписано приватним виконавцем, стягувачем, ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" та понятими.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції виходить з такого.

Відповідно до частин першої, третьої статті 3 Господарського процесуального кодексу України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до     Конституції України, цього     Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право",     Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Згідно з частиною шостою статті 12 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених     Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З 21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства.

Статтею 2 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Правові засади забезпечення позову у господарському судочинстві врегульовано главою 10 розділу І Господарського процесуального кодексу України, тоді як спеціальним     законом про банкрутство     (стаття 40 Кодексу України з процедур банкрутства) визначено особливі різновиди забезпечувальних заходів вимог кредиторів боржника, які є учасниками провадження у справі, та надано право застосування таких заходів як за клопотанням розпорядника майна чи кредитора, так і за ініціативою суду.

Відповідно до частини першої статті 40 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд за клопотанням розпорядника майна, кредиторів або з власної ініціативи може     заборонити боржнику     вчиняти без згоди арбітражного керуючого правочини, а також     зобов`язати боржника     передати цінні папери, майно, інші цінності на зберігання третім особам, вчинити чи утриматися від вчинення певних дій або вжити інших заходів     для збереження майна боржника     (у тому числі     шляхом позбавлення боржника права     розпорядження його нерухомим майном або цінними паперами без згоди розпорядника майна або суду, який розглядає справу про банкрутство; накладення арешту на конкретне рухоме майно боржника), про що виноситься ухвала.

Стосовно застосування заходів забезпечення  у справі про банкрутство Верховний Суд у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у     постанові від 13.02.2020 у справі № 50/790-43/173     сформував висновок про те, що в силу статей     136,     137 Господарського процесуального кодексу України право здійснення забезпечення вимог кредитора у справі про банкрутство та вибору тих чи інших заходів належить господарському суду, який виходить із конкретних обставин справи та пропозицій заявника.

Отже, метою забезпечення вимог кредиторів є вжиття судом, у провадженні якого знаходиться справа, заходів щодо охорони матеріально-правових інтересів кредиторів від можливих дій з боку боржника або третіх осіб з тим, щоб забезпечити кредиторам реальне та ефективне задоволення їх вимог, або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів кредиторів, за захистом яких вони звернулися до суду.

Забезпечення вимог кредитора по суті - це обмеження суб`єктивних прав, свобод та інтересів боржника або пов`язаних із ним інших осіб в інтересах забезпечення реалізації в майбутньому актів правосуддя і задоволених вимог кредиторів або особи, яка звернулась з відповідними вимогами у справі про банкрутство.

У даному випадку ініціюючий кредитор посилається на те, що рішення Господарського суду Харківської області у справі №922/1367/22 від 06 грудня 2022 року залишається не виконаним, жодних дій, направлених на повне чи часткове виконання зобов`язань, боржником не вчинюється, грошові кошти на рахунках боржника відсутні, з декларації про доходи та майно юридичної особи, а також з витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та даних МВС України, вбачається     відсутність будь-якого нерухомого майно або транспортних засобів, на які може бути звернено стягнення.

У межах виконавчого провадження боржником - Фермерським господарством "Бурейчак" надано довідку, з якої вбачається, що на балансі у     останнього знаходиться озима пшениця у кількості 2 380, 560 тонн балансовою вартістю 6 870 296, 16 грн, який знаходиться на відповідальному зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Боржник вказує, що товар в даній кількості планувався бути поставленим за договором поставки №0302ПФ від 03 лютого 2022 року та може бути використаний в рахунок виконання рішення Господарського суду від 03 грудня 2022 року у справ №922/1367/22.

При розгляді даної заяви судом першої інстанції враховано, що майно боржника - ФГ "Бурейчак"     знаходиться на відповідальному зберіганні ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів". Місто Вовчанськ Харківської області є прикордонним містом та є зоною активний бойових дій, які постійно тривають з початку повномасштабного вторгнення російської федерації.     

Тому, враховуючи ситуацію, яка склалася у прифронтовому місті, де     зберігається майно боржника, а саме, озима пшениця у кількості 2 380, 560 тонн, суд першої інстанції дійшов висновку, що зазначене свідчить про високу ймовірність знищення майна, у зв`язку із чим, наклав арешт на це майно та зобов`язав ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" передати зерно на зберігання ТОВ "Торговий будинок "Новаагро".

Однак, суд апеляційної інстанції вважає такі висновки місцевого господарського суду передчасними та необґрунтованими, виходячи з такого.

Відповідно до статті 24 Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні", зерно підлягає зберіганню у зернових складах. Власники зерна мають право укладати договори складського зберігання зерна на зберігання зерна у зернових складах з отриманням складських документів на зерно, а також зберігати зерно у власних зерносховищах. При прийманні зерна на зберігання зерновий склад зобов`язаний здійснити аналіз його якості.

Статтею 26 вказаного Закону передбачено, що договір складського зберігання зерна є публічним договором, типова форма якого затверджується Кабінетом Міністрів України. За договором складського зберігання зерна зерновий склад зобов`язується за плату зберігати зерно, що передане йому суб`єктом ринку зерна.

Договір складського зберігання зерна укладається в письмовій формі, що підтверджується видачею власнику зерна складського документа.

Однак, суду першої інстанції ані заявником, ані боржником не було надано документів на підтвердження наявності будь-яких письмових договорів, укладених між ФГ "Бурейчак" (як власником зерна) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" (як зерновим складом) щодо зберігання зерна, що є предметом забезпечення, а також не надано будь-яких складських документів на зерно, які б посвідчували його належність ФГ "Бурейчак" та встановлювали його кількість.

Заявником не надано відомостей щодо виявлення приватним виконавцем Ярмоленко О.В. спірного зерна, складських документів на нього, договорів зберігання тощо в межах виконавчого провадження №71515282 з виконання наказу Господарського суду Харківської області від 04.04.2023 у справі №922/1367/22.

Фактично доводи ініціюючого кредитора щодо наявності зерна, а саме,  озимої пшениці у кількості 2 380, 560 тонн, на зберіганні у КХП "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" базуються на наданій боржником у межах виконавчого провадження №71515282 декларації про доходи та майно боржника юридичної особи, відповідно до якої вказана кількість зерна знаходиться на зберіганні КХП "Вовчанський комбінат хлібопродуктів", а також на довідці ФГ "Бурейчак".

Однак, декларація та власноруч складена довідка боржника не є належними та допустимими доказами у розумінні Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні" на підтвердження передачі на зберігання  Товариству з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" озимої пшениці у кількості 2 380, 560 тонн.

До заяви про забезпечення вимог кредитора ТОВ "Торговий будинок "Новаагро" надано копії товарно-транспортних накладних №№1-92, датовані липнем-серпнем 2022 року, відповідно до яких було відвантажено пшеницю насипом; замовником і вантажовідправником зазначений, не ФГ "Бурейчак", а ТОВ "Бурейчак".

Відтак, заява ініціюючого кредитора про забезпечення його вимог у межах справи про банкрутство в частині вимоги про зобов`язання ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" передати зерно (озиму пшеницю) у кількості 2380, 560тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак" на зберігання Товариству з обмеженою відповідальність "Торговий будинок "Новаагро" за адресою Харківська область, Чугуївський район, смт. Новопокровка, вулиця ім. В. Вєсіча, 1 та/або Харківська область, Чугуївський район, с-ще Залізниче, провулок Перемоги, 1 та/або Харківська область, Лозівський район, смт. Орілька, вул. Індустріальна, 12, не підтверджена  належними і допустимими доказами передачі на зберігання апелянту спірного майна та його наявності на зберіганні, оскільки матеріали справи не містять належних та допустимих доказів передачі Фермерським господарством "Бурейчак" озимої пшениці у кількості 2380, 560тонн врожаю 2022 року, яке належить Фермерському господарству "Бурейчак", на зберігання ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Однак, згідно мотивувальної частини оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції зазначеному оцінку не надав, як і не надав оцінку відсутності письмових договорів, угод, укладених між ФГ "Бурейчак" (як власником зерна) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" (як зерновим складом) щодо зберігання зерна, що є предметом спору, будь-яких складських документів на зерно, які б посвідчували його належність ФГ "Бурейчак" та встановлювали його кількість, складення яких вимагають положення Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні".

Отже, обґрунтованими є доводи апелянта, що під час постановлення ухвали судом не встановлені обставини щодо наявності зерна боржника у відповідній кількості та обставини його перебування у ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів".

Поряд з цим, судова колегія зазначає, що постановою приватного виконавця Ярмоленка О.В. від 07.04.2023 у межах ВП№71515282 вже накладено арешт на все майно, що належить боржнику - ФГ "Бурейчак" у межах сум звернення стягнення з урахуванням основної винагороди приватного виконавця, витрат виконавчого провадження, що в загальному розмірі становить 6 748 057, 61грн.

Щодо доводів апелянта, що оскаржувана ухвала була постановлена без участі представника ТОВ "Вовчанський комбінат хлібопродуктів", колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає таке.

Відповідно до статті 140 Господарського процесуального кодексу України, заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.

Суд, розглядаючи заяву про забезпечення позову, може викликати особу, що подала заяву про забезпечення позову, для надання пояснень або додаткових доказів, що підтверджують необхідність забезпечення позову, або для з`ясування питань, пов`язаних із зустрічним забезпеченням.

У виняткових випадках, коли наданих заявником пояснень та доказів недостатньо для розгляду заяви про забезпечення позову, суд може призначити її розгляд у судовому засіданні з викликом сторін.

У даному випадку не вбачається винятковості випадку, за яких суд мав призначити заяву до розгляду.

Однак, місцевий господарський суд, постановляючи оскаржувану ухвалу, не забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об`єктивного дослідження усіх фактичних обставин, що мають значення для справи, та не дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам.

У зв`язку із викладеним, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" слід задовольнити ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 у справі №922/1909/23 - скасувати і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні клопотання ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" про забезпечення вимог кредиторів відмовити як необґрунтованому та такому, що не підтверджене належними та допустимими доказами.

Керуючись ст.ст.  255-256, 269, 270, 273, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст. 276, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вовчанський комбінат хлібопродуктів" задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Харківської області від 17.07.2023 у справі №922/1909/23 скасувати і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні клопотання ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро" про забезпечення вимог кредиторів відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття; порядок і строки оскарження постанови передбачені статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 29.09.2023.

Головуючий суддя                                                                    Л.М. Здоровко

Суддя                                                                                           В.В. Лакіза  

       Суддя                                                                                           О.В. Плахов