ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_____________________________________

_______________________________________________________________

майдан Путятинський, 3/65, м. Житомир, 10002, тел. (0412) 48 16 20,

e-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, web: https://zt.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ 03499916

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" серпня 2023 р. м. Житомир Справа № 906/1539/20

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Лозинської І.В.

секретар судового засідання: Воробйова І. Г.

за участю представників сторін:

- від позивача: Луговський Ю. В., довіреність №1 від 13.07.2023

- від відповідача: Кучерук М. Г., довіреність №01-51-0623 від 30.06.2023

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСП Флексіблс Україна"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільних систем "Житомиргаз"

про визнання недійсним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення

У судовому засіданні 16.08.2023 господарським судом оголошено перерву до 12:00 18.08.2023.

У засіданні суду оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду та повідомлено дату складення повного рішення відповідно до ст. 238 ГПК України.

ТОВ "Грайф Флексіблс Україна" звернулося до Господарського суду Житомирської області з позовною заявою до АТ "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (з врахуванням уточненої позовної заяви від 05.10.2022 (а. с. 73 - 89 у т. 2) про визнання недійсним і скасування рішення комісії АТ "Житомиргаз" оформлене протоколом № 29/10-20 комісії АТ "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів газу природного газу від 29.10.2020 та актом-розрахунком №29/10-20 від 29.10.2020 про перерахунок (донарахування) позивачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу за період з 01.09.2020 7-00 до 18.09.2020 11-00 (включно) у кількості 69 522 куб. м. на суму 392729,22 грн, у зв`язку з неправильним застосуванням норм Кодексу ГРМ.

Ухвалою від 04.01.2021 господарський суд повернув позовну заяву ТОВ "Грайф Флексіблс Україна" на підставі п. 1 ч. 5 ст. 174 ГПК України (а. с. 39 у т. 1).

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.03.2021 апеляційну скаргу позивача на ухвалу господарського суду від 04.01.2021 задоволено, ухвалу господарського суду від 04.01.2021 у справі скасовано, а справу направлено Господарському суду Житомирської області для продовження розгляду (а. с. 79 - 81 у т. 1).

06.04.2021 матеріали справи №906/1539/20 надійшли до Господарського суду Житомирської області (а. с. 85 у т. 1).

Відповідно до витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 06.04.2021 справу № 906/1539/20 передано судді ОСОБА_1.

Ухвалою господарського суду від 19.04.2021 відкрито провадження у даній справі за правилами загального позовного провадження (а.с.87 у т. 1).

30.04.2021 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву із викладеними запереченнями (а. с. 91-121 у т. 1).

11.05.2021 до суду від позивача надійшли матеріали позовної заяви та додані до неї документи на виконання ухвали суду від 19.04.2021 (а. с. 122-159 у т. 1).

06.10.2022 до суду від позивача надійшло клопотання щодо прийняття процесуальних документів від 05.10.2022, до якого додано клопотання про заміну позивача у справі на ТОВ "ФПС Флексіблс Україна" та уточнена позовна заява від 05.10.2022 (а. с. 68-89 1 т. 2).

Ухвалою від 06.10.2022 господарським судом замінено позивача у справі на Товариство з обмеженою відповідальністю "ФПС Флексіблс Україна" (а. с. 97 у т. 2).

16.11.2022 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву від 05.10.2022 (уточнену) із запереченнями проти позовних вимог (а. с. 101 - 103 у т. 2).

Ухвалою від 12.01.2023 господарський суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового по суті (а. с. 113 у т. 2).

Ухвалою від 14.02.2023 господарський суд відклав розгляд справи по суті на 14.03.2023 о 10:00 (а. с. 119 у т. 2).

Ухвалою від 14.03.2023 господарський суд оголосив перерву у судовому засіданні до 28.03.2023 о 10:00 (а. с. 121 у т. 2).

Розпорядженням керівника апарату господарського суду від 22.03.2023 №16/2023 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу справи (заяви)" здійснено повторний автоматизований розподіл справи №906/1539/20 у зв`язку із звільненням ОСОБА_1 з посади судді Господарського суду Житомирської області у відставку на підставі рішення Вищої ради правосуддя від 21.03.2023 (а. с. 122 у т. 2).

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.03.2023, справу №906/1539/20 розподілено судді Лозинській І. В. (а. с. 123 у т. 2).

Ухвалою від 24.03.2023 господарський суд постановив прийняти справу до провадження та призначити підготовче засідання суду (а. с. 125 у т. 2).

Ухвалою господарського суду від 17.05.2023 розгляд справи у підготовчому провадженні відкладено на 15.06.2023 15:30, зобов`язано позивача подати документи визначені резолютивною частиною даної ухвали (а. с. 139 у т. 2).

13.06.2023 до суду від позивача надійшло клопотання про долучення до справи документів на вимогу ухвали господарського суду (а. с. 141-169 у т. 2).

15.06.2023 до суду від відповідача надійшли додаткові пояснення щодо долучених позивачем доказів по справі (а. с. 171-173 у т. 2).

Ухвалою від 15.06.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу для розгляду по суті на 06.07.2023 14:30 (а. с. 177-178 у т. 2).

15.08.2023 до суду від відповідача надійшла заява на виконання вимог ухвали суду від 02.08.2023 із викладеними в ній поясненнями та витребуваними документами (а. с. 189-193 у т. 2).

У судовому засіданні 16.08.2023 господарським судом протокольно оголошено перерву до 12:00 18.08.2023 (а. с. 198 у т. 2).

Присутній у судовому засіданні представник позивача надав усні пояснення, та просив суд позовні вимоги задовольнити у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача у засіданні суду проти задоволення позовних вимог заперечувала із підстав, викладених у наданому до суду відзиві на позовну заяву.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

1. Фактичні обставини справи та зміст спірних правовідносин.

Споживач - ТОВ "Грайф Флексіблс Україна" (позивач) шляхом надання заяви - приєднання №09420KBWJLAP016 від 01.01.2016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) оператору ГРМ - Публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (згідно з даними з історії змін реєстраційної інформації товариства, відображених в повідомленні про інформацію на веб-сайті відповідача за посиланням: https://zt.dsoua.com/ua/files/28328/1, з 16.05.2019 змінено назву на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз") (відповідач/оператор ГРМ) приєднався до Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2498, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1384/27829 (а. с. 99 у т. 1).

За додатком 4 до типового договору за адресою об`єкту (точки комерційного обліку): м. Житомир, вул. Промислова, 1/154 знаходиться лічильник газу GMS G-100 №050930 та коректор Універсал-02 №6849, у точках комерційного обліку суб`єкту встановлено газоспоживаюче обладнання (ГСО): інфрачервоний обігрівач AMBI-RAD AR 38 SLDE у кількості 4 шт., інфрачервоний обігрівач AMBI-RAD НВ 22 SLDE у кількості 17 шт., інфрачервоний обігрівач AMBI-RAD НВ 50 SLDE у кількості 7 шт., інфрачервоний обігрівач Reznor Gaz-Filed unit heater UDSA 064, v3 у кількості 4 шт., котел Колві-Термона КТН 100 CEZ у кількості 2 шт. та модуль нагріву Укрінтер МН120 Бернард у кількості 2 шт. із режимами роботи 24 год/добу (а. с. 100 у т. 1).

08.09.2020 представниками АТ "ОГС "Житомиргаз" за участю представника споживача, юристконсульта Луговського Ю. В., проведено контрольний огляд (обстеження) стану вузла облiку газу позивача, про що складено відповідні акти обстеження №20109 та №20109б, у яких зафіксовано таке:

- виявлено різницю між показниками лічильника та показниками коректора, яка складає 6 куб. м.; оператор ГРМ ініціює проведення позачергової повірки; складено акт про порушення №ЖЖ-1.2-99 (п.п. 1 п. 3 гл. 2, P XI);

- виявлено витік газу з різьбового з`єднання лінії продувки ВОГ, викликано аварійно-диспетчерську службу, витік газу зафіксовано на відеокамеру;

- у звіті наявна аварійна ситуація Q>Qmax (а. с. 134-136 у т. 1).

Акт про порушення №ЖЖ-1.2-99 від 08.09.2020 підписаний представником споживача, юристконсультом Луговським Ю. В., із такими зауваженнями: "не згоден із вигаданими порушеннями". Крім того, у вказаному акті зазначено, що розгляд даного акту комісією оператора ГРМ відбудеться 24.09.2020 за адресою: м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35 (а. с. 146-147 у т. 1)

09.09.2020 відповідачем отримано заяву позивача за вх. №3К-6642-10001-0920, що підтверджується відміткою штемпеля АТ "ОГС "Житомиргаз", у якій позивач просив направити представників оператора ГРМ для зняття лічильника газу на позачергову повірку (а. с. 193 у т. 2).

18.09.2020 відповідач за участю представника позивача, склав акт обстеження №61479б стану вузла обліку газу, за яким демонтовано лічильник газу та припинено газопостачання в 11:00 шляхом встановлення заглушки та пломби (а. с. 150 у т. 1).

18.09.2020 представниками АТ "ОГС "Житомиргаз" складено протокол №61479Пр щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку, у заключній частині якого зазначено, що лічильник опломбовано в мішок-тару із пломбою R30429190 та залишено у споживача; зазначено про доставку лічильника за адресою: м. Житомир, вул. Селецька, 33а протягом 10 робочих днів для проведення позачергової державної повірки. Протокол підписано представником споживача - начальником технічного відділу Максимчук Р. В. - без зауважень та заперечень (а. с. 151-152 у т. 1).

За результатами повiрки ДП "Житомирстандартметрологія" встановлено, що лічильник газу GMS G-100 №050930 не відповідає вимогам GMS 407273.001 МП і є непридатним для використання на підставі ТУ.У.33.2-31519293-001-2001, 0,05 Qmax = - 1,38%, Qmin = - 3,19%, про що видано довiдку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №8321 від 01.10.2020 (а. с. 143 у т.1).

01.10.2020 оператором ГРМ складено акт про порушення №ЖЖ-2.2-40, відповідно до якого його представниками встановлено порушення Розділу XI Глави 2 п. 3 п.п. 1 КГС, а також зазначено, що розгляд даного акту комісією оператора ГРМ відбудеться 29.10.2020 о 10:00 за адресою: м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35 (а. с. 148-149 у т. 1). Зазначений акт про правопорушення був підписаний представником ТОВ "Грайф Флексіблс Україна" - Богушем А. П.

29.10.2020 на засіданні комісії АТ "ОГС "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення, рішення щодо якого оформлено протоколом №29/10-20, вирішено задовольнити акти про порушення, здійснити перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу споживачам, зокрема, ТОВ "Грайф Флексіблс Україна", адреса об`єкту: опалювальна котельня виробничих приміщень, топочні - м. Житомир, вул. Промислова, 1/154; встановлене порушення - пп. 1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу ГРС; кількість обрахованого газу 69522 куб. м.; період нарахування - 01.09.2020 7:00 по 18.09.2020 11:00; підстава проведення перерахунку - п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРМ; вартість - 392729,22 грн (а. с. 144,145 у т. 1).

У подальшому, відповідачем було направлено позивачу відповідний акт-розрахунок від 29.10.2020 на суму 392729,22 грн з ПДВ та рахунок на оплату №60025594 від 29.10.2020 (а. с. 153, 155 у т 1).

Позовні вимоги, з урахуваннями уточненої позовної заяви від 05.10.2022, позивач обгрунтував таким:

- відповідач під час прийняття оскаржуваного рішення не взяв до уваги норми абз. 2 п. 8 глави 4 ХІ Кодексу ГРС, оскільки показників коректора Універсал-02 №6849, відображених у звіті від 08.09.2020 (12:37) достатньо для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, чим порушив норми п.п. 2 п. 4 розділу 4 глави ХІ Кодексу ГРС, неправомірно застосувавши порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу, що не є побутовим; допустив помилку при визначенні кількості та вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у акті-розрахунку від 29.10.2020;

- фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації складає 3 години 33 хвилини відповідно до вищезазначеного звіту коректора;

- позивач не користувався газом у своїй діяльності з квітня по листопад 2020 р.;

- причиною спрацювання коректора був витік природного газу, а не непридатність лічильника газу;

- комісія АТ "ОГС "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення всупереч п. 11 розд. 5 Кодексу ГРС не провела перегляд прийнятого рішення у встановлені строки.

07.04.2022 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань були внесені зміни щодо найменування позивача: замість ТОВ "Грайф Флексіблс Україна" зазначено ТОВ "ФПС Флексіблс Україна", що підтверджується відповідною випискою від 07.04.2022 (а. с. 92 у т. 2).

За вказаних обставин позивач просить суд, з урахуванням уточненої позовної заяви від 05.10.2022 (а. с. 73 - 89 у т. 2), визнати недійсним та скасувати рішення Комісії АТ "ОГС "Житомиргаз", оформлене протоколом засідання Комісії з розгляду актів порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного разу №29/10-20 від 29.10.2020 та актом-розрахунком №29/10-20 від 29.10.2020 про перерахунок (донарахування) ТОВ "ФСП Флексіблс Україна" об`єму розподіленого (спожитого) природного газу у кількості 69522 куб. м. на суму 392729,22 грн за період з 7:00 01.09.2020 до 11:00 18.09.2020 у зв`язку з неправильним застосуванням норм Кодексу ГРМ.

У відзивах на первісну та уточнену позовні заяви від 30.04.2021 та 11.11.2022 відповідач з посиланням на визначення у Кодексі ГРС понять "лічильник газу" та "коректор об`єму газу" зазначає, що останні є єдиним вузлом, який здійснює комерційний облік природного газу, у зв`язку із чим існування достовірних показників коректора газу неможливе без достовірних показників лічильника газу. Вважає безпідставним посилання позивача на положення п. 8 глави 4 ХІ Кодексу ГРС, а саме тільки норми абзацу 2, оскільки не застосування порядку визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режимів нарахування споживачу, відповідно до норм п. 8 глави 4 ХІ Кодексу ГРС, передбачає здійснення споживачем своєчасного повідомлення у письмовій формі оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу та відсутність пошкодження пломби чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу. Натомість, представники оператора ГРМ 08.09.2020 самостійно виявили порушення на об`єкті споживача та встановили позаштатний режим роботи комерційного ВОГ або його складових, які кваліфікуються як ті, що виникли не з вини споживача. Відповідач доводить, що незважаючи на зафіксований у звіті коректора споживача час, протягом якого ЗВТ працював в аварійній/позаштатній ситуації, беручи до уваги визнання лічильника газу непридатним за результатами державної повірки, здійснив нарахування природного газу з урахуванням положень п.п. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. Щодо перегляду прийнятого рішення Комісією АТ "ОГС "Житомиргаз" відповідач вказує, що на засіданні був присутній представник споживача та ним не було заявлено жодного звернення щодо перегляду рішення комісії. Щодо викладення позивачем аргументів, на яких сформульовано зміст позовної заяви у справі №640/23551/21, відповідач зазначає, що у даному спорі не заявлено позовних вимог про визнання протиправними та не чинними окремих положень нормативно-правового акту (а. с. 91-121 у т. 1, 101-105 у т. 2).

2. Норми права (нормативно - правові акти), які застосував господарський суд.

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, комерційного, у тому числі, приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі, в розрізі суб`єктів ринку природного газу, визначені Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Регулятора від 30.09.2015 № 2494 (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до п. 2, 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРС протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

За збереження і цілісність комерційних і дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Згідно з п. 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора газорозподільних систем та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до п. 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак порушень представник оператора газорозподільних систем на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору. Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

Згідно з підп. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

За підп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення оператором газорозподільних систем пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

3. Щодо позовних вимог про визнання недійсним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз".

3.1. Щодо відсутності фактичних витрат природного газу та неврахування відповідачем норм абз. 2 п. 8 глави 4 ХІ Кодексу ГРС при прийнятті оскаржуваного рішення.

ТОВ "ФПС Флексіблс Україна" доводить, що у період з квітня по листопад 2020 року не використовував природний газ у своїй господарській діяльності, однак у матеріалах справи відсутні докази не використання природного газу на об`єкті споживача.

Тому дані твердження позивача не заслуговують на увагу, оскільки постачання/розподіл природного газу вважається припиненим лише за умови наявності пломб оператора ГРМ на запірних пристроях у відповідності до абз. 2, 3 п. 7 гл. 7 розділу VI Кодексу ГТС.

Позивач доводить, що показників коректора Універсал-02 №6849, відображених у звіті від 08.09.2020 (12:37), достатньо для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, оскільки згідно із зазначеним звітом час, протягом якого ЗВТ працював в аварійній/позаштатній ситуації, складає 3 год. 33 хв. (а. с. 154 у т. 1).

Відповідно до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ:

- коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;

- лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам`ятовування та відображення об`єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.

З вказаних визначень слідує, що показання коректора об`єму газу перебувають в прямій безпосередній залежності від даних, які отримані від лічильника газу

Такий правовий висновок Касаційного господарського суду Верховного Суду викладений у постанові від 18.11.2022 у справі №914/993/21.

Відповідно до абз. 2 п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Верховний Суд у постанові від 02.12.2020 у справі №906/962/18 дійшов висновку, що за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до п.4 гл.4 розд. ХІ Кодексу ГРМ.

Разом з тим, враховуючи встановлення факту позаштатного режиму роботи лічильника газу та його непридатність, що зафіксовано у довідці №8321 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки (а. с. 143 у т.1), суд встановив, що виявлена несправність в роботі лічильника призводить до спотворення показів коректора об`єму газу, тому за цих умов покази коректора не можна вважати достовірними і придатними/достатніми для комерційного обліку газу.

3.2. Щодо порушення комісією АТ "ОГС "Житомиргаз" з розгляду актів про порушення норм п. 11 розділу 5 Кодексу ГРС та не проведення перегляду прийнятого рішення у встановлені строки.

Відповідно до п.п. 11 п. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Суд критично оцінює доводи позивача щодо не проведення Комісією оператора ГРМ перегляду прийнятого рішення у встановлені строки, оскільки у вищезазначеній нормі відсутні вказівки на встановлення будь-яких строків для перегляду винесеного рішення.

Крім того, суд звертає увагу ТОВ "ФПС Флексіблс Україна", що у матеріалах справи відсутні докази звернень позивача до відповідача для проведення додаткових обстежень чи перевірок, а також щодо надання додаткових пояснень, враховуючи присутність його представника на засіданні відповідної Комісії АТ "ОГС "Житомиргаз", що мало місце 29.10.2020.

Отже, виходячи із системного аналізу обставин встановлених при розгляді даної справи у їх сукупності, господарський суд дійшов висновку, що рішення відповідача про задоволення актів про порушення №ЖЖ-1.2-99 від 08.09.2020 та №ЖЖ-2.2-40 від 01.10.2020, внаслідок яких в подальшому здійснено перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу позивачем, є правомірним.

Однак, суд не погоджується із періодом, за яким здійснюється перерахунок, з огляду на таке.

Як вбачається з актів обстежень №20109 та №20109б від 08.09.2020, представниками оператора ГРМ виявлено різницю між показниками лічильника та показниками коректора, яка складає 6 куб. м., витік газу та зафіксовано у звіті наявність аварійної ситуації Q>Qmax (а. с. 134-136 у т. 1).

Відповідно до акту про порушення №ЄЄ-1.2-99 від 08.09.2020 у графі, що має назву "відмітка про усунення порушення на дату складання акту" міститься запис працівників відповідача, що порушення, визначені у п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, не усунено. Крім того, у п. 5 даного акту вказано про необхідність звернення споживача до АТ "ОГС "Житомиргаз" за проведенням позачергової повірки ВОГ, допустити до усунення витоку газу (а. с. 23 у т. 1).

09.09.2020 відповідачем отримано заяву позивача за вх. №3К-6642-10001-0920, що підтверджується відмітною штемпеля АТ "ОГС "Житомиргаз", у якій позивач просив направити представників оператора ГРМ для зняття лічильника газу на позачергову повірку (а. с. 193 у т. 2).

Однак, як зазначалось судом раніше, представниками АТ "ОГС "Житомиргаз" тільки 18.09.2020 демонтовано лічильник газу споживача, припинено газопостачання об 11:00 шляхом встановлення заглушки та пломби, відповідно до акту обстеження №61479б, та складено протокол №61479Пр щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку (а. с. 150, 151-152 у т. 1).

З урахуванням положень п.п.1 п.4 гл.4 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого простору (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживчого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дата виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводиться з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

АТ "ОГС "Житомиргаз" було здійснено розрахунок необлікованого об`єму природного газу з 07 год. 00 хв. 01.09.2020 (початок розрахункового періоду) по 11 год 00 хв. 18.09.2020 (момент припинення газопостачання на об`єкті споживача).

Таким чином, на думку суду, кінцева дата нарахування напряму залежала від оперативності розгляду представниками відповідача заяви ТОВ "ФПС Флексіблс Україна", отриманої оператором ГРМ 09.09.2020.

Тому суд відхиляє доводи відповідача, викладені у заяві від 14.08.2023, щодо дотримання п.п. 23 п. 2 Мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 21.09.2017 №1156, в частині здійснення розгляду письмового звернення щодо припинення/обмеження газопостачання (розподілу природного газу) на об`єкт споживача у строк до 15 днів з дня надходження звернення.

За п. 9.3 типового договору якщо за ініціативою споживача необхідно припинити газопостачання на об`єкт споживача чи його окремі газові прилади для проведення ремонтних робіт, реконструкції чи технічного переоснащення тощо, споживач не пізніше ніж за п`ять робочих днів повинен письмово повідомити про це оператора ГРМ та узгодити з ним дату припинення газопостачання, а оператор ГРМ в узгоджену зі споживачем дату зобов`язаний припинити газопостачання споживачеві.

У Кодексі ГРС та типовому договорі відсутні положення, у яких встановлено строк розгляду оператором ГРМ звернення споживача про проведення позачергової повірки ВОГ, однак, враховуючи, що, у даному випадку, демонтаж лічильника газу споживача для здійснення відповідний повірки передбачав припинення газопостачання шляхом встановлення заглушки та пломби на об`єкті споживача, АТ "ОГС "Житомиргаз" повинен був здійснити розгляд заяви ТОВ "ФПС Флексіблс Україна" у строк, встановлений п. 9.3 типового договору.

Аргументи АТ "ОГС "Житомиргаз" щодо застосування положень п.п.1 п. 2 глави 7 розділу Х Кодексу ГРС не беруться судом до уваги, адже у даній нормі йдеться про періодичну повірку ЗВТ, а не позачергову.

З огляду на викладене, суд прийшов до висновку, що позивач не зобов`язаний здійснювати оплату за об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за період, який був збільшений внаслідок дій відповідача, а, оскільки суд позбавлений права здійснювати вказаний розрахунок самостійно, то позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

4. Щодо розподілу судових витрат.

Відповідно до ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Приписами ч. 2 ст. 123 ГПК України унормовано, що розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

Пунктом 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України передбачено, що судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Однак, враховуючи те, що судом встановлено обгрунтованість підстав для винесення відповідачем оскаржуваного рішення, судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст. 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним та скасувати рішення Комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз", оформленого протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу №29/10-20 від 29.10.2020, про перерахунок (донарахування) Товариству з обмеженою відповідальністю "ФСП Флексіблс Україна" об`єму розподіленого (спожитого) природного газу у кількості 69522 куб. м. на суму 392729,22 грн за період з 7:00 01.09.2020 до 11:00 18.09.2020 згідно з актом-розрахунком від 29.10.2020.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 25.08.23

Суддя Лозинська І.В.

Віддрукувати:

1 - в справу

2, 3 - позивачу на ел. пошту: flexiblesukraine@greif.com

та на електронну адресу представника: ІНФОРМАЦІЯ_1

4 - відповідачу на ел. пошту: office@ztgas.com.ua