ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"20" квітня 2011 р.Справа № 10/Б-1287

УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Півторака М.Є.

за участю секретаря судового засідання Качунь І.Є.

розглянув у відкритому судовому засіданні заяву

кредитора: Публічного акціонерного товариства " Укрсоцбанк " м. Київ вул. Ковпака ,29 через Центральний комерційний макрорегіон " Укрсоцбанк " м. Хмельницький вул. Соборна ,34

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10

За участю представників :

кредитора: ОСОБА_1 –провідного юрисконсульта відділу по роботі з проблемною заборгованістю ПАТ " Укрсоцбанк " , довіреність № 02-04/613 від 04.10.2010 року ;

боржника: ОСОБА_2 –представника , довіреність від 16.03.2011 року

розпорядник майном боржника: ОСОБА_3 –ухала господарського суду від 07.12.2010р.

про визнання його кредитором на суму 2441542,29 дол. США ; 552522,81 грн.

В розпочатому судовому засіданні учасникам судового процесу роз’яснено процесуальні права та обов’язки згідно ст. ст. 20, 22, 811 ГПК України.

В судовому засіданні оголошувалася перерва до 12 год. 30 хв. 18.03.2011 року ; 16 год. 31.03.2011 року ; 16 год. 20 хв. 18.04.2011 року ; 16 год. 20.04.2011 року в порядку статті 77 ГПК України .

Суть справи: Публічне акціонерне товариство " Укрсоцбанк " м. Київ через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ м. Хмельницький звернулося до господарського суду Тернопільської області з заявою № 17.9-07/85-13 від 21.01.2011 року в порядку ст. 14 Закону України “ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” (надалі –Закон про банкрутство) про визнання його кредитором відносно Товариства з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль на суму 2441542,29 дол. США ; 552522,81 грн., в тому числі пеню в сумі 65664,97 грн. , штраф в сумі 7600,65 дол. США та 1558,79 гривень .

На підтвердження заявлених вимог кредитором подано Генеральний договір про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року ; Додаткову угоду до Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від15.07.2008 року ; Додаткову угоду про внесення змін до Додаткової угоди № 1 до Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 08.10.2008 року ; Угода про внесення змін № 2 до Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 06.08.2009 року ; Угода про внесення змін № 4 до Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 05.03.2010 року ;Договір поруки № 107880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року ; ОСОБА_4 договір від 17.07.2008 року , інші документи , які знаходяться в матеріалах справи .

Ухвалою від 24.01.2011 р. заяву ПАТ " Укрсоцбанк " м. Київ через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ " Укрсоцбанк " м. Хмельницький прийнято до розгляду та призначено судове засідання для її розгляду о 10 годині 11 березня 2011 року .

Боржник у справі надав суду заперечення ( вх. № 10387(н) від 18.03.2011 року , у якому заперечує заявлені грошові вимоги .

Зазначає , що нежитлове приміщення по вул. Київська ,10 в м. Тернополі , і яке є предметом ОСОБА_4 договору від 17.07.2008 року було відчужене . Посилається на рішення господарського суду від 15.09.2010 року у справі № 11/51-1559 , згідно якого ОСОБА_5 було передане приміщення по вул. Київська ,10 в м. Тернополі по акту прийому-передачі . Також зазначає , що ПАТ " Укрсоцбанк " надав дозвіл на відчуження вказаного приміщення своїм листом № 07-01/112 від 22.02.2010 року .

18 квітня 2011 року кредитор подав до господарського суду Уточнення до заяв № 101.6-02/85-673 від 18.04.2011 року ( вх.. № 11499(н) і просить визнати його кредитором на загальну суму 20044757,89 грн. в тому числі 97717,33 грн. пеня та штраф .

Чинним законодавством України визначено , що грошові вимоги кредитора мають бути відображені в національній валюті України , а тому суд прийняв до розгляду заяву Публічного акціонерного товариства " Укрсоцбанк " м. Київ через Центральний комерційний макрорегіон м. Хмельницький до розгляду .

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи кредитора, заперечення боржника, дослідивши представлені документи, суд встановив наступне:

Згідно інформації ініціюючого кредитора в газеті “ Урядовий кур'єр ”, м. Київ від 24 грудня 2010 року № 242 було опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10 .

Пунктом 1 статті 14 Закону України “ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом “ встановлено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов’язанні подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Публічне акціонерне товариство " Укрсоцбанк " м. Київ в особі філії АТ в м. Тернополі звернулася до господарського суду з заявою № 17.9-07/85-13 від 21.01.2011 року( вх.. № 8514(н) від 21.01.2011 року , про що свідчить відмітка господарського суду Тернопільської області ) про визнання його грошових вимог відносно боржника , тобто в межах строку , встановленого ст. 14 Закону .

У судовому засіданні встановлено , що згідно Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року , укладеного між ПАТ " Укрсоцбанк " ( кредитор ) та Товариством з обмеженою відповідальністю " Орвіс " м. Тернопіль вул. С.Будного ,3-А , ід. Код 31490840 ( позичальник ) , згідно умов якого кредитор зобов’язувався надавати Позичальнику грошові кошти в межах загального ліміту 2200000 доларів США , а позичальник зобов’язувався повертати кредит у строки і на умовах , визначених Генеральним договором та додатковими угодами до Генерального договору .

Згідно п. 8 Генерального договору в якості забезпечення виконання Позичальником своїх зобов’язань перед кредитором за Генеральним договором та додатковими угодами до нього кредитор уклав з майновим поручителем –Товариством з обмеженою відповідальністю Магазин " Київ " вул. Київська ,10 м. Тернопіль , ід. Код 14046046 ( боржником ) ОСОБА_4 договір від 17.07.2008 року , зареєстрований в реєстрі за № 5578.

Згідно ОСОБА_4 договору Боржник ( Іпотекодавець ) передав в іпотеку Кредитору ( Іпотекодержателю ) у якості забезпечення виконання зобов’язань Позичальника за Генеральним договором та додатковими угодами до нього нежитлове приміщення , загальною площею 1285,1 кв. м. , що знаходиться в м. Тернопіль по вул. Київській ,10.

Заставна вартість предмету іпотеки за ОСОБА_4 договором за згодою сторін становила 6224683,21 грн. , що в еквіваленті за курсом НБУ становило 1285879,03 дол. США , станом на дату укладення ОСОБА_4 Договору .

Згідно додаткового договору №1 ВІД 23.03.2010 року до ОСОБА_4 договору змінено загальний ліміт заборгованості по кредиту до суми 225700 дол. США та розмір процентів за користування кредитом : 14,5 процентів річних в доларах США та 22 проценти річних в гривнях.

Згідно додаткової угоди № 1 від 15.07.2008 року до Генерального договору Кредитор надав Позичальнику грошові кошти в межах загального ліміту заборгованості в сумі 2200000 доларів США , із встановленням плати за користування кредитом у розмірі 14 процентів річних .

Згідно додаткової угоди від 08.10.2008 року про внесення змін до Додаткової угоди № 1 від 15.07.2008 року до Генерального договору з 20.10.2008 року процентна ставка за користування кредитом становить 14,5 процентів річних .

Згідно угоди про внесення змін № 2 від 06.08.2009 року до Генерального договору в якості забезпечення виконання Позичальником своїх зобов'язань перед Кредитором за Генеральним договором та додатковими угодами до Генерального договору Кредитор уклав з Боржником ОСОБА_4 договір від17.08.2008 року , зареєстрований в реєстрі за № 5578 та Договір поруки № 107880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року .

06 серпня 2009 року між АКБ " Укрсоцбанк " в особі начальника Тернопільського відділення Хмельницької обласної філії , Товариством з обмеженою відповідальністю " Магазин " Київ " м. Тернопіль та Товариством з обмеженою відповідальністю " Орвіс " м. Тернопіль було укладено Договір поруки № 107880/107-ПЮО22, згідно умов якого Поручитель ( ТзОВ " Магазин " Київ " ) зобов’язується перед кредитором солідарно відповідати за виконання Позичальником у повному обсязі зобов’язань за Генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року , а саме : повернення суми кредиту , сплати відсотків за користування кредитом , комісій , а також можливої неустойки ( пені , штрафу ) у розмірі та у випадках , передбачених договором кредиту . ( п. 1.1. Договору ).

Згідно додаткової угоди № 1 від 05.03.2010 року до Договору поруки № 10880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року змінено загальний ліміт заборгованості по кредиту до суми 2257000 доларів США .

Згідно Угоди про внесення змін № 4 від 05.03.2010 року до Генерального договору в якості забезпечення виконання Позичальником своїх зобов’язань перед кредитором за Генеральним договором Кредитор зобов’язується надавати позичальнику грошові кошти в доларах США та в гривні в межах загального ліміту 2257000 доларів США , а Позичальник зобов’язується повертати кредит у строки / терміни та в порядку , визначеними Генеральним договором та додатковими угодами до нього , сплачувати проценти за користування кредитом у розмірі 14,5 процентів річних в доларах США та 22 проценти річних в гривнях .

У зв'язку з порушенням Позичальником своїх зобов’язань за Генеральним договором та додатковими угодами до нього кредитор ( ПАТ " Укрсоцбанк " надіслав позичальнику ( ТзОВ " Орвіс " ) вимогу від 15.12.2010 року достроково , протягом 30( тридцяти ) календарних днів від дня отримання вимоги кредитора повернути кредит у сумі загального ліміту кредитування , сплатити проценти , неустойку .

Кредитор стверджує , що в порушення кредитних угод та вимог статті 525 ЦК України товариство " Орвіс " не виконало умови угоди в частині погашення кредиту , не сплачено відсотки та комісію і станом на 24 січня 2011 року сума неповернутої заборгованості за угодами складає 709042,07 дол. США ,9826,29 грн.

Стверджує , що заборгованість за неповернутим кредитом та несплаченими відсотками в доларах США з урахуванням офіційного курсу НБУ на 24 січня 2011 року ( 1 х 7,9425) становить 709042,07 х 7,9425 = 5631566,64 грн.

Вважає , що у зв’язку з невиконанням ТОВ " Орвіс " зобов'язань по погашенню кредиту , сплати відсотків передбачених кредитними договорами та порушенням провадження у справі про банкрутство ТОВ Магазин " Київ " , порушуються права держави в особі АТ " Укрексімбанк " .

          Відповідно до частини 2 п. 6 статті 14 Закону розпорядника майна зобов’язаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їх заявами, а за їх відсутності - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав. Відповідно до пп. " а " п.п.1 статті 31 Закону вимоги кредиторів, забезпечені заставою, задовольняються в першу чергу .

          Отже, вимоги кредиторів, забезпечені заставою майна боржника, які за своїми ознаками (моментом виникнення) також можуть відноситися до вимог конкурсних кредиторів, вносяться окремо до реєстру вимог кредиторів незалежно від подання ними заяв із вимогами та на будь-якій стадії процедури банкрутства. Тобто, навіть після спливу встановленого Законом строку звернення із заявою про визнання кредиторами до боржника.

          Такої ж правової позиції дотримується і Вищий господарський суд України у своїй постанові від 24 листопада 2009 року № 4202-31/127.

У судовому засіданні встановлено , що 15 вересня 2009 року господарський суд Тернопільської області у справі № 11/51-1559 розглянув позов ОСОБА_5 , жительки м. Тернопіль вул. Шагайди ,2/2 до Товариства з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10 та прийняв рішення , яким зобов’язав Товариство з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10 , ідентифікаційний код 14046046 виділити в натурі належну ОСОБА_5 м. Тернопіль вул. Шагайди ,2/2 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 частку з майна Товариства з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10 , шляхом передачі Товариством з обмеженою відповідальністю магазин " Київ " м. Тернопіль у власність ОСОБА_5 м. Тернопіль нерухоме майно –приміщення площею 1267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль вул. Київська ,10 .

Частиною четвертою статті 124 Конституції України встановлено, що судові рішення ухвалюються іменем України і є обов’язковими до виконання на всій території України.

Товариство з обмеженою відповідальністю " Міське бюро технічної інвентаризації " м. Тернопіль повідомило арбітражного керуючого ОСОБА_3 листом № 1617/072 від 24.02.2011 року , що згідно обліку технічної інвентаризації станом на 21.02.2011 року ТОВ магазин " Київ " не має зареєстрованого нерухомого майна у м. Тернополі .

Чинним законодавством про банкрутство передбачено обов’язок суду на стадії попереднього судового засідання встановити фактичну наявність забезпеченого заставою майна боржника для задоволення вимог кредиторів в першу чергу як таких , що забезпечені заставою .

Відповідно до пункту " а " частини 1 статті 31 Закону у першу чергу задовольняються : вимоги , забезпечені заставою .

За відсутності заставного майна , вимоги кредиторів задовольняються в четверту чергу , що підтверджує системний аналіз приписів частини 9 статті 11 Закону та параграфа 4 частини 1 статті 31 Закону .

Такої ж правової позиції дотримується Вищий господарський суд України , зокрема , у своїй постанові від 11.10.2006 року справа № 2-26/11384-2005(2-26/2866-2006) .

Отже , нежитлове приміщення за адресою м. Тернопіль вул. Київська 10 , що є предметом ОСОБА_4 договору від 17.07.2008 року було передане згідно рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року ОСОБА_5 і на час розгляду заяви кредитора , згідно обліку технічної інвентаризації вказане приміщення не зареєстроване за ТзОВ " Магазин " Київ " м. Тернопіль . Таким чином , заявлені вимоги кредитора не є забезпечені заставою , а тому не можуть задовольнятися в першу чергу .

Згідно з статтею 543 ЦК України , у разі солідарного обов’язку боржників ( солідарних боржників ) кредитор має право вимагати виконання обов’язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом , так і від будь-кого окремо .

Згідно статті 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання , забезпеченого порукою , боржник і поручитель відповідають перед кредитором , як солідарні боржники , якщо договором поруки не встановлено додаткову ( субсидіарну ) відповідальність поручителя .

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі , що і боржник , включаючи сплату основного боргу , процентів , неустойки , відшкодування збитків , якщо інше не встановлено договором поруки .

Відповідно до статті 599 ЦК України зобов’язання припиняються виконанням , проведеним належним чином .

У судовому засіданні встановлено , що 06 серпня 2009 року між АКБ " Укрсоцбанк " ( Кредитор ) , Товариством з обмеженою відповідальністю " Магазин " Київ " ( Поручитель ) та Товариством з обмеженою відповідальністю " Орвіс " ( Позичальник ) було укладено Договір поруки № 107880/107-ПЮО22, пунктом 1.1. якого визначено , що Поручитель зобов’язується перед кредитором солідарно відповідати за виконання Позичальником у повному обсязі зобов’язань за Генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року , а саме : повернення сум кредиту , сплати відсотків за користування кредитом , комісій , а також можливої неустойки ( пені , штрафу ) у розмірі та у випадках , передбачених Договором кредиту .

Отже , на забезпечення виконання кредитних зобов’язань Товариства з обмеженою відповідальністю " Орвіс " за Генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року , ТзОВ " Магазин " Київ " виступило також поручителем .

За даних обставин, суд визнає грошові вимоги Публічного акціонерного товариства " Укрсоцбанк " м. Київ вул. Ковпака ,29 через Центральний комерційний макрорегіон " Укрсоцбанк " м. Хмельницький вул. Соборна ,34 відносно боржника –Товариства з обмеженою відповідальністю " Магазин " Київ " м. Тернопіль , в загальній сумі 20044757,89 грн., з яких 19947040,56 грн. основного боргу ( черговість задоволення –четверта ) та 97717,33 грн. пеня та штрафні санкції –черговість задоволення грошових вимог –шоста .

З огляду на наведене, керуючись статтями 1, 22, 33, 34, 35, 43, 86 ГПК України, статтями 1, 14 Закону України “ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, господарський суд , -

У Х В А Л И В :

1.Визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства " Укрсоцбанк " м. Київ вул. Ковпака ,29 через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ " Укрсоцбанк " м. Хмельницький вул. Соборна ,34 у справі № 10/Б-1287 відносно боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю " Магазин " Київ " м. Тернопіль вул. Київська ,10, код 14046046 в загальній сумі 20 044 757,89 грн. , з яких :

Основний борг –19 947 040,56 грн. –черговість задоволення –четверта ;

97717,33 грн. пеня , штраф –черговість задоволення –шоста

2. Ухвалу надіслати боржнику, кредитору, розпоряднику майна боржника ОСОБА_3 , АДРЕСА_1.

Суддя                                                                                М.Є. Півторак