Справа № 314/932/23

Провадження № 2/314/454/2023

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.07.2023                                                                м. Вільнянськ

Вільнянський районний суд Запорізької області у складі:

головуючого судді -        Свідунович Н.М.,

за участю представника позивача за первісним позовом                 ОСОБА_1 ,

представника відповідача за первісним позовом                         ОСОБА_2 ,

секретар судового засідання        Печонкіна В.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін цивільну справу № 314/932/23 за позовом Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" до ОСОБА_3 про стягнення вартості необлікованого природного газу та зустрічним позовом ОСОБА_3 до Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" про визнання дій протиправними,

ВСТАНОВИВ:

У березні 2023 року Акціонерне товариство "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" звернулось до суду з позовом до ОСОБА_3 про стягнення вартості необлікованого природного газу. В обґрунтування позовних вимог зазначило, що 31.10.2022 представниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно. За результатами перевірки працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було складено акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, який у порядку, визначеному Кодексом ГРМ, підписано працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та представником відповідача із зауваженнями. 31.10.2022 лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол № 0600062474 направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, який підписано представниками Оператора ГРМ та представником відповідача.

23.11.2022 проведено експертизу ЗВТ, про що складено Акт № 0403 експертизи лічильника газу, за результатами якої виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

За фактом втручання відповідача в роботу ЗВТ, комісією АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 частково, а саме в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, що відображено у протоколі № 943 від 25.11.2022.

На підставі пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок необлікованого об`єму природного газу і його вартості та рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості з пропозицією погашення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 625691,11 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримано відповідачем 22.12.2022.

На підставі викладеного, позивач просить стягнути з ОСОБА_3 вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу на користь АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" в сумі 625691,11 грн., а також судові витрати.

Ухвалою суду від 23.03.2023 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. Сторонам встановлено строк для подання відзиву, відповіді на відзив та заперечень.

20.04.2023 на адресу суду від представника відповідача – адвоката Фельського С.Л. надійшов відзив на позовну заяву АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", в якому останній, заперечуючи проти позову, зазначив, що 31.10.2022 працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було складено Акт про порушення № ZP 004438, відповідно до якого, начебто встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Представником споживача в акті зазначено, що він не згоден з актом та порушеннями, які зазначені в ньому. Прилад обліку було демонтовано разом з охоронною пломбою та направлено на експертизу.

23.11.2022 Комісією, затвердженою наказом Оператора ГРМ – АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, у присутності споживача проведено експертизу лічильника. Висновки експертизи: виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

Представник відповідача звертає увагу суду на результати огляду лічильника, які зазначені у цьому ж акті експертизи лічильника, у яких зазначено, що:

1. Відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі: відповідає.

2. Цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі: не порушено.

3. Цілісність заводського та/або повірочного тавра на ЗВТ: не порушено.

4. Цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: цілий.

5. Цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ: не порушена.

6. Наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ: наявні (сторонній предмет на клапані вимірювача).

7. Відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації: відповідає.

8. Відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ: перевірка не передбачена.

9. Відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ: відповідає.

Крім того, відповідно до експертизи охоронної пломби від 23.11.2022 при огляді цілісності охоронної пломби "Карат" № С39781351 пломба знаходиться в задовільному стані, пошкоджень пломби не виявлено.

Тобто експертиза встановила, що усі пломби на лічильнику цілі та розташовані у передбачених місцях, корпус ЗВТ не пошкоджено, цілісність елементів вихідного патрубка ЗВТ не порушена. Відтак не зрозуміло, у чому полягає несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку саме споживача. Очевидно, на думку представника відповідача, що зняти лічильник без порушення встановлених пломб неможливо, так само неможливо помістити до лічильника сторонній предмет без порушення цілісності пломб заводу виробника або корпусу самого лічильника.

Як вбачається з Акту експертизи лічильника газу, перевірено цілісність раніше установлених пломб АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та заводу-виробника, фактично встановлено, що зі сторони споживача несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку не було, оскільки встановлена цілісність заводської пломби та повірочного тавра.

В свою чергу, згідно з актом приймання в експлуатацію побутового лічильника газу від 09.11.2017, побітовий лічильник газу змонтовано згідно вимог діючих нормативних документів ДБН В 2.5-20-2001 "Газопостачання", "Правил безпеки систем газопостачання " (ПБСГ) без порушень Правил монтажу; лічильник відповідає встановленій потужності газового обладнання; пломби на лічильнику відповідають заводу-виробнику та лічильник працює при Qстарт; лічильник та встановлені на ньому пломби здані під відповідальність за їх збереження споживачу.

З огляду на те, що проведеною експертизою факту пошкодження, підробки охоронних пломб оператора ГРМ не встановлено та можливість фальсифікації пломб заводу-виробника без пошкодження вище названих пломб експертизою не доведена, наданий експертний висновок не може бути достовірним підтвердженням несанкціонованого доступу до відлікового механізму та викривлення його показів.

Крім того, експертизами не було встановлено причинного зв`язку між діями споживача та неправильними показниками спожитого газу, що спростовує вчинення ним порушення.

За таких обставин в акті експертизи лічильника газу лише зазначено, що на клапані вимірювача змонтовано сторонній предмет, у зв`язку з чим начебто споживач міг користуватись необлікованим газом, однак будь-яких обґрунтувань (доказів) на підтвердження цього не наведено, тобто, це є припущенням, а тому факт втручання відповідача в роботу лічильника не є доведеним.

Аналогічних правових висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 10.05.2018 у справі № 922/3405/17.

У грудні 2022 року на адресу споживача надійшов лист від АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", у якому повідомлено, що складом комісії був розглянутий Акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, рішенням комісії був проведений перерахунок (донарахування) об`ємів (обсягів) природного газу за період з 31.10.2021 по 30.10.2022 на суму 625691,11 грн. До листа було додано Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та Рахунок на сплату.

Підставою для проведення перерахунку обсягу спожитого газу в контексті даного позову має бути наявний факт несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, разом з тим, вказаний акт не містить даних про пошкодження контрольних пломб, пломбу вального матеріалу та можливості розміщення сторонніх предметів у ЗВТ без їх пошкодження.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза.

Порядок проведення експертизи щодо пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ визначено главою 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем. Зокрема, згідно пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та/або пломб затверджується наказом Оператора ГРМ. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Як вбачається з наказу Оператора ГРМ – АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022 "Про створення комісії для проведення експертизи Засобів вимірювальної техніки та пломб", при Відділі лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" експертну комісію у складі:

Головою комісії призначити головного метролога управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

Заступником голови комісії призначити начальника відділу лабораторних вимірів управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

До складу експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" залучити: представників зі складу інженерно-технічного персоналу, представників від відділу економічної безпеки, юриста, представників відділу інспектування та, за погодженням, представників НКРЕПК та сфери метрології.

При цьому, відповідно до Акту експертизи лічильника газу, до складу експертної комісії увійшли інженер з метрології 2-ї категорії ДП "Запоріжжястандартметрологія" ОСОБА_4 , старший оператор з уведення даних в ЕОМ (ОМ) відділу інспектування АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Токарєв І.Ю., фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Галушко С.Г. та інженер з метрології відділу лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Доля А.А. Тобто голова комісії, його заступник та юрист, які чітко визначені у наказі АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, всупереч вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, на засіданні експертної комісії не були, що є порушенням.

Таким чином, на думку представника відповідача, висновки експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", оформлені актом від 23.11.2022, складені не належним складом комісії, що виключає його легітимність у проведенні експертизи лічильника газу.

25.11.2022 Комісією з розгляду актів про порушення кодексу ГРМ АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" складено протокол засідання комісії № 944, яким дійшла висновку про часткове задоволення акту про порушення та визнала доведеним несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. На підставі цього рішення комісії складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості.

Разом з тим, представник відповідача зазначає, що споживача було запрошено на розгляд акту про порушення на 09.12.2022, але всупереч вимогам закону та здорового глузду, комісія прийняла рішення без участі споживача 25.11.2022.

На підставі викладеного, представник відповідача просив відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Крім того, 20.04.2023 на адресу суду від представника відповідача – адвоката Фельського С.Л. надійшов зустрічний позов ОСОБА_3 до Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" про визнання дій протиправними, у якому просив прийняти зустрічний позов до спільного розгляду з первісним позовом, визнати протиправними дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" щодо проведення донарахування ОСОБА_3 обсягу (об`єму) необлікованого (донарахованого) природного газу і його вартості за період з 31.10.2021 по 30.10.2022 на суму 625691,11 грн. та зобов`язати АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" провести перерахунок вартості спожитого ОСОБА_3 природного газу та скасувати донарахований обсяг (об`єм) природного газу на суму 625691,11 грн.

На обґрунтування зустрічного позову зазначив, що 31.10.2022 працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було складено Акт про порушення № ZP 004438, відповідно до якого, начебто встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Представником споживача в акті зазначено, що він не згоден з актом та порушеннями, які зазначені в ньому. Прилад обліку було демонтовано разом з охоронною пломбою та направлено на експертизу.

23.11.2022 Комісією, затвердженою наказом Оператора ГРМ – АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, у присутності споживача проведено експертизу лічильника. Висновки експертизи: виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

Звертає увагу суду на результати огляду лічильника, які зазначені у цьому ж акті експертизи лічильника, у яких зазначено, що:

1. Відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі: відповідає.

2. Цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі: не порушено.

3. Цілісність заводського та/або повірочного тавра на ЗВТ: не порушено.

4. Цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: цілий.

5. Цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ: не порушена.

6. Наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ: наявні (сторонній предмет на клапані вимірювача).

7. Відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації: відповідає.

8. Відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ: перевірка не передбачена.

9. Відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ: відповідає.

Крім того, відповідно до експертизи охоронної пломби від 23.11.2022 при огляді цілісності охоронної пломби "Карат" № С39781351 пломба знаходиться в задовільному стані, пошкоджень пломби не виявлено.

Тобто експертиза встановила, що усі пломби на лічильнику цілі та розташовані у передбачених місцях, корпус ЗВТ не пошкоджено, цілісність елементів вихідного патрубка ЗВТ не порушена. Відтак не зрозуміло, у чому полягає несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку саме споживача. Очевидно, на думку представника позивача за зустрічним позовом, що зняти лічильник без порушення встановлених пломб неможливо, так само неможливо помістити до лічильника сторонній предмет без порушення цілісності пломб заводу виробника або корпусу самого лічильника.

Як вбачається з Акту експертизи лічильника газу, перевірено цілісність раніше установлених пломб АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та заводу-виробника, фактично встановлено, що зі сторони споживача несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку не було, оскільки встановлена цілісність заводської пломби та повірочного тавра.

В свою чергу, згідно з актом приймання в експлуатацію побутового лічильника газу від 09.11.2017, побітовий лічильник газу змонтовано згідно вимог діючих нормативних документів ДБН В 2.5-20-2001 "Газопостачання", "Правил безпеки систем газопостачання " (ПБСГ) без порушень Правил монтажу; лічильник відповідає встановленій потужності газового обладнання; пломби на лічильнику відповідають заводу-виробнику та лічильник працює при Qстарт; лічильник та встановлені на ньому пломби здані під відповідальність за їх збереження споживачу.

З огляду на те, що проведеною експертизою факту пошкодження, підробки охоронних пломб оператора ГРМ не встановлено та можливість фальсифікації пломб заводу-виробника без пошкодження вище названих пломб експертизою не доведена, наданий експертний висновок не може бути достовірним підтвердженням несанкціонованого доступу до відлікового механізму та викривлення його показів.

Крім того, експертизами не було встановлено причинного зв`язку між діями споживача та неправильними показниками спожитого газу, що спростовує вчинення ним порушення.

За таких обставин в акті експертизи лічильника газу лише зазначено, що на клапані вимірювача змонтовано сторонній предмет, у зв`язку з чим начебто споживач міг користуватись необлікованим газом, однак будь-яких обґрунтувань (доказів) на підтвердження цього не наведено, тобто, це є припущенням, а тому факт втручання споживача в роботу лічильника не є доведеним.

Аналогічних правових висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 10.05.2018 у справі № 922/3405/17.

У грудні 2022 року на адресу споживача надійшов лист від АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", у якому повідомлено, що складом комісії був розглянутий Акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, рішенням комісії був проведений перерахунок (донарахування) об`ємів (обсягів) природного газу за період з 31.10.2021 по 30.10.2022 на суму 625691,11 грн. До листа було додано Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та Рахунок на сплату.

Підставою для проведення перерахунку обсягу спожитого газу має бути наявний факт несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, разом з тим, вказаний акт не містить даних про пошкодження контрольних пломб, пломбувального матеріалу та можливості розміщення сторонніх предметів у ЗВТ без їх пошкодження.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза.

Порядок проведення експертизи щодо пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ визначено главою 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем. Зокрема, згідно пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та/або пломб затверджується наказом Оператора ГРМ. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Як вбачається з наказу Оператора ГРМ – АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022 "Про створення комісії для проведення експертизи Засобів вимірювальної техніки та пломб", при Відділі лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" експертну комісію у складі:

Головою комісії призначити головного метролога управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

Заступником голови комісії призначити начальника відділу лабораторних вимірів управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

До складу експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" залучити: представників зі складу інженерно-технічного персоналу, представників від відділу економічної безпеки, юриста, представників відділу інспектування та, за погодженням, представників НКРЕПК та сфери метрології.

При цьому, відповідно до Акту експертизи лічильника газу, до складу експертної комісії увійшли інженер з метрології 2-ї категорії ДП "Запоріжжястандартметрологія" ОСОБА_4 , старший оператор з уведення даних в ЕОМ (ОМ) відділу інспектування АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Токарєв І.Ю., фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Галушко С.Г. та інженер з метрології відділу лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Доля А.А. Тобто голова комісії, його заступник та юрист, які чітко визначені у наказі АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, всупереч вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, на засіданні експертної комісії не були, що є порушенням.

Таким чином, висновки експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", оформлені актом від 23.11.2022, складені не належним складом комісії, що виключає його легітимність у проведенні експертизи лічильника газу.

25.11.2022 Комісією з розгляду актів про порушення кодексу ГРМ АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" складено протокол засідання комісії № 944, яким дійшла висновку про часткове задоволення акту про порушення та визнала доведеним несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. На підставі цього рішення комісії складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості.

Разом з тим, споживача було запрошено на розгляд акту про порушення на 09.12.2022, але всупереч вимогам закону та здорового глузду, комісія прийняла рішення без участі споживача 25.11.2022.

Враховуючи безпідставність складеного акту про порушення, відсутність будь-яких доказів втручання споживача в роботу ЗВТ, рішення засідання комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" з розгляду актів про порушення, оформлене протоколом від 25.11.2022, прийняте всупереч вимогам чинного законодавства, в тому числі без участі абонента та належного його повідомлення, а відтак Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості також є незаконним.

16.05.2023 від представника Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ " надійшла відповідь на відзив, у якій останній зазначив, що, згідно правової позиції Касаційного цивільного суду Верховного Суду, викладеної у постанові від 11.12.2019 у справі № 321/1287/18, за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті пломбування.

31.10.2022 представниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно. За результатами перевірки працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було складено акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, який у порядку, визначеному Кодексом ГРМ, підписано працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та представником відповідача із зауваженнями. На виконання вимог пунктів 1, 2 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ, лічильник газу було демонтовано для проведення його експертизи, що відображено у протоколі № 0600062474 від 31.10.2022 демонтажу та направлення засобу вимірювальної техніки для проведення експертизи.

23.11.2022 проведено експертизу ЗВТ, про що складено Акт № 0403 експертизи лічильника газу, за результатами якої виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

За фактом втручання відповідача в роботу ЗВТ, комісією АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 частково, а саме в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, що відображено у протоколі № 943 від 25.11.2022.

На підставі пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок необлікованого об`єму природного газу і його вартості та рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості з пропозицією погашення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 625691,11 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримано відповідачем 22.12.2022.

Згідно з правовою позицією Верховного Суду, яка викладена у постанові від 02.12.2020 у справі № 489/6174/18, відповідачем не зазначено, в чому саме полягали неправомірні дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" при складанні акта про порушення або порушення АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" процедури проведення засідання по розгляду акта про порушення або порушення процедури розгляду та затвердження акта про порушення.

Те, що дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" щодо складання акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, процедури проведення засідання по розгляду такого акта про порушення, процедури розгляду та затвердження акта про порушення узгоджуються з правовими приписами та є правомірними підтверджується правовими позиціями Касаційного цивільного суду Верховного Суду, викладеними у постановах від 17.06.2020 у справі № 303/7792/16-ц, від 01.06.2020 у справі № 361/4563/17, від 15.04.2020 у справі № 401/1453/18, від 08.04.2020 у справі № 360/2194/16-ц.

Крім того, з огляду на правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 08.02.2023 у справі № 210/7480/21, АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" надало належні та допустимі докази щодо наявності всіх трьох складових порушення, що встановлені на підставі акта № 0403 від 23.11.2022 експертизи лічильника газу (встановлено внесення самовільної зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів) і довідки ДП ""ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ" про непридатність засобу вимірювальної техніки № 3-0334-22 від 23.11.2022 (встановлено, що відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення).

Не погоджується представник АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" і з посиланнями на представника відповідача на неправомочність експертної комісії. Так, комісія була складена з 4 членів, а саме з представників інженерно-технічного персоналу Оператора ГРМ та уповноваженого представника від метрологічної організації,тобто була повноважною.

На підставі викладеного, представник АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі та стягнути з ОСОБА_3 вартість необлікованого природного газу, відповідно до акту-розрахунку.

Ухвалою суду від 25.05.2023 зустрічний позов ОСОБА_3 до Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" про визнання дій протиправними об`єднано в одне провадження з первісним позовом Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" до ОСОБА_3 про стягнення вартості необлікованого природного газу. Сторонам встановлено строк для подання відзиву, відповіді на відзив та заперечень на зустрічний позов.

30.05.2023 від представника відповідача за первісним позовом – адвоката Фельського С.Л. надійшли письмові заперечення, у яких останній заперечує проти посилань представника АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на правову позицію Верховного Суду, викладену в постанові від 08.02.2023 у справі № 210/7480/21, оскільки у цій справі Верховний Суд зробив висновки про доведеність факту втручання споживача в роботу лічильника, оскільки оператором ГРМ встановлено пошкодження лічильника, а саме виявлена деформація стальної лапки вузла кріплення суматора знизу свинцевої пломби та деформація пластикового корпусу знизу праворуч траси, подряпини на лапці біля реверсу, які вказують на неправомірні дії споживача. Разом з тим, у справі, що розглядається, жодних пошкоджень лічильника не встановлено ні під час складання акту про порушення, ні під час проведення експертизи. Жодні пломби, отвори та корпус в цілому не мають ознак зловмисного втручання в його конструкцію.

В постанові Верховного Суду в складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 11.10.2021 у справі № 646/6354/19 зазначено, що для покладення обов`язку на споживача відшкодувати не облікований об`єм та обсяг природного газу необхідно встановити як факт пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, так і факт викривлення даних обліку природного газу витрат (споживання).

А в постанові Верховного Суду в складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду від 14.04.2021 у справі № 509/4515/18 зроблено висновок, що згідно із підпунктом 37 пункту 4 глави 1 Кодексу ГРМ для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. При цьому, тільки наявність усіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

З огляду на наведені правові позиції, можна зробити беззаперечний висновок, що жодних ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом підроблення пломб чи пошкодження корпусу лічильника по цій справі немає.

Крім того, згідно пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та/або пломб затверджується наказом Оператора ГРМ.

Як вбачається з наказу Оператора ГРМ – АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022 "Про створення комісії для проведення експертизи Засобів вимірювальної техніки та пломб", при Відділі лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" експертну комісію у складі:

Головою комісії призначити головного метролога управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

Заступником голови комісії призначити начальника відділу лабораторних вимірів управління метрології АТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

До складу експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" залучити: представників зі складу інженерно-технічного персоналу, представників від відділу економічної безпеки, юриста, представників відділу інспектування та, за погодженням, представників НКРЕПК та сфери метрології.

При цьому, відповідно до Акту експертизи лічильника газу, до складу експертної комісії увійшли інженер з метрології 2-ї категорії ДП "Запоріжжястандартметрологія" ОСОБА_4 , старший оператор з уведення даних в ЕОМ (ОМ) відділу інспектування АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Токарєв І.Ю., фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Галушко С.Г. та інженер з метрології відділу лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Доля А.А. Тобто голова комісії, його заступник та юрист, які чітко визначені у наказі АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, всупереч вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, на засіданні експертної комісії не були, що є порушенням.

Таким чином, висновки експертної комісії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", оформлені актом від 23.11.2022, складені не належним складом комісії, що виключає його легітимність у проведенні експертизи лічильника газу. Отже, висновки комісії, викладені в акті експертизи лічильника від 23.11.2022, не можуть прийматись до уваги як належний та допустимий доказ, оскільки експертизу проведено з порушенням вимог чинного законодавства неналежним складом комісії.

На підставі викладеного, просив відмовити у задоволенні позову Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" до ОСОБА_3 про стягнення вартості необлікованого природного газу.

14.06.2023 від представника Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ " надійшов відзив на зустрічний позов, у якому останній, заперечуючи проти зустрічного позову, зазначив, що згідно правової позиції Касаційного цивільного суду Верховного Суду, викладеної у постанові від 11.12.2019 у справі № 321/1287/18, за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті пломбування.

31.10.2022 представниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно. За результатами перевірки працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було складено акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, який у порядку, визначеному Кодексом ГРМ, підписано працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та представником відповідача із зауваженнями. На виконання вимог пунктів 1, 2 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ, лічильник газу було демонтовано для проведення його експертизи, що відображено у протоколі № 0600062474 від 31.10.2022 демонтажу та направлення засобу вимірювальної техніки для проведення експертизи.

23.11.2022 проведено експертизу ЗВТ, про що складено Акт № 0403 експертизи лічильника газу, за результатами якої виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

За фактом втручання відповідача в роботу ЗВТ, комісією АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 частково, а саме в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, що відображено у протоколі № 943 від 25.11.2022.

На підставі пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок необлікованого об`єму природного газу і його вартості та рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості з пропозицією погашення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 625691,11 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримано відповідачем 22.12.2022.

Згідно з правовою позицією Верховного Суду, яка викладена у постанові від 02.12.2020 у справі № 489/6174/18, відповідачем не зазначено, в чому саме полягали неправомірні дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" при складанні акта про порушення або порушення АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" процедури проведення засідання по розгляду акта про порушення або порушення процедури розгляду та затвердження акта про порушення.

Те, що дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" щодо складання акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, процедури проведення засідання по розгляду такого акта про порушення, процедури розгляду та затвердження акта про порушення узгоджуються з правовими приписами та є правомірними підтверджується правовими позиціями Касаційного цивільного суду Верховного Суду, викладеними у постановах від 17.06.2020 у справі № 303/7792/16-ц, від 01.06.2020 у справі № 361/4563/17, від 15.04.2020 у справі № 401/1453/18, від 08.04.2020 у справі № 360/2194/16-ц.

Крім того, з огляду на правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 08.02.2023 у справі № 210/7480/21, АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" надало належні та допустимі докази щодо наявності всіх трьох складових порушення, що встановлені на підставі акта № 0403 від 23.11.2022 експертизи лічильника газу (встановлено внесення самовільної зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів) і довідки ДП ""ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ" про непридатність засобу вимірювальної техніки № 3-0334-22 від 23.11.2022 (встановлено, що відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення).

Не погоджується представник АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" і з посиланнями на представника позивача за зустрічним позовом на неправомочність експертної комісії. Так, комісія була складена з 4 членів, а саме з представників інженерно-технічного персоналу Оператора ГРМ та уповноваженого представника від метрологічної організації,тобто була повноважною. В розумінні пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ юрист у складі експертної комісії є необов`язковим, так само не визначено вказаним нормативним актом і таких учасників експертної комісії , як голова та заступник голови комісії.

На підставі викладеного, представник АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" просить відмовити у задоволенні зустрічного позову у повному обсязі.

У судовому засіданні представник позивача за первісним позов підтримав первісний позов, просив його задовольнити на тих підставах, що в ньому зазначені, проти зустрічного позову заперечував з підстав, викладених у відзиві на зустрічний позов. Зазначив, що про правомірність дій співробітників АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" свідчить правова позиція Верховного Суду, викладена у постанові від 08.02.2023 у справі № 210/7480/21, відповідачем за первісним позовом не доведено, в чому саме полягали неправомірні дії АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" при складанні акта про порушення або порушення АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" процедури проведення засідання по розгляду акта про порушення або порушення процедури розгляду та затвердження акта про порушення. Щодо посилань про неправомочність експертної комісії зазначив, що № Но-44-0622 від 07.06.2022 є внутрішнім документом АТ "ЗАПОРІЖГАЗ", склад комісії визначений у п. 1.3 цього наказу, в свою чергу, голова та заступник голови комісії є адміністративними посадами, які мають право приймати або не приймати участь у засіданнях комісії. Тобто склад експертної комісії відповідав вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ.

Представник відповідача за первісним позовом заперечував проти первісного позову, просив відмовити у його задоволенні з підстав, зазначених у відзиві, наполягав на задоволенні зустрічного позову, зазначивши, що для визнання несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення: 1) дію; 2) спосіб втручання; 3) наслідки втручання. В свою чергу, АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" не доведено факту втручання споживача та способу такого втручання в роботу ЗВТ, оскільки за результатами огляду лічильника встановлено, що його цілісність не була порушена, встановлені на ньому пломби також цілі. Лише безпосередньо в самому лічильнику виявлений сторонній предмет, який неможливо туди помістити без порушення цілісності лічильника та його пломб. Крім того, наполягав на тому, що експертиза лічильника проведена неправомочним складом.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи судом встановлено такі факти і відповідні їм правовідносини.

Відповідно до пункту 1 глави 1 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Абзацом 2 пункту 1 глави 3 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (пункт 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до пункту 7 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Судом встановлено, що ОСОБА_3 є споживачем природного газу, що постачається до домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , на її ім`я відкрито особовий рахунок № НОМЕР_1 , нею здійснювалося споживання природного газу та оплата послуг з газопостачання на рахунок чинного постачальника, про що свідчать роздруківка фінансового стану абонента за особовим рахунком № НОМЕР_1 . Вказана обставина підтверджує факт приєднання споживача ОСОБА_3 до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору розподілу природного газу) на умовах Типового договору розподілу природного газу, а відтак договір між сторонами є укладеним.

Згідно з пунктом 2.3. Договору розподілу природного газу, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 714 ЦК України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

На підставі договору розподілу природного газу Оператор ГРМ надає споживачу послугу із забезпечення цілодобового доступу до газорозподільних мереж для можливості споживання ним об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу (в межах приєднаної потужності його об`єкта); забезпечує формування і передачу даних про об`єми та обсяги його фактичного споживання природного газу до Оператора ГТС у порядку, визначеному Кодексом ГТС та Кодексом ГРМ.

З метою визначення повної та достовірної інформації про об`єми (обсяги) природного газу, які надійшли до ГРМ від суміжних суб`єктів ринку природного газу (ГДП, ВБГ, Оператора ГТС), та об`єми (обсяги) природного газу, які розподілені (передані) з ГРМ підключеним до неї споживачам і суміжним Операторам ГРМ, та подальшого використання інформації у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між ними організовується та здійснюється комерційний облік природного газу в газорозподільній системі (пункт 1 глави 1 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем).

Порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем (пункт 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу X Кодексу газорозподільних систем, передача (розподіл, споживання) природного газу до/з газорозподільної системи здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку природного газу. Побутові споживачі у разі відсутності лічильника газу споживають природний газ за нормами споживання, встановленими законодавством, до термінів, передбачених Законом України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу", та з урахуванням вимог цього Кодексу.

Згідно абзаців 2, 3 пункту 1 глави 4 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу/постачання) природного газу приймаються дані лічильника газу Оператора ГРМ. У разі відсутності лічильника газу в Оператора ГРМ приймаються дані лічильника газу побутового споживача. При цьому Оператор ГРМ має право протягом експлуатації лічильника газу та відповідно до вимог цього Кодексу здійснювати контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) для контролю та перевірки його показань.

У матеріалах справи міститься акт прийняття в експлуатацію побутового лічильника газу від 09.11.2017, відповідно до якого, за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено лічильник газу Elster BK типу G-6T, заводський номер 34459620, а також зафіксовані показання лічильника момент встановлення – 0 м3. Представник ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" виконав прийомку в експлуатацію лічильника газу та опломбував його номерною пломбою серії С № 39781351.

Таким чином, облік спожитого позивачем природного газу мав забезпечуватися вищевказаним вузлом обліку.

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, відповідно до пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу), згідно з пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом, зокрема заходи з припинення/обмеження газопостачання (розподілу природного газу) на об`єкт споживача (в тому числі побутового споживача), відповідно до пункту 1 глави 7 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем.

Пунктом 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

Відповідно до пункту 4 глави 2 розділу І Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання своїх функцій та обов`язків, передбачених законодавством.

З матеріалів справи вбачається, що 31.10.2022 під час огляду домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , співробітниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" було встановлено порушення вимог Кодексу газорозподільних систем, а саме: розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 3 несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); розділ ХІ глава 2 пункт 3 підпункт 1 пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; робота ЗВТ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно, про що складено акт про порушення № ZP 004438, який підписано працівниками АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та представником відповідача із зауваженнями.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами (пункт 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем).

Пунктом 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, п. 4 акта про порушення № ZP 004438від 31.10.2022 містить відповідний запис, а саме про зняття ЗВТ.

Згідно з п. 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом.

Як встановлено пунктами 1, 2 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави. Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає:  

1) поштову адресу місця проведення експертизи ;

2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта);

3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи);

4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу;

5) дату останньої повірки ЗВТ.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України "Про судову експертизу").

31.10.2022 складено протокол № 0600062474 направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, який підписано представниками Оператора ГРМ та представником відповідача, на підставі якого лічильник газу було демонтовано та направлено до Запорізького відділення АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на експертизу.

Листом від 04.11.2022, ОСОБА_3 була запрошена 23.11.2022 з 09 години 00 хвилин до 12 години 00 хвилин за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 4, на проведення експертизи лічильника газу.

Пункт 4 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначає, що споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Згідно з пунктом 8 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи.

Згідно з актом № 0403 експертизи лічильника газу, комісією виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

23.11.2022 ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" складено довідку за № 2-0334-22 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Крім того, листом від 15.11.2022 ОСОБА_3 було надіслано акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, а також, на виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, зазначено дату засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ – 25.11.2022 з 09:00 до 15:45 годин та місцезнаходженням комісії з розгляду актів про порушення – м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, Клієнський простір, каб. № 2.

Відповідно до пункту 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

25.11.2022 відбулося засідання комісії за присутності членів комісії, однак за відсутності споживача, про що свідчить протокол № 943 від 25.11.2022. За результатами розгляду комісією акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 було прийнято рішення про його задоволення в частині несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, на підставі акта про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022 Оператором ГРМ складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості, що складає 625691,11 грн.

Відповідно пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно пункту 11 глави 5 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, вартість природного газу, визначено за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ, протягом періоду не облікованого природного газу. Ціни на транспортування викладені на ресурсі АТ Укртрансгаз http://utg.ua/utg/business-info/tariffs.html; ціна природного газу викладена на ресурсі НАК Нафтогаз http://www.naftogaz.com.

Пунктом 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

15.12.2022 на адресу споживача рекомендованим поштовим відправленням із супровідним листом було направлено окремий платіжний рахунок АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу та який було отримано споживачем особисто 22.12.2022, про що свідчить поштове повідомлення.

Як встановлено судом, станом на час розгляду справи споживач не сплатила вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

Заперечуючи проти первісного позову та обґрунтовуючи зустрічні позовні вимоги, ОСОБА_3 через свого представника – адвоката Фельського С.Л. зазначає, що АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" не доведено наявність усіх трьох складових несанкціонованого втручання, зокрема, не доведено факту втручання споживача та способу такого втручання в роботу ЗВТ, оскільки за результатами огляду лічильника встановлено, що його цілісність не була порушена, встановлені на ньому пломби також цілі, лише безпосередньо в самому лічильнику виявлений сторонній предмет, який неможливо туди помістити без порушення цілісності лічильника та його пломб.

Згідно з п. 7.4. розділу VII Договору розподілу природного газу, споживач зобов`язується: не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Згідно пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, несанкціонованим відбором природного газу є – відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства.

Відповідно до підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи – втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу є – втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується або обліковується частково чи з порушенням законодавства, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем).

Вказане свідчить про те, що  викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Зазначене також підтверджується тим, що відповідно до глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 18.06.2019 у справі № 922/1573/18.

Таким чином, згідно із підпунктом 37 пункту 4 глави 1 Кодексу ГРМ для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 24.10.2018 у справі № 914/2384/17. А також від 14.04.2021 у справі № 509/4515/18.

Як вбачається з акта експертизи № 0403 від 23.11.2022, за результатами експертизи лічильника газу виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: внесено самовільні зміни в конструкцію лічильника з метою заниження його показів – на клапані вимірювача змонтовано (вклеєно) сторонній предмет (елемент), що не передбачено конструкцією заводу-виробника. Під дією впливу постійного магнітного поля на цей предмет (елемент) клапан вимірювача зміщується, рух клапанів вимірювача припиняється, внаслідок чого об`єм газу, що проходить крізь лічильник не обліковується. Внаслідок виявлених порушень здійснюється викривлення даних обліку природного газу. Витрата природного газу комерційним ВОГ обліковується з порушенням законодавства, ЗВТ експлуатується з порушенням законодавства. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації, підлягає заміні.

Згідно з протоколом повірки, а також довідкою ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" № 2-0334-22 від 23.11.2022, лічильник газу BK G6T заводський № 34459820, 2016 року випуску, виробник Elster, не відповідає вимогам ДСТУ 9035:2020, непридатний для подальшої експлуатації, оскільки відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення.

Вивчивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" надало належні та допустимі докази, а саме акт про порушення № ZP 004438 від 31.10.2022, акт № 0403 від 23.11.2022 експертизи лічильника газу, протокол повірки та довідку ДП "Запорізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" № 2-0334-22 від 23.11.2022, на підставі яких судом встановлена наявність всіх трьох складових порушення, тобто дії у вигляді несанкціонованого втручання в конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (лічильника газу), способу втручання у вигляді внесення самовільної зміни в конструкцію лічильника – монтажу (вклейки) на клапані вимірювача стороннього предмету, не передбаченого конструкцією заводу-виробника, з метою заниження його показів, а також наслідків у вигляді викривлення даних обліку природного газу, тобто обліковування витрат природного газу комерційним ВОГ з порушенням законодавства, внаслідок чого засіб вимірювальної техніки визнаний непридатним, оскільки встановлено, що відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення.

При цьому суд не приймає до уваги посилання відповідача за первісним позовом – позивача за зустрічним позовом на той факт, що проведеною експертизою не встановлено пошкоджень корпусу ЗВТ, не порушено цілісність елементів вихідного патрубка ЗВТ, а також усіх пломб, встановлених на лічильнику цілі, що, на думку представника відповідача за первісним позовом – позивача за зустрічним позовом, унеможливлює несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку саме споживача, оскільки зняти лічильник без порушення встановлених пломб неможливо, так само неможливо помістити до лічильника сторонній предмет без порушення цілісності пломб заводу виробника або корпусу самого лічильника.

Разом з тим, вказані висновки є лише припущеннями представника відповідача за первісним позовом – позивача за зустрічним позовом, не підтверджені будь-якими належними та допустимими доказами, зокрема, висновком експерта.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 143 ЦПК України, для з`ясування обставин, що мають значення для справи і потребують спеціальних знань у галузі науки, мистецтва, техніки, ремесла тощо, суд призначає експертизу за заявою осіб, які беруть участь у справі. Проте, клопотань або заяв про призначення і проведення відповідного виду експертизи представником відповідача за первісним позовом – позивача за зустрічним позовом в судовому засіданні не заявлено.

Зважаючи, що пунктом 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, побутовий лічильник газу Elster BK типу G-6T, заводський номер 34459620 був прийнятий в експлуатацію та опломбований номерною пломбою серії С № 39781351, сам споживач, якою в даному випадку є ОСОБА_3 , несла відповідальність за його збереження і цілісність.

Безпідставними суд вважає і доводи відповідача за первісним позовом – позивача за зустрічним позовом щодо неправомочності комісії, яка проводила експертизу лічильника газу.

Так, за вимогами пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ.

Відповідно до Акту експертизи лічильника газу № 0403 від 23.11.2022, до складу експертної комісії увійшли інженер з метрології 2-ї категорії ДП "Запоріжжястандартметрологія" ОСОБА_4 , старший оператор з уведення даних в ЕОМ (ОМ) відділу інспектування АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" Токарєв І.Ю., фахівець з фінансово-економічної безпеки 1-ї категорії відділу економічної безпеки АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" ОСОБА_5 та інженер з метрології відділу лабораторних вимірів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" ОСОБА_6 , тобто до складу комісії, створеної на підставі наказу АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" № Но-44-0622 від 07.06.2022, входили три представники оператора ГРМ, що відповідає вимогам пункту 3 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

Дослідивши зміст акту № 0403 від 23.11.2022 експертизи лічильника газу, суд встановив, що комісія була складена із 4 членів, тобто повноважною. Юрист не є обов`язковим у складі комісії, оскільки у п. 4 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем зазначено, що до комісії входить не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів; комісією зроблені висновки про виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, непридатність лічильника до подальшої експлуатації, повним складом підписано акт № 0403. А тому підстав вважати склад комісії неповноважним, а акт комісії нечинним у суду не має.

Інших доводів та доказів, які б свідчили про неправомірність дій позивача за первісним позовом – відповідача за зустрічним позовом АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" при складанні акта про порушення, при проведенні засідання по розгляду акта про порушення, при розгляді та затвердженні акта про порушення, відповідачем за первісним позовом – позивачем за зустрічним позовом ОСОБА_3 не надано, судом в ході розгляду справи не встановлено.

Таким чином, АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" доведено факт вчинення споживачем несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, як наслідок позивач за первісним позовом – відповідач за зустрічним позовом правомірно здійснив донарахування об`ємів природного газу. Складений позивачем за первісним позовом акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості при встановленні наявності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ відповідачем за первісним позовом не спростовано.

За таких обставин, суд приходить до висновку щодо обґрунтованості первісного позову та наявності підстав для його задоволення у повному обсязі, а також про необхідність відмовити у повному обсязі у задоволенні зустрічного позову.

З урахуванням вимог ст. 141 ЦПК України з відповідача за первісним позовом на користь позивача за первісним позовом необхідно стягнути судовий збір у сумі 9385,37 грн.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 81, 141, 258, 259, 263-265, 268 ЦПК України,

УХВАЛИВ:

Первісний позов Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" (код ЄДРПОУ 03345716, адреса місцезнаходження: м. Запоріжжя, вул. Заводська, 7) до ОСОБА_3 (РНОКПП НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_2 ) про стягнення вартості необлікованого природного газу – задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_3 на користь Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" (р/р № НОМЕР_3 в Філії – Запорізьке обласне управління АТ "Ощадбанк", МФО 313957, код ЄДРПОУ 03345716) вартість донарахованого необлікованого об`єму природного газу в сумі 625691,11 грн.

Стягнути з ОСОБА_3 на користь Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" (р/р № НОМЕР_4 в АБ "Кліринговий Дім" м. Київ, МФО 300647, код ЄДРПОУ 03345716) судовий збір у сумі 9385,37 грн.

У задоволенні зустрічного позову  ОСОБА_3 (РНОКПП  НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання:  АДРЕСА_2 ) до Акціонерного товариства "ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ "ЗАПОРІЖГАЗ" (код ЄДРПОУ 03345716, адреса місцезнаходження: м. Запоріжжя, вул. Заводська, 7) про визнання дій протиправними – відмовити у повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Запорізького апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повний текст рішення суду складений 20.07.2023.

Суддя                                                Наталія Миколаївна Свідунович

20.07.2023