Справа №303/5822/22

                                                                                                                 2/303/887/22

                                                                                         Номер стат. звіту - 35

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 червня 2023 року                                                                                      м.Мукачево

                       Мукачівський міськрайонний суд Закарпатської області в складі:

головуючого-судді                                        Куцкір Ю.Ю.

з участю секретаря судових засідань                            Славич М.В.

представника позивача                                        ОСОБА_1

представника відповідача                               ОСОБА_2

розглянувши в порядку загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Мукачево об`єднану цивільну справу за первісним позовом представника позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко Михайла Михайловича до ОСОБА_3 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу та за зустрічним позовом представника відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 до АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача, -

в с т а н о в и в :

Представник позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. звернувся до суду із позовом до ОСОБА_3 про стягнення вартості не облікованого об`єму природного газу.

Представник відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 звернувся до суду із зустрічним позовом до АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача.

Ухвалою Мукачівського міськрайонного суду від 03.11.2022 року прийнято зустрічний позов представника відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача до спільного розгляду з первісним позовом представника позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. до ОСОБА_3 про стягнення вартості не облікованого об`єму природного газу.

Представник позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. первісний позов мотивує тим, що Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) відповідно до ЗУ “Про ринок природного газу” затверджено Постановою від 30.09.2015 року №2494 Кодекс газорозподільних систем, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем. Пункт 1 глави 1 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначає, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

       На виконання вимог ст.ст. 12 та 40 ЗУ постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498 НКРЕКП затверджено Типовий договір розподілу природного газу:

        - який є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи,

       - умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону і Кодексу,

       - договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою наведеного у додатку 1 (для побутових споживачів) або додатку 2 (для споживачів, що не є побутовим) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу інформаційним листом за формою, наведеного у додатку 3 до цього Договору, та/або сплати рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу,

       - за умовами договору Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором,

       - облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог КГС.

       Відповідно до ст.40 ЗУ “Про ринок природного газу” за договором розподілу природного газу Оператор ГРМ зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується оплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг природного газу.

       Фактом приєднання побутового споживача ОСОБА_3 до умов Договору розподілу природного газу (акцептування договору) є дії, які засвідчують її бажання укласти цей Договір, зокрема, здійснення споживання природного газу на об`єкті нерухомості, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , про що свідчить зміна показників лічильника газу в сторону збільшення, та неодноразова оплата послуг з розподілу природного газу, що документально підтверджено фінансовим станом абонента.

       Відтак, за цим Договором відповідач зобов`язаний виконувати його умови, та несе передбачену законом відповідальність за невиконання чи неналежне виконання своїх обов`язків.

       Пунктом 2.3. Договору передбачено, що окрім Договору сторони зобов`язуються керуватись ЗУ “Про ринок природного газу” та КГС.

       Пунктами 5.2., 5.4. Договору сторони погодили, що визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом ГРМ та цим Договором. Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу ГРМ та з урахуванням вимог цього Договору.

       Умовами Договору передбачено обов`язки Споживача: не допускати несанкціонованого відбору природного газу, дотримуватися інших вимог цього Договору та КГС.

       Відповідно до п.7.1. Договору, Оператор ГРМ зобов`язується, зокрема, здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог КГС.

       04.02.2022 року працівниками АТ “Закарпатгаз” на об`єкті відповідача за адресою: АДРЕСА_1 під час перевірки комерційного вузла обліку газу (ВОГ) виявлено порушення на ринку природного газу - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу, п.п.3 п.1 глави 2 Розділу ХI Кодексу ГРС). Дане порушення належним чином, з дотриманням положень глави 5 Розділу ХI, за участю представника споживача зафіксовано актом про порушення №ZI 08740 від 04.02.2022 року.

       Того ж дня, 04.02.2022 року працівниками АТ “Закарпатгаз” проведено демонтаж лічильника газу №8889419 для проведення експертизи, та на місті складено протокол №23196 щодо направлення ЗВТ на експертизу, яка відбудеться 10.02.2022 року.

       10.02.2022 року за результатами проведеної експертизи, виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, складено Акт експертизи №ЗК0001444 в якому комісія встановила: “лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ “Мукачівприлад”. Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок чого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватися або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на всіх витратах.

       Крім цього, 10.02.2022 року незалежною метрологічною установою ДП “Закарпаттястандартметрологія” видано довідку №328958 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки. Дана довідка є невід`ємною частиною вищезазначеного Акту експертизи.

       Під час проведення експертного дослідження комісія встановила та дослідила питання можливості вчинення конкретних дій з метою викривлення даних обліку природного газу і такий висновок підтверджує факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, який призводить до викривлення даних обліку природного газу, безоблікового споживання природного газу.

Акт про порушення у відповідності до положень глави 5 Розділу Х1 Кодексу ГРС 24.03.2022 року розглянуто та задоволено комісією АТ “Закарпатгаз” з розгляду актів про порушення. Листом №130/04-17 від 11.05.2022 року ДП “Закарпаттястандартметрологія” підтвердила, що пломба із відтиском “РВ-ПО8” ДП “Закарпаттястандартметрологія” при повірці лічильників газу не використовувалась.

       Відповідно до глави 5 розділу Х КГС комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

       Тобто, наявна у відповідача на лічильнику свинцева пломба повірника є недійсною, а тому даний лічильник газу є таким, що неопломбований пломбою з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт та не є комерційним вузлом обліку в розумінні КГС, а тому не може використовуватись при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку.

       В пункті 4 глави 6 розділу Х КГС встановлено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.        До порушень споживача та несанкціонованого споживання, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу п.п. 3 п.1 гл.2 розділу Х1 Кодексу ГРС).

       Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

       Пунктом 1 Глави 3 Розділу Х1 Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населення з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

       Відносно до вищезазначених норм Кодексу ГРС, Оператором ГРМ перераховано об`єм спожитого газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року. Перерахований до сплати об`єм природного газу становить 9229,55 м.куб., а його вартість, яку відповідач на підставі зазначених вище норм має компенсувати Оператору ГРМ АТ “Закарпатгаз” становить 357 548,07 гривень.

Представник позивача за первісним позовом АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. просив суд стягнути із відповідача ОСОБА_3 на користь АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” 357 548,07 гривень вартості необлікованого об`єму спожитого природного газу.

Представник відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 зустрічний позов мотивує тим, що взаємовідносини між Оператором ГРМ (АТ “Закарпатгаз”) та побутовим споживачем природного газу ОСОБА_3 регулюються ЗУ “Про ринок природного газу”, Кодексом ГРМ та іншими нормативно-правовими актами в сфері газопостачання. Пунктами 13, 6 ч.1 ст.1 ЗУ “Про житлово-комунальні послуги” визначено, що споживач житлово-комунальних послуг - індивідуальний або колективний споживач. Індивідуальний споживач - фізична або юридична особа, яка є власником (співвласником) нерухомого майна, або за згодою власника інша особа, яка користується об`єктом нерухомого майна і отримує житлово-комунальні послуги для власних потреб та з якою або від імені якої укладено відповідний договір про надання житлово-комунальної послуги.

       Комісією АТ “Закарпатгаз” не було доведено наявність ні дії, ні способу, ні наслідку, як складових правопорушення несанкціоноване втручання передбаченого пп.37.п.4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем, з боку споживача ОСОБА_3 , у АТ “Закарпатгаз” відсутні підстави здійснення донарахування обсягу природного газу за адресою споживача.

       Відповідач ОСОБА_3 вважає, що висновки Акту експертизи АТ “Закарпатгаз” від 10.02.2022 року №ЗК0001444 не підтверджують наявність порушень з боку ОСОБА_3 , АТ “Закарпатгаз” не встановлено факту втручання в роботу або в конструкцію ЗВТ, наявність причинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, а отже не підтверджує факт викривлення даних обліку.

       Крім того відповідач ОСОБА_3 вважає, що рішення комісії про задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та Акт-розрахунок від 24.03.2022 року відповідно до якого сума нарахування природного газу за період з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року в об`ємі 9229,55 м.куб. складає 357 548,07 гривень є необґрунтованими, протиправними та незаконними, порушують її права та законні інтереси.

Подальше припинення, 29.09.2022 року, з боку АТ “Закарпатгаз” припинення/зупинення надання житлово-комунальних послуг/газопостачання в порушення вимог Постанови КМУ від 05.03.2022 року №206 (до припинення чи скасування воєнного стану в Україні забороняється припинення/зупинення надання житлово-комунальних послуг населенню у разі їх неоплати або оплати не в повному обсязі) є протиправним та незаконним.

       04.02.2022 року за адресою ОСОБА_3 при обстеженні лічильника газу марки “Premagas” типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) у працівників Оператора ГРМ виникла підозра щодо несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме: “Під час обстеження було виявлено нечіткий відбиток тавра свинцевої пломби згідно з бази RGG Biling, пломбувальний канат змінює розташування”, про що складено Акт про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740, засвідчений лише підписом одного представника Оператора ГРМ з відміткою про відмову споживача від його підпису, в якому зазначено відмітку про проведення відео-фіксації. Варто зазначити, АТ “Закарпатгаз” не було надано до матеріалів відео-фіксації щодо відмови споживача від підписання акта про порушення.

       Крім того, в пункті 9 Акта про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 працівниками Оператора ГРМ було зазначено адресу та контактний телефон особи Оператора ГРМ. Проте, не було зазначено дату та орієнтовний час проведення засідання комісії на якому буде розглядатися складений Акт про порушення, а також вказано, що про дату засідання комісії з розгляду Акту споживача буде повідомлено додатково. Зазначене вказує на порушення АТ “Закарпатгаз” вимог положень пункту 8 гливи 5 розділу Х1 Кодексу в частині зазначення відповідної інформації в Акті про порушення.

       04.02.2022 року за вказаною адресою працівниками Оператора ГРМ було демонтовано лічильник газу марки “Premagas” типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) для проведення його експертизи, про що було складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу/періодичну/почергову повірку від 04.02.2022 року №23196 підписаний працівниками Оператора ГРМ та ОСОБА_5 без зауважень.

       Згідно із інформацією наданою АТ “Закарпатгаз” 10.02.2022 року за результатами проведеної експертизи вказаного лічильника газу за участю представника ДП “Закарпаттястандартметрологія” було складено Акт експертизи лічильника газу від 10.02.2022 року №ЗК0001444, в якому зазначено: “Цілісність пломби на упаковці - упакований сейф-пакет №0289994, який не пошкоджений. Цілісність заводської пломби та/або повірочного тавра - замінена свинцева пломба повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника - на лічильнику встановлена свинцева пломба з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ “Мукачівприлад”. Цілісність відлікового механізму - порушений його захист через заміну пломби відлікового механізму. Механічне пошкодження та інше - відсутні.

Висновок комісії: лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, безоблікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника, замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08-повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ “Мукачівприлад”. Пломба відлікового механізму встановлюється для забезпечення захисту лічильника, попередження неконтрольованого/несанкціонованого від`єднання відлікового механізму від вимірювальної групи лічильника, внаслідок якого припиняється кінетичний зв`язок між вимірювальною групою лічильника та лічильного механізму, споживання природного газу перестане обліковуватися або відбувається викривлення даних обліку природного газу. Лічильник не вкладається в допустимі похибки на його витратах. Лічильник упаковано в сейф-пакет №0297046. Вказаний Акт експертизи було засвідчено підписами всіх членів комісії.

24.03.2022 року на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення АТ “Закарпатгаз” було розглянуто Акт про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та прийнято рішення про його задоволення, про що свідчить Витяг з рішення комісії з розгляду актів про порушення від 24.03.2022 року.

Крім того, працівниками Оператора ГРМ було складено Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (фізичній особі) від 24.03.2022 року, відповідно до якого сума нарахованого природного газу за період з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року в об`ємі 9229,55 м.куб. складає 357 548,07 гривень.

       Відповідач ОСОБА_3 вважає, що висновки Акту експертизи від 10.02.2022 року №ЗК0001444 не підтверджують наявність порушень з боку ОСОБА_3 , АТ “Закарпатгаз” не встановлено факту втручання в роботу або в конструкцію ЗВТ, наявність причинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, а отже не підтверджує факт викривлення даних обліку.

Крім того, відповідач ОСОБА_3 вважає, що рішення комісії про задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та Акт-розрахунок від 24.03.2022 року, відповідно до якого сума нарахування природного газу за період з 03.08.2021 року по 03.02.2022 року в об`ємі 9229,55 м.куб. складає 357 548,07 гривень є необґрунтованими, протиправними та незаконними.

Рішення та дії відповідача АТ “Закарпатгаз” по припиненню/зупиненню надання житлово-комунальних послуг/газопостачання, оформлені Актом про припинення/обмеження газопостачання від 29.09.2022 року - є протиправними та незаконними.

Із системного аналізу змісту КГС вбачається, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за яке наступає відповідальність у вигляду донарахування ціни не облікованого газу, має місце лише у випадку сукупності двох обставин:

- наявність дій втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу, пошкодження пломб);

       - наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується

(обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

За відсутності однієї із вказаних обставин (встановлення факту викривлення даних обліку природного газу) твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу та донарахування об`єму газу є необґрунтованими.

Однак, АТ “Закарпатгаз” не було доведено вчинення з боку ОСОБА_3 наявність усіх складових цього правопорушення, зокрема, наслідків (дії, що призвела до викривлення даних обліку природного газу та причинно-наслідкового зв`язку між втручанням в лічильник та діями ОСОБА_3 ).

       А тому, за відсутності обов`язкового елементу складу правопорушення, факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, не доведений.

Крім того, донарахування ціни необлікованого об`єму газу не є штрафними санкціями, а витратами за використаний, але не сплачений газ. А тому, підставами для здійснення донарахування ціни необлікованого газу має бути встановлений факт, що газ дійсно не обліковувався та оплата за його використання не проводилась.

Акт експертизи АТ “Закарпатгаз” не підтверджує порушення з боку ОСОБА_3 .. Актом №ЗК0001444 експертизи лічильника газу (рік випуску 1995) від 10.02.2022 року не встановлено факту несанкціонованого втручання споживача ОСОБА_3 в роботу ЗВТ/лічильника газу в редакції Кодексу ГРМ та наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

Щодо недійсності Акту про порушення то 10.05.2022 року (Лист №3433/16.3.2/7-22) Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України було прийнято рішення щодо врегулювання спірних питань між АТ “Закарпатгаз” та споживача ОСОБА_3 .. Відповідно до результатів розгляду скарги на дії АТ “Закарпатгаз” зазначено, що у разі відсутності у АТ “Закарпатгаз” підтверджуючої відео-зйомки щодо відмови споживача від підписання Акта про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740, такий Акт про порушення відповідно до вимог пункту 4 глави 5 розділу Х1 Кодексу вважається недійсним та у АТ “Закарпатгаз” відсутні підстави здійснення донарахування обсягу природного газу за адресою споживача. Посилання АТ “Закарпатгаз” на файл, який більше схожий на аудіо запис розмови невстановлених осіб не може бути відеозаписом відмови споживача від підпису Акта про порушення.

Нікчемність/невідповідність доказу АТ “Закарпатгаз”, а саме листа ДП “Закарпаттястандартметрологія” про то, що пломба з відтиском “РВ-11-08” при повірці лічильників газу не використовувалася, при відсутності інформація щодо інших питань: відсутня інформація про пломбування та відтиск при повірці такого лічильника газу у 1995 році, відсутня інформація якою організацією проводилася повірка лічильника у 1995 році, відсутня інформація про проведення ДП “Закарпаттястандартметрологія” повірки лічильника у 1995 році. Щодо відповідно до офіційної інформації: дата реєстрації ДП “Закарпаттястандартметрологія” 23.01.2004 рік, при тому, що надається інформація за 1995 рік - рік повірки лічильника. АТ “Закарпатгаз” не надав інформацію щодо факту пломбування (якою пломбою) та який відтиск пломби був при повірці лічильника у 1995 році.

Облік природного газу у ОСОБА_3 здійснювався відповідно до показань лічильника газу марки “Premagas” типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску). При цьому, повірка вказаного лічильника газу з 1995 року не проводилася.

Тобто, АТ “Закарпатгаз” використовує інформацію від державного підприємства (2004 року реєстрації), яке не було ще зареєстровано коли проводилась повірка лічильника газу ОСОБА_3 марки “Premagas” типорозміру G-6 заводський номер №8889419 (1995 року випуску) без інформації (якою пломбою, який відтиск) про факт первинного пломбування лічильника у 1995 році.

27.04.2022 року за результатами проведення Львівським НДІСЕ Міністерства юстиції України незалежної експертизи, судової експертизи лічильника газу ОСОБА_3 , судовим експертом не було встановлено факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу (завод виробник Premagas, заводський номер №8889419 (1995 року випуску), в розумінні КГС.

Таким чином, представник відповідача за зустрічним позовом ОСОБА_3 - ОСОБА_4 просив суд визнати нечинним та скасувати рішення АТ “Закарпатгаз” від 24.03.2022 року, засідання Комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ про розгляд та задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 та визнати нечинним та скасувати Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу і його вартості споживачу  ОСОБА_3 , адреса:  АДРЕСА_1  від 24.03.2022 року.        

Представник позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. в судовому засіданні первісний позов підтримав та просив суд задоволити його з підстав наведених в позові, а зустрічний позов не визнав та просив суд відмовити в його задоволенні, пояснивши суду, що зустрічний позов є безпідставним та необгрунтованим.

Представник відповідача ОСОБА_2 в судовому засіданні первісний позов не визнала та просила суд відмовити в його задоволенні, пояснивши суду, що позов є безпідставним та необгрунтованим, а зустрічний позов підтримала та просила суд задоволити його з підстав наведених в позові.

Заслухавши пояснення учасників судового засідання, вивчивши позови, дослідивши та перевіривши зібрані у справі докази суд приходить до наступного висновку.

       Судом встановлено такі факти та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено та підтверджується належними у справі доказами, що ОСОБА_3 є споживачем послуг АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” за адресою: Мукачівський район, с.Ракошино, вул.Дружби, буд.№114А.

Відповідач за первісним позовом ОСОБА_3 отримує від постачальника АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” природний газ у необхідних для неї об`ємах та взяла на себе зобов`язання своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Доказом того, що між позивачем та відповідачем відбувались цивільно-правові відносини щодо надання та споживання житлово-комунальних послуг, тобто фактом приєднання побутового споживача ОСОБА_3 до умов Договору розподілу природного газу (акцептування договору) є дії, які засвідчують її бажання укласти цей Договір, зокрема, здійснення споживання природного газу на об`єкті нерухомості, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 про що свідчить зміна показників лічильника газу в сторону збільшення, та неодноразова оплата послуг з розподілу природного газу, що документально підтверджено фінансовим станом абонента, наявність у відповідача особового рахунку № НОМЕР_1 .

Актом про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740 складеним старшим майстром ОСОБА_6 працівником АТ “Закарпатгаз” на об`єкті відповідача за адресою: АДРЕСА_1 під час обстеження було виявлено підозру на підробку пломб, а саме нечіткий відбиток тавра свинцевої пломби, згідно бази KGG Biling пломбувальний канат змінює розташування. Також зазначено, підозра на втручання у роботу ЗВТ та підробка пломб.

04.02.2022 року працівниками АТ “Закарпатгаз” проведено демонтаж лічильника газу для проведення експертизи.

За результатами проведеної 10.02.2022 року експертизи лічильника встановлено, що лічильник непридатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, що призводить до викривлення даних обліку, без облікового споживання природного газу: свинцеву пломбу повірника, якою пломбуються пломба відлікового механізму, панель відлікового механізму та корпус лічильника замінено, на місце свинцевої пломби встановлено пломбу з відбитком РВ-11-08- повірник з таким відбитком тавра не приймав участь у прийомці лічильників на заводі ВАТ “Мукачівприлад”, про що складено Акт експертизи №ЗК0001444 від 10.02.2022 року.

       Відповідно до Довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №328958 від 10.02.2022 року виданої представником ДП “Закарпаттястандартметрологія” встановлено, що за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам Рекомендацій Р50-071-98.

       У відповідності до Витягу з рішення комісії з розгляду актів про порушення від 24.03.2022 року комісія з розгляду актів про порушення, розглянувши Акт про порушення вирішила задовольнити повністю Акт про порушення №ZK08740 від 04.02.2022 року складеного за адресою: АДРЕСА_1 , відносно споживача ОСОБА_3 ..

Згідно Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу від 24.03.2022 року, згідно вимог пункту 2 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ, донараховано 9229,55 м.куб спожитого природного газу на суму 357 548,07 гривень.

Відповідно до Висновку експерта за результатами проведення судового трасологічного дослідження №8504 від 27.04.2022 року встановлено, що корпус та лічильний механізм лічильника газу тип G-6 виробництва Premagas, заводський номер №8889419, 1995 року виготовлення, є цілісним. Пломби із відтисками знаків “РВ 0ш8”, “42 ВТК” та “11 Пш8 РВ” після встановлення на даний лічильник газу не знімались та повторно не навішувались. Сторонніх предметів у середині цього засобу вимірювальної техніки не має. Які-небудь ознаки чи пошкодження, які б свідчили про втручання у роботу ЗВТ (облікового механізму), що призводить до викривлення даних обліку природного газу, на внутрішніх частинах лічильника газу та конструктивних частинах лічильного (облікового) механізму, немає.

За приписом ч.1 ст.13 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Частиною 2 ст.13 та ч.1 ст.81 ЦПК України передбачено обов`язок кожної сторони довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ч.1 ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

У відповідності до ч.1 ст.1166 ЦК України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Згідно п.3 ч.2 ст.13 ЗУ “Про ринок природного газу” споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

У відповідності до п.8 ч.2 ст.59 ЗУ “Про ринок природного газу” правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем (далі Кодекс) визначено, що несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки - ЗВТ/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відносини, що виникають в процесі провадження метрологічної діяльності, в тому числі повірки ЗВТ, регулює  Закон України “Про метрологію та метрологічну діяльність”.

Відповідно до ст.1 цього Закону №1314-VII, повірка засобів вимірювальної техніки - сукупність операцій, що включає перевірку та маркування та/або видачу документа про повірку засобу вимірювальної техніки, які встановлюють і підтверджують, що зазначений засіб відповідає встановленим вимогам.

За змістом ст.17 цього Закону, законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки (до них відносяться лічильники газу), що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту. Порядок подання таких засобів на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, а також порядок оплати за періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) встановлюються Кабінетом Міністрів України. Порядок проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, а також норми часу, необхідного для проведення повірки таких засобів, встановлюються нормативно-правовими актами центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності. Повірка законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, проводиться за методиками повірки, які визначаються нормативно-правовими актами центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності, або національними стандартами.

Так, Порядок подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт затверджено Постановою КМУ 08.07.2015 №474.

Відповідно до положень Порядку №474 (п.п.9-12) представник виконавця пред`являє споживачеві направлення, видане йому виконавцем, для проведення періодичної повірки або ремонту засобу вимірювальної техніки, а також у разі потреби демонтажу такого засобу. Демонтаж засобу вимірювальної техніки проводиться представником виконавця виключно у присутності споживача та оформляється актом за формою згідно з додатком 2.  До початку демонтажу засобу вимірювальної техніки представник виконавця: здійснює огляд засобу вимірювальної техніки щодо відсутності механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання в його роботу; перевіряє наявність та цілісність пломб, стан різьбових з`єднань, наявність відбитків повірочного тавра. На час проведення періодичної повірки або ремонту засобу вимірювальної техніки виконавець встановлює тимчасовий засіб вимірювальної техніки. Після демонтажу засобу вимірювальної техніки виконавець забезпечує його транспортування для проведення періодичної повірки або ремонту.

Таким чином, працівниками АТ “Закарпатгаз” визначеного алгоритму, встановленого Порядком повірки ЗВТ дотримано не було.

Також, Акт про порушення підписаний представником АТ “Закарпатгаз”. Крім того в Акті зазначено, що представник споживача відмовився від підпису у Акті про порушення.

Відповідно до п.8 гл.5 Розділу ХІ Кодексу Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії). Згідно з п.1 гл.10 Розділу Х Кодексу якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи (п.5 гл.10 Розділу Х Кодексу).

Зазначених вимог позивачем дотримано не було, експертиза була проведена без участі споживача або його представника.

Відтак, суд вважає, що доводи сторони відповідача у цій частині є обґрунтованими. Позивачем не було дотримано процедури при складанні наданих суду доказів, у зв`язку з цим останні є неналежними доказами.

Відповідно до п.4 гл.1 розділу І Кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації). Внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Із системного аналізу змісту зазначених положень вбачається, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за яке наступає відповідальність у вигляді донарахування ціни необлікованого газу, має місце лише у випадку сукупності двох обставин: - наявність дій втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу); наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

Акт-розрахунок складається лише за результатами розгляду Акту про порушення, складеного в порядку, передбаченому Главою 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС і за формою, визначеною Додатком № 11 до Кодексу ГРС (Глава 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС). Розгляд за цими правилами та складання Акту-розрахунку для відшкодування з винного споживача газу коштів на користь газопостачальника акту, складеного на підставі інших нормативних правил, Кодексом ГРС не передбачено.

За таких умов, для складання Акту-розрахунку за порушення, пов`язане з роботою лічильника газу, що не було оформлене в порядку, передбаченому Кодексом ГРС, не було правових підстав. Тож підстав для нарахувань за таке порушення не було і фактично таке нарахування не провадилося.

Відповідно до вимог ст.13 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Відповідно до вимог ст.12, 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексу.

Аналогічні висновки також були викладені у постановах Верховного Суду від 24.10.2018 року у справі №914/2384/17, від 05.11.2019 року у справі №922/137/19, від 28.12.2019 року у справі №911/721/19, від 12.03.2020 року у справі №920/1217/16, від 26.06.2020 року у справі №911/720/19, від 08.09.2020 року у справі №922/4351/19.

За даних обставин, суд приходить до висновку про недоведеність позовних вимог за первісним позовом представником АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко М.М. до ОСОБА_3 про стягнення заборгованості, у зв`язку з чим в задоволенні первісного позову слід відмовити.

Щодо зустрічного позову представника відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 , то він підлягає до задоволення, оскільки, як було встановлено в судовому засіданні, а саме згідно з Висновком експерта №8504 від 27.04.2022 року корпус та лічильний механізм лічильника газу тип G-6 виробництва Premagas, заводський номер №8889419, 1995 року виготовлення, є цілісним. Пломби із відтисками знаків “РВ 0ш8”, “42 ВТК” та “11 Пш8 РВ” після встановлення на даний лічильник газу не знімались та повторно не навішувались. Сторонніх предметів у середині цього засобу вимірювальної техніки не має. Які-небудь ознаки чи пошкодження, які б свідчили про втручання у роботу ЗВТ (облікового механізму), що призводить до викривлення даних обліку природного газу, на внутрішніх частинах лічильника газу та конструктивних частинах лічильного (облікового) механізму, немає.

Керуючись ст.ст. 526, 527, 530, 610, 629 ЦК України та ст.ст. 2, 19, 76-81, 89, 229, 258, 259, 263-265 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні первісного позову представника позивача АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” - Федоричко Михайла Михайловича про стягнення із ОСОБА_3 на користь АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” 357 548,07 гривень вартості необлікованого об`єму спожитого природного газу - відмовити.

Зустрічний позов представника відповідача ОСОБА_3 - ОСОБА_4 до АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” про захист своїх цивільних прав та інтересів - прав споживача - задовольнити.

       Визнати нечинним та скасувати рішення АТ “Закарпатгаз” від 24.03.2022 року, засідання Комісії з розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ про розгляд та задоволення Акту про порушення від 04.02.2022 року №ZK08740.

Визнати нечинним та скасувати Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу і його вартості споживачу ОСОБА_3 , адреса: АДРЕСА_1 від 24.03.2022 року.

Стягнути із АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз” на користь ОСОБА_3 сплачений судовий збір у розмірі 1984,80 гривень.

       Рішення суду може бути оскаржено до Закарпатського апеляційного суду протягом 30 днів з дня його проголошення.

       Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.        Позивач за первісним позовом, відповідач за зустрічним позовом: АТ “Оператор газорозподільної системи “Закарпатгаз”, код ЄДРПОУ 05448610, місце знаходження: 88015, м.Ужгород, вул.Погорєлова, 2, Закарпатська область.

Відповідач за первісним позовом, позивач за зустрічним позовом: ОСОБА_3 , РНОКПП - НОМЕР_2 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 .        

Повний текст рішення суду складено 07.07.2023 року.

Головуючий                                                                 Ю.Ю. Куцкір