СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

УХВАЛА

19 квітня 2023 року                                     м. Харків                        Справа № 917/1177/15

          Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Лакіза В.В., суддя Бородіна Л.І., суддя Мартюхіна Н.О.

за участю секретаря судового засідання Фурсової А.М.

за участю представників сторін:

арбітражний керуючий –Авраменко І.М.

представник IRREN TRADING B.V.- Барановський О.М., адвокат

кредитора ТОВ «Фінансова компанія «Сіфанта» - Борисенко Д.В., адвокат

кредитора АТ «Державна продовольчо-зернова корпорація України» - Уманець С.Г., довіреність №418 від 08.12.2022

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду в режимі відеоконференції апеляційну скаргу IRREN TRADING B.V., (реєстраційний номер юридичної особи 850849184, George Gershwinlaan 131, 1082MT, Amsterdam the Netherlands; адреса для кореспонденції: 61003, м. Харків, проспект Московський, 27, кв. 48) (вх. №360 П/2)

на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023  у справі №917/1177/15 (суддя  Ореховська О.О., повний текст ухвали складено 03.02.2023)

за заявою Товариства  з обмеженою відповідальністю  "Луксор-УТР", с. Юсківці, Лохвицький район, Полтавська область

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Луксор-УТР" звернулось до Господарського суду Полтавської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 19.06.2015 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Луксор-УТР», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Полтавської області від 24.02.2016 у справі №917/1177/15  ТОВ "Луксор-УТР" визнано банкрутом та  відкрито ліквідаційну процедуру згідно ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; ліквідатором підприємства  - банкрута призначено арбітражного керуючого Голейну Л.Ю., зобов`язано ліквідатора не рідше ніж один раз на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів, зобов`язано ліквідатора письмово (один раз в два місяці) надавати суду документально підтверджений звіт про хід ліквідаційної процедури (п.19 резолютивної частини постанови суду).

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15 відсторонено від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Луксор-УТР" арбітражного керуючого Голейну Ларису Юріївну з підстав невиконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого (ліквідатора).

Відмовлено в задоволенні клопотання ТОВ "Фінасова компанія "Сіфанта" від 13.01.2023 за № 25/14 (вх. №705 від 19.01.2023) про призначення ліквідатором ТОВ "Луксор-УТР" арбітражного керуючого Гриценка Івана Павловича.

Призначено ліквідатором ТОВ "Луксор-УТР" арбітражного керуючого Авраменка Ігоря Миколайовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 809 від 26.04.2013) з наданням йому повноважень відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

Відхилено кандидатури арбітражних керуючих Гриценка Івана Павловича., Гальченка Євгена Анатолійовича, Ромашко Рози Миколаївни.

Зобов`язано арбітражного керуючого Голейну Л.Ю. передати  бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору Авраменку Ігорю Миколайовичу.

Зобов`язано ліквідатора Авраменка Ігоря Миколайовича вжити заходи щодо завершення ліквідаційної процедури та надати суду звіт про проведену роботу та ліквідаційний баланс  ТОВ "Луксор-УТР"  в порядку, передбаченому Кодексом України з процедур банкрутства.

Зобов`язано ліквідатора Авраменка Ігоря Миколайовича не менш як один раз на місяць подавати комітету кредиторів та суду звіт про свою діяльність, інформацію про фінансовий стан і майно боржника  під час проведення ліквідаційної процедури, про використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів та суду.

Мотивуючи судове рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що постановою Господарського суду Полтавської області від 24.02.2016, якою  ТОВ     "ЛУКСОР-УТР"     визнано банкрутом та     відкрито ліквідаційну процедуру згідно ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором підприємства     - банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Голейну Л.Ю. з наданням їй повноважень відповідно до положень вищевказаного Закону. Вказаною постановою суду, зокрема, було зобов`язано     ліквідатора не рідше ніж один раз на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів, зобов`язано     ліквідатора письмово (один раз в два місяці) надавати суду документально підтверджений звіт про хід ліквідаційної процедури (п.19 резолютивної частини постанови суду). В той же час, в порушення вимог постанови Господарського суду Полтавської області     від 24.02.2016, приписів ч.  4 та ч. 5 ст. 61  Кодексу України з процедур банкрутства,  ліквідатор Голейна Л.Ю.     з грудня 2021 року звіт про хід ліквідаційної процедури та звіт про свою діяльність ні суду, ні комітету кредиторів не направляла, інформацію про фінансовий стан і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та під час проведення ліквідаційної процедури, про використання коштів боржника ні  членам комітету кредиторів, ні суду не надавала.  Подані  ліквідатором  поточні звіти  за вхід. № 8645 від  14.11.2022 ( а.с 90-164 т.110 ), а також   за вхід.  884 від  24.01.2023 (  а.с. 26- 38 т.111)  не містять  жодних документальних доказів   ( виписка по ліквідаційному рахунку,  платіжні  доручення)  на  підтвердження  обставин які  ліквідатор  викладає у звіті, зокрема,  здійснених  ліквідатором  погашення кредиторських вимог та  сплати витрат в ліквідаційній процедурі. Зазначені обставини суд вважав такими, що свідчать про невиконання арбітражним керуючим Голейною Л.Ю, покладених на неї обов`язків ліквідатора  ТОВ "Луксор-УТР"  та є підставою для відсторонення арбітражного керуючого  Голейної Л.Ю. від виконання повноважень на підставі п. 1 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Також, судом було враховано, що 10.01.2023 відбулося засідання зборів комітету кредиторів ТОВ "Луксор-УТР",  на яких був присутнім лише  один  кредиторі -  ТОВ "Фінансова компанія "Сіфанта".  Кредитором  одноголосно було вирішено запропонувати  суду для виконання функцій ліквідатора ТОВ "Луксор-УТР"  кандидатуру арбітражного керуючого Гриценка Івана Павловича. В той же час, судом було встановлено порушення ліквідатором  порядку скликання  зборів комітету кредиторів 10.01.2023, щодо завчасного  повідомлення ( за два тижня)  членів комітету кредиторів про проведення 10.01.2023  зборів комітету кредиторів.

За результатом вирішення питання щодо  визначення кандидатури нового арбітражного керуючого для виконання обов`язків ліквідатора божника, суд дійшов висновку про призначення ліквідатором ТОВ "Луксор-УТР" арбітражного керуючого Авраменка Ігоря Миколайовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №809 від 26.04.2013) з наданням йому повноважень відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства. Кандидатури арбітражних керуючих Гриценка Івана Павловича, Гальченка Євгена Анатолійовича, Ромашко Рози Миколаївни судом відхилено.

Кредитор, IRREN TRADING B.V., з вищевказаною ухвалою суду першої інстанції не погодився, звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15 скасувати та направити справу для розгляду до суду першої інстанції.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги апелянт вважав, що відсторонення арбітражного керуючого  Голейни Л.Ю. від виконання повноважень ліквідатора за ініціативою суду з підстав невиконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого є помилковим, оскільки на виконання вимог суду , а саме, ухвали від 03.09.2023, якою комітет кредиторів зобов`язано надати пропозицію щодо призначення іншого ліквідатора, на засіданні 27.10.2022 комітетом кредиторів було розглянуто питання щодо ознак неналежного виконання арбітражним керуючим Голейною Л.Ю. обов`язків ліквідатора. За результатом розгляду даного питання комітет кредиторів дійшов висновку про навпаки належне виконання ліквідатором ліквідаційних дій та не вбачав підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора. Як вважає апелянт, під час вирішення питання про відсторонення арбітражного керуючого від  виконання повноважень ліквідатора, судом не з`ясовано, з якої саме дати почався відлік допущених ліквідатором порушень з приводу неподання звіту у період з грудня 2021 по лютий 2022, та чи не припадала дата пропуску подання звіту у лютому 2022 на початок введення воєнного стану в Україні; не з`ясовано причини, з яких відбулись порушення щодо подання суду звітів, враховуючи, що з дати призначення 24.02.2016 такі порушення ліквідатором не допускались; на засіданні комітету кредиторів від 27.10.2022 схвалено діяльність ліквідатора; невиконання вимог суду щодо подання суду звітів не спричинили матеріальних наслідків ні для кредиторів, ні для боржника, що, на думку скаржника, не свідчить про зловживання ліквідатором правами та обов`язками, а такі порушення мають суто процесуальний характер. Тому, застосування судом за власною ініціативою такої міри відповідальності як відсторонення ліквідатора від виконання обов`язків вважає безпідставним. Також апелянт вважав, що змість ч. 3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, не визначає строк і спосіб повідомлення ліквідатором про скликання засідання комітету кредиторів; під час вирішення питання щодо призначення нового ліквідатора боржника, судом не було враховано кандидатуру арбітражного керуючого, запропонованого комітетом кредиторів.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.02.2023 для розгляду справи №917/1177/15 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Лакіза В.В., суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від  20.03.2023 задоволено       клопотання IRREN TRADING B.V. та поновлено апелянту строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023  у справі №917/1177/15; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою IRREN TRADING B.V. на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023  у справі №917/1177/15; розгляд справи призначено на 19.04.2023. Встановлено  учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, заяв і клопотань по суті справи та з процесуальних питань - 10 днів з дня вручення даної ухвали. Ухвалено про необхідність представника апелянта Барановського  О.М.     надати належним чином завірені копії     свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю; свідоцтва про смерть     Матвєєва Ю.Я. для долучення до матеріалів справи. Вирішено інші процедурні питання.

27.03.2023 через підсистему «Електронний суд» на виконання вимог ухвали суду апеляційної інстанції від 20.03.2023  представником  апелянта надано довіреність  б/н від 03.01.2022, видану директором IRREN TRADING B.V. Купріяновим О.П. на представництво адвокатом Барановським О.М. інтересів IRREN TRADING B.V., в тому числі в господарських судах; свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №ДП 4917 від 25.09.2020; копію свідоцтва №845178 від 12.01.2023 про смерть Матвєєва Ю.Я.

03.04.2023 від кредитора  - ТОВ «Фінансова компанія «Сіфанта», надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить оскаржувану ухвалу скасувати в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Авраменка І.М. та призначити ліквідатором ТОВ "Луксор-УТР" Гриценка І.П.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу справи від 17.04.2023, у зв`язку із знаходженням відпустці судді  Здоровко Л.М. у період з 17.04.2023 по 28.04.2023, для розгляду справи №917/1177/15  визначено колегію суддів у наступному складі: суддя-доповідач Лакіза В.В., суддя Бородіна Л.І.. суддя Мартюхіна Н.О.

19.04.2023 до початку судового засідання від арбітражного керуючого Авраменко І.М. до суду апеляційної інстанції надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. ел. пошти №7080 від 19.04.2023), в якому він просив закрити апеляційне провадження у справі за апеляційною скаргою IRREN TRADING B.V. (реєстраційний №850849184) на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15. До відзиву арбітражним керуючим надано Витяг з торговельного реєстру Торгово-промислової палати KVK (NL) №53353625 від 20.03.2023, переклад нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Полтавського нотаріального округу Георгієвською Т.В., реєстровий №670. Посилаючись на вказані документи, арбітражний керуючий зазначав, що юридична особа IRREN TRADING B.V. припинила свою діяльність 13.11.2019, отже, до матеріалів апеляційної скарги не додано належних доказів на підтвердження правосуб`єктності юридичної особи IRREN TRADING B.V. за відповідним законом іноземної держави, що, в такому разі,  не підтверджує статус адвоката Барановського О.М. на представництво інтересів IRREN TRADING B.V. за довіреністю від 03.01.2022 як такої, що оформлена з порушенням ст. 25, ст. 26 Закону україни «Про міжнародне приватне право», ст. ст. 58, 60 ГПК України; апеляційна скарга є такою, що подана особою, яка не має процесуальної дієздатності та підписана особою, що не підтвердила своїх повноважень належним чином.

Також, до початку судового засідання 19.04.2023 представником IRREN TRADING B.V. адвокатом Барановським О.М. надано заяву, в якій він просив прийняти відмову представника IRREN TRADING B.V. Барановського О.М. від апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15 в порядку ч. 4 ст. 266 ГПК України.

В судове засідання 19.04.2023 з`явились представники комітету кредиторів ТОВ "Луксор-УТР", а саме, представники Акціонерного товариства «Державна продовольчо-зернова корпорація України» та  ТОВ «Фінансова компанія «Сіфанта», арбітражний  керуючий Авраменко І.М., представник кредитора (апелянта) IRREN TRADING B.V. адвокат Барановський О.М.

Представник IRREN TRADING B.V. адвокат Барановський О.М. до початку судового засідання повідомив суду, що підтримує подану заяву та просив суд прийняти відмову від апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15.

Згідно із пунктом 3     частини 1 статті 42 ГПК України учасники справи мають право подавати заяви та клопотання.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що заява про відмову від апеляційної скарги підписана представником скаржника, адвокатом Барановським О.М.,  який діє на підставі довіреності б/н  від 03.01.2022, виданої директором IRREN TRADING B.V. Купріяновим О.П.

Відповідно до частини 4 статті 60 ГПК України повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність".

В довіреності від 03.01.2022 зазначено, що IRREN TRADING B.V. уповноважує адвоката Барановського О.М. представляти інтереси IRREN TRADING B.V. у місцевих загальних судах, господарських та адміністративних судах України, заявляти клопотання, відмовлятись від позову, укладати мирову угоду, подавати апеляційні, касаційні скарги, вчиняти інші процесуальні дії учасника процесу, здійснювати всі перераховані повноваження з правом підпису позовних заяв, клопотань, скарг та інших процесуальних документів, тощо.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що саме цією особою підписана апеляційна скарга, подана від імені  IRREN TRADING B.V.

Відповідно до пункту 1 статті 264 ГПК України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження особа, яка подала апеляційну скаргу, заявила клопотання про відмову від скарги, за винятком випадків, коли є заперечення інших осіб, які приєдналися до апеляційної скарги.

Згідно з частинами 4,5,6 статті 266 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї, а інша сторона має право визнати апеляційну скаргу обґрунтованою в повному обсязі чи в певній частині до закінчення апеляційного провадження. У разі відмови від апеляційної скарги суд, за відсутності заперечень інших осіб, які приєдналися до апеляційної скарги, постановляє ухвалу про закриття апеляційного провадження.

У разі закриття апеляційного провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги на судове рішення повторне оскарження цього рішення особою, яка відмовилася від скарги, не допускається.

Суд апеляційної інстанції має право не приймати відмову від скарги або її відкликання з підстав, визначених у частині п`ятій статті 191 цього Кодексу.

Відповідно до частини 5 статті 191 ГПК України суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.  

Розглянувши подану адвокатом Барановським О.М. заяву про відмову від апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15 суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що вона не суперечить чинному законодавству України та не порушує права і охоронювані законом інтереси інших учасників у справі.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що в силу статей 14, 42 ГПК України, виходячи з принципу диспозитивності у господарському судочинстві, учасники справи на власний розсуд користуються наданими їх процесуальними правами.

Враховуючи те, що заява про відмову від апеляційної скарги подана особою, яка є підписантом апеляційної скарги та вона не суперечить вимогам чинного законодавства і не порушує права інших учасників у справі про банкрутство, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду дійшла висновку задовольнити заяву адвоката Барановського О.М. про відмову від апеляційної скарги (вх.№4434 від 19.04.2023), у зв`язку з чим апеляційне провадження за апеляційною скаргою IRREN TRADING B.V. на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15  слід закрити.

Керуючись ст. ст. 42, 230, 234, 264, 266 ГПК України, Східний апеляційний господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити заяву представника IRREN TRADING B.V. адвоката Барановського О.М. про відмову від апеляційної скарги (вх.№4434 від 19.04.2023) на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15.                  

2. Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою IRREN TRADING B.V. на ухвалу Господарського суду Полтавської області від 24.01.2023 у справі №917/1177/15.

          Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення  суддями. Порядок та строки оскарження в касаційному порядку встановлені статтями 286-289 ГПК України.

Головуючий суддя                                                                          В.В. Лакіза  

Суддя                                                                                                Л.І. Бородіна  

Суддя                                                                                                Н.О. Мартюхіна