Справа № 727/6974/20

РІШЕННЯ

іменем України

31 березня 2022 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Ковальчук О.К. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Чернівецької обласної ради , Голови Чернівецької обласної ради Бойко Олексій Сергійович , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 про зобов`язання призначити на посаду та укладення контракту,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до Шевченківського районного суду м.Чернівці з позовом до Чернівецької обласної ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, - Конкурсна комісія з проведення конкурсу на заміщення вакантної посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр" про зобов`язання призначити на посаду та укладення контракту.

Постановою від 30 червня 2021 року Верховний Суд у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду закрив провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до Чернівецької обласної ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, - Конкурсна комісія з проведення конкурсу на заміщення вакантної посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр", про зобов`язання призначити на посаду та укласти контракт. Повідомив, що розгляд справи віднесено до юрисдикції адміністративних судів.

Ухвалою від 11 серпня 2021 року Верховний Суд у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду справу № 727/6974/20 за позовом ОСОБА_1 до Чернівецької обласної ради, третя особа - Конкурсна комісія з проведення конкурсу на заміщення вакантної посади керівника (генерального директора) Обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр", про зобов`язання призначити на посаду та укласти контракт, передав для продовження розгляду до Хмельницького окружного адміністративного суду.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.09.2021 зазначена справа передана на розгляд головуючому судді Ковальчук О.К.

Ухвалою Хмельницького окружного адміністративного суду від 29.09.2021 зазначена позовна заява залишена без руху.

На усунення недоліків позивачка надіслала до суду позовну заяву, в якій просить визнати протиправною бездіяльність Чернівецької обласної ради щодо не призначення її на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та зобов`язати голову Чернівецької обласної ради або виконуючого обов`язки голови Чернівецької обласної ради призначити її на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укласти контракт строком на п`ять років.

Ухвалою від 22 жовтня 2021 року Хмельницького окружного адміністративного суду відкрите провадження у цій адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження.

В обгрунтування позовних вимог позивачка вказує, що рішенням конкурсної комісії від 2 липня 2020 року, оформленим Протоколом №5, її визначено переможцем конкурсу на зайняття посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та рекомендовано сесії Чернівецької обласної ради призначити на посаду як таку, що обрана переможцем конкурсу і укласти контракт на 5 років. 05 серпня 2020 року постійна комісія з питань охорони здоров`я, праці, соціального захисту населення та підтримки учасників АТО та їх сімей склала висновок 2/52 «Про розгляд результатів конкурсного добору на заміщення посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр», яким погодила рішення конкурсної комісії про визначення позивачки переможцем конкурсного добору на заміщення посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та рекомендовано сесії Чернівецької обласної ради призначити мене на посаду. Пунктом 38 Порядку формування конкурсної комісії, її діяльності та проведення конкурсного відбору в закладах охорони здоров`я усіх рівнів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1094 від 27.12.2017 року «Про затвердження Порядку проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я» (далі - Порядок №1094) передбачено, що рішення про призначення на посаду та укладення контракту на строк від трьох до п`яти років, приймається протягом одного місяця з дня внесення конкурсною комісією відповідного подання. Зазначений строк може бути продовжено на період проведення спеціальної перевірки стосовно осіб, які претендують на зайняття посад, які передбачають зайняття відповідального або особливо відповідального становища, та посад з підвищеним корупційним ризиком (у випадках, передбачених законодавством), інших процедур, передбачених законодавством. Зазначає, що відповідно пунктів 2.6 і 2.7 Положення про порядок призначення і звільнення з посад керівників підприємств, установ, закладів, організацій об`єктів спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області, яке затверджено рішенням сесії Чернівецької обласної ради VII скликання №164-15/17 від 13.09.2017 року, питання про укладення контрактів з керівниками вирішуються обласною радою на її пленарних засіданнях, крім випадків визначених законодавством. Контракти з керівниками укладаються головою обласної ради на підставі відповідного рішення обласної ради або з інших підстав, визначених законодавством. 05 серпня 2020 року на сайті Чернівецької обласної ради оприлюднено проект рішення «Про призначення керівників обласних комунальних некомерційних підприємств охорони здоров`я, які є спільною сумісною власністю територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області», пунктом 9 якого передбачено призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». 02 серпня 2020 року голова Чернівецької обласної ради виніс розпорядження №316 від 02.07.2020 року «Про скликання З 8-ї позачергової сесії Чернівецької обласної ради VII скликання». Проте, Чернівецькою обласною радою не вирішено питання про призначення ї] на посаду. Починаючи від 02 липня 2020 року, з дня визначення мене переможцем конкурсу, і по даний час, Чернівецькою обласною радою не прийнято рішення про призначення її на посаду та головою ради не укладений контракт строком на 5 років протягом одного місяця з дня визначення мене переможцем конкурсу. Постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 22.07.2021 у справі №600/2814/20-а було встановлено законність обрання її переможцем конкурсу на заняття посади керівника/генерального директора/обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецького обласного діагностичного центру». Вважає, що Чернівецькою обласною радою порушені її трудові права щодо призначення на посаду та укладення контракту. Просить позов задовольнити.

Ухвалою від 30 листопада 2021 року Хмельницький окружний адміністративний суд залучив до участі у справі №727/6974/20 як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача ОСОБА_2 .

Ухвалами від 03 грудня 2021 року і від 11 лютого 2022 року Хмельницький окружний адміністративний суд відмовив у задоволенні клопотання Чернівецької обласної ради про зупинення провадження у справі №727/6974/20.

У відзиві на позов відповідач заперечив щодо задоволення позовних вимог, зазначив, що Чернівецькою обласною радою як органом управління та органом призначення відповідно до ч. 1 ст. 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в України» належним чином виконано свій обов`язок та розглянуто подання конкурсної комісії з проведення конкурсу на заміщення посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Прохання щодо визнання протиправною бездіяльності Чернівецької обласної ради є безпідставним оскільки питання щодо призначення позивача на відповідну посаду розглядалося Чернівецької обласною радою на своєму засіданні. На пленарному засіданні 38-ї сесії обласної ради VII скликання, під час формування порядку денного, виступив депутат обласної VII скликання ОСОБА_3 із пропозицією щодо включення до порядку денного зокрема питання «Про призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр», яка була підтримана депутатським корпусом. На тому ж засіданні, Чернівецькою обласною радою розглядалося вищезазначене питання, однак дане рішення не було прийнято у зв`язку із недостатньою підтримкою депутатського корпусу обласної ради. Мотивами стали помилки конкурсної комісії під час допуску кандидата ОСОБА_1 до участі у конкурсі. Конкурсною комісією визначено обов`язковою вимогою для участі у конкурсі відповідність претендентів єдиним кваліфікаційним вимогам, що встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, в тому числі вимоги про наявність стажу роботи на керівних посадах для закладів охорони здоров`я обласного рівня - не менше 7 років (згідно положень Довідника кваліфікаційних характеристик професій (Випуск 78. «Охорона здоров`я»), затвердженого та впровадженого в дію наказом Міністерства охорони здоров`я України № 117 від 29.03.2002 та погодженого Міністерством праці та соціальної політики). Станом на момент оголошення конкурсу ОСОБА_1 , на думку депутатів обласної ради, що в подальшому мало наслідком неприйняття вищевказаного рішення, не мала достатньої кількості керівного стажу для участі у конкурсі на зайняття посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Вирішуючи питання про призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» Чернівецька обласна рада діяла в межах своїх дискреційних повноважень. Зазначає також, що комплексний аналіз змісту статті 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», пункту 38 Порядку проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1094 від 27.12.2017, пункт 2.1 Положення про порядок призначення і звільнення з посад керівників підприємств, установ, закладів, організацій - об`єктів спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області, затвердженого рішення сесії Чернівецької обласної ради VII скликання від 13.09.2017 № 164-15/17, дозволяє дійти до висновку, що Чернівецька обласна рада як засновник та орган управління зобов`язана розглянути подання конкурсної комісії щодо можливості призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу охорони здоров`я обласного рівня та укладення з ним контракту і протягом 1 місяця з дня внесення такого подання прийняти рішення. При цьому Чернівецька обласна рада як засновник і орган управління наділена дискреційним правом прийняти одне із таких рішень: відмовити в призначенні на посаду особи, яка визначена переможцем конкурсу або призначити переможця конкурсу на посаду керівника закладу охорони здоров`я обласного рівня. Зокрема, депутати можуть прийняти рішення про відмову в призначенні особи на посаду курівника комунального закладу охорони здоров`я обласного рівня, якщо буде встановлено, що переможець конкурсу не відповідає кваліфікаційним вимогам, існує інша визначена законодавством підстава, яка унеможливлює призначення переможця конкурсу керівником закладу (наявність судового рішення, яким претендент визнаний винним у вчиненні корупційного правопорушення, що підтверджується рішенням Апеляційного суду Хмельницької області від 05.09.2014 № 686/9147/14-п, яке вступило в законну силу). Зобов`язання прийняти єдине конкретне рішення про призначення ОСОБА_1 на посаду директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» є втручанням в дискреційні повноваження Чернівецької обласної ради. Вказує, що вимагаючи зобов`язати голову Чернівецької обласної ради вчинити певні дії, позивачка не бере до уваги та не враховує той факт, що голова Чернівецької обласної ради та Чернівецька обласна рада в розумінні ст. 4 КАС України є різними суб`єктами владних повноважень з окремо визначеними відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» обсягами прав та обов`язків. Пункт 20 ч. 1 ст. 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» прямо вказує, що виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради вирішуються зокрема питання щодо вирішення в установленому законом порядку питань щодо управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад; призначення і звільнення їх керівників, крім випадків, передбачених частиною другою статті 21 Закону України «Про культуру». Пунктом 3.1 Положення про порядок призначення і звільнення з посад керівників підприємств, установ, закладів, організацій - об`єктів спільної територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області, затвердженого рішенням сесії Чернівецької обласної ради VII скликання від 13.09.2017 № 164-15/17 також передбачено, що призначення керівника може відбуватися лише за результатами пленарного засідання сесії обласної ради. Відтак, повноваження щодо призначення керівників обласних комунальних підприємств, установ, організацій відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» належить виключно сесії Чернівецької обласної ради. Вважає, що задоволення позовних вимог в частині зобов`язання голови Чернівецької обласної ради (або особи, яка буде виконувати його обов`язки) призначити ОСОБА_1 на посаду генерального директора ОКНП «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» створить штучну ситуацію, при якій голова Чернівецької обласної ради змушений буде діяти за межами наданих йому повноважень та у спосіб, не передбачений законом - статтею 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Просить відмовити у задоволенні позовних вимог.

У відповіді на відзив позивачка вказує, що протокол поіменного голосування 38 сесії VII скликання, порядок денний та регламент пленарного засідання 38 сесії VII скликання Чернівецької обласної ради, що наявні у матеріалах справи, не містять відомостей про те, що питання відносно ОСОБА_1 виносилися на розгляд сесії обласної ради. Протокол пленарного засідання 38 сесії VII скликання Чернівецької обласної ради містить суттєві розбіжності з протоколом поіменного голосування - в останньому відсутні відомості про те, що депутати голосували за пропозицію щодо призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Згідно з частиною З статті 180 КАС України якщо доданий до справи або наданий суду учасником справи для ознайомлення документ або інший доказ викликає обґрунтований сумнів у його достовірності, учасник справи може просити суд виключити його з числа доказів і вирішувати справу на підставі інших доказів або вимагати проведення експертизи. Протокол пленарного засідання 38 сесії VII скликання Чернівецької обласної ради містить недостовірні відомостей та суперечить протоколу відповідача, що стосується поіменного голосування за пропозицію, яка повинна була розглядатися на пленарному засіданні 38 сесії VII скликання Чернівецької обласної ради відносно ОСОБА_1 ; наявність кворуму ради повинна бути і під час голосування за пропозицію, натомість навіть з того протоколу на який посилається відповідач вбачається, що фактична кількість депутатів не відповідала дійсності: за - 15, проти - 5, утрималися - 10, не голосували - 21. Зазначає, що на законодавчому рівні не визначено дефініції «утрималися» та «не голосували». За загальним правилом «утрималися» - це особи які не здійснювали голосування «за» або «проти». Що стосується дефініції «не голосували» - до них належать особи, які взагалі не віддали свій голос, тобто, такі особи можуть бути відсутніми під час голосування за конкретну пропозицію. Вважає, що у даному випадку не можна вважати, що кворум був наявним на час голосування за пропозицію про призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Вказує, що Чернівецька обласна рада не має повноважень на власний розсуд здійснювати трактування норм права, що свідчить про порушення процедури розгляду пропозиції за відсутності кворуму - як мінімум 32 депутати. В будь-якому випадку, відповідач не виконав свій обов`язок та не здійснив, у встановлений законом місячний строк, розгляд подання конкурсної комісії з проведення конкурсу на заміщення посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр», що призвело до порушення гарантованих їй законом прав. Вважає також, що при оцінці ефективності способу захисту необхідно враховувати не тільки формальні засоби правового захисту, а й загальний правовий і політичний контекст, в якому вони діють, й особисті обставини заявника (рішення у справі «Джорджевич проти Хорватії» (Djordjevic v Croatia), № 41526/10, пункт 101; рішення у справі «Ван Остервійк проти Бельгії» (Van Oosterwijck v Belgium), №7654/76 пункти 36-40). Отже, ефективність засобу захисту оцінюється не абстрактно, а з урахуванням обставин конкретної справи та ситуації, в якій опинився позивач після порушення. Зазначає, що постанова від 22.07.2021 Сьомого апеляційного адміністративного суду у справі №600/2814/20-а , якою визнано правомірним засідання конкурсної комісії від 02.07.2020 за результатами якого, прийнято рішення, оформлене Протоколом №5 від 02.07.2020, набрала чинності та є обов`язковою до виконання. Відповідач - Голова Чернівецької обласної ради Бойко О.С. , володіючи інформацією про те, що засідання конкурсної комісії від 02.07.2020 за результатами якого, прийнято рішення, оформлене Протоколом №5 про визначення позивачки переможцем конкурсу на зайняття посади генерального директора ОКНП «ЧОМДЦ» та рекомендовано сесії Чернівецької обласної ради призначити на посаду як таку, що обрана переможцем конкурсу і укласти зі мною контракт на 5 років, є законним та має юридичну силу (постанова від 22.07.2021 Сьомого апеляційного адміністративного суду у справі №600/2814/20-а), в супереч рішенню суду, видав розпорядження №214 від 06.07.2021 «Про повторне проведення конкурсу на зайняття вакантної посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Таким чином, відповідачами порушено її права, як законного переможця конкурсу. Просить позовні вимоги задовольнити.

Дослідивши зібрані в матеріалах справи докази в іх взаємному зв`язку та сукупності, суд встановив таке.

Суд встановив такі обставини справи.

Головою Чернівецької обласної ради 21.02.2020 винесено розпорядження №145 "Про оголошення конкурсу та початок формування конкурсної комісії на заміщення вакантної посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр".

Головою Чернівецької обласної ради 12.03.2020 винесено розпорядження №192 "Про утворення конкурсної комісії з проведення конкурсу на зайняття посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства Чернівецький обласний медичний діагностичний - центр".

Даним розпорядженням створено конкурсну комісію з проведення конкурсу на зайняття посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр". Пунктом 2 даного розпорядження конкурсну комісію зобов`язано у своїй діяльності керуватися Постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2017 року № 1094 "Про затвердження Порядку проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я".

Конкурсна комісія 13.03.2020 оприлюднила оголошення про проведення конкурсу на офіційному статі Чернівецької обласної Ради.

На засіданні 09.04.2020 конкурсна комісія з проведення конкурсу на заміщення посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр", розглянувши заяви та документи претендентів ОСОБА_1 , ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , вирішила допустити всіх претендентів до участі в конкурсі (Протоколу №2).

Рішенням конкурсної комісії з проведення конкурсу на заміщення посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства "Чернівецький обласний медичний діагностичний центр", оформленим Протоколом №5 від 02.07.2020, переможцем конкурсу на зайняття посади керівника (генерального директора) обласного комунального некомерційного підприємства Чернівецький обласний медичний діагностичний центр" визнано ОСОБА_1 та рекомендовано сесії Чернівецької обласної ради призначити її на посаду як таку, що обрана переможцем конкурсу, і укласти з нею контракт на 5 років.

05 серпня 2020 року на сайті Чернівецької обласної ради оприлюднено проект рішення «Про призначення керівників обласних комунальних некомерційних підприємств охорони здоров`я, які є спільною сумісною власністю територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області», пунктом 9 якого передбачено призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр».

06.08.2020 прийняте розпорядження голови Чернівецької обласної ради №316 від 02.07.2020 "Про скликання 38-ї позачергової сесії Чернівецької обласної ради VІІ скликання".

На пленарному засіданні 38-ї сесії обласної ради VII скликання, під час формування порядку денного за пропозицією депутата обласної ради до порядку денного включене питання про призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр». Зазначене підтверджується витягом із протоколу пленарного засідання 38-ї сесії обласної ради VII.

За результатом розгляду рішення конкурсної комісії щодо призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» обласна рада рішення не прийняла (витяг з протоколу пленарного засідання 38-ї сесії від 06.08.2021).

Вважаючи протиправною бездіяльність Чернівецької обласної ради щодо призначення її на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр», позивачка звернулась до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд враховує таке.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування регулює Закон України «Про місцеве самоврядування в Україні».

За змістом частини 2 статті 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» обласні ради є органами місцевого самоврядування, що представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст, у межах повноважень, визначених Конституцією України, цим та іншими законами, а також повноважень, переданих їм сільськими, селищними, міськими радами.

Пунктом 20 частини І статті 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що обласною радою виключно на пленарному засіданні здійснюється вирішення в установленому законом порядку питань щодо управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад; призначення і звільнення їх керівників, крім випадків, передбачених частиною другою статті 21 Закону України «Про культуру».

Обласне комунальне некомерційне підприємство «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» є комунальним закладом у сфері охорони здоров`я, що заснований на власності територіальної громади, управління яким здійснюється Чернівецькою обласною радою.

Тому, призначення керівника зазначеного підприємства здійснюється Чернівецькою обласною радою з дотриманням Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Рішенням сесії Чернівецької обласної ради VII скликання №164-15/17 від 13.09.2017 року затверджено Положення про порядок призначення і звільнення з посад керівників підприємств, установ, закладів, організацій об`єктів спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області (далі - Положення).

Відповідно до пунктів 2.1 і 2.2. Положення керівники призначаються на посаду обласною радою на її пленарних засіданнях, шляхом прийняття рішень. Відбір кандидатур на посади керівників здійснюється на конкурсній основі відповідно до Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад керівників підприємств, установ, закладів організацій - об`єктів спільної власності територіальних громад Чернівецької області, який є додатком до цього Положення.

За змістом пунктів 6.5, 6.8 - 6.9 Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад керівників підприємств, установ, закладів організацій на підставі вивчення наданих документів, співбесід з учасниками та письмового тестування, комісія шляхом відкритого голосування стосовно кожного учасника конкурсу приймає рішення про визначення не більше одного переможця конкурсу та рекомендує його для призначення на посаду керівника. Проект рішення про внесення кандидатур на посади керівників на розгляд обласної ради вносить голова обласної ради. За результатами проведеного конкурсу проект рішення для розгляду постійними комісіями та обласною радою готує управління з питань забезпечення повноважень щодо управління об`єктами спільної власності обласної ради.

Зазначеним Положенням не передбачені строки, протягом яких обласна рада приймає рішення щодо призначення на посади керівників комунальних закладів.

Такі строки визначені пунктом 38 Порядку проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2017 р. N 1094 (далі - Порядок №1094)

Цією нормою передбачено, що за результатами заслуховування конкурсних пропозицій і проведених співбесід конкурсна комісія шляхом голосування відбирає з числа учасників конкурсу одну кандидатуру, яка відповідає встановленим вимогам, - переможця конкурсу, після чого вносить відповідне подання керівникові органу управління, що здійснює призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу. Рішення про призначення на посаду та укладення контракту на строк від трьох до п`яти років, приймається протягом одного місяця з дня внесення конкурсною комісією відповідного подання. Зазначений строк може бути продовжено на період проведення спеціальної перевірки стосовно осіб, які претендують на зайняття посад, які передбачають зайняття відповідального або особливо відповідального становища, та посад з підвищеним корупційним ризиком (у випадках, передбачених законодавством), інших процедур, передбачених законодавством.

Отже, у відповідності до Порядку№1094 рішення про призначення на посаду керівника закладу охорони здоров`я та укладення контракту на строк від трьох до п`яти років, повинне бути прийняте суб`єктом призначення протягом одного місяця з дня внесення конкурсною комісією відповідного подання.

Отже, Порядком №1094 передбачені два види рішень, які протягом одного місяця можуть бути прийняті за результатом розгляду подання конкурсної комісії: про призначення на посаду або про продовження місячного строку на період проведення спеціальної перевірки стосовно осіб, які претендують на зайняття посад, які передбачають зайняття відповідального або особливо відповідального становища, та посад з підвищеним корупційним ризиком.

Водночас, Порядком №1094 не передбачене прийняття суб`єктом призначення рішення про відмову у призначенні на посаду особи, щодо якої конкурсною комісією внесене подання про призначення на відповідну посаду.

Згідно з частинами 1 і 5 статті 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія ради скликається в міру необхідності, але не менше одного разу на квартал, а з питань відведення земельних ділянок та надання документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності - не рідше ніж один раз на місяць.

Відповідно до частин 1 і 2 статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. Рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської, селищної, міської ради включається сільський, селищний, міський голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос.

Таким чином, з урахуванням вимог статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та пункту 38 Порядку №1094 Чернівецька обласна рада зобов`язана була у місячний термін з дня отримання подання конкурсної комісії щодо призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» прийняти відповідне рішення на пленарному засіданні ради.

Порушення відповідачем 1 порядку та строків призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» призвело до порушення гарантованого статтею 43 Конституції України право на працю.

Тому, позовні вимоги про визнання протиправною бездіяльності Чернівецької обласної ради щодо призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» необхідно задовольнити.

Вирішуючи позовні вимоги про зобов`язання голови Чернівецької обласної ради або виконуючого обов`язки голови Чернівецької обласної ради призначити позивачку на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укласти контракт строком на п`ять років суд враховує таке.

Постановою від 22 липня 2021 року у справі №600/2814/20-а Сьомий апеляційний адміністративний суд визнав правомірним рішення конкурсної комісії від 02.07.2020, оформлене Протоколом №5 від 02.07.2020, про визнання позивачки переможцем конкурсу на зайняття посади генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр», яким рекомендовано сесії Чернівецької обласної ради призначити її на посаду як таку, що обрана переможцем конкурсу, і укласти контракт на 5 років.

Зазначена постанова від 22.07.2021 Сьомого апеляційного адміністративного суду у справі №600/2814/20-а набрала чинності та є обов`язковою до виконання.

Таким чином, право позивачки на призначення на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» не потребує доказування.

Не потребує доказування також визначений пунктом 38 Порядку №1094 обов`язок Чернівецької обласної ради щодо прийняття у місячний термін з дня отримання подання конкурсної комісії рішення про призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр».

При цьому, суд враховує, що на час вирішення судом зазначеного спору термін для прийняття Чернівецькою обласною радою рішення про продовження зазначеного строку закінчився, оскільки за змістом пункту 38 Порядку №1094 таке рішення може бути прийняте до закінчення місячного строку, визначеного для розгляду подання конкурсної комісії.

Тому, відповідачі зобов`язані розглянути питання щодо призначення позивачки на зазначену посаду в порядку, передбаченому Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та прийняти рішення про призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укласти на підставі такого рішення трудовий контракт.

Разом з тим, суд враховує, що відповідно до пункту 20 частини І статті 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Положення про порядок призначення і звільнення з посад керівників підприємств, установ, закладів, організацій об`єктів спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Чернівецької області, затвердженого Рішенням сесії Чернівецької обласної ради VII скликання №164-15/17 від 13.09.2017 року, призначення та звільнення керівників закладів та установ, що перебувають в управлінні обласних рад, крім випадків, передбачених частиною другою статті 21 Закону України «Про культуру», належить до виключної компетенції обласної ради, яка реалізується шляхом прийняття рішення про призначення на виключно на пленарному засіданні.

Відповідно до пунктів 2.6 і 2.7 зазначеного Положення питання про укладення контрактів з керівниками вирішуються обласною радою на її пленарних засіданнях, крім випадків визначених законодавством. Контракти з керівниками укладаються головою обласної ради на підставі відповідного рішення обласної ради або з інших підстав, визначених законодавством.

Інші підстави для укладання контракту з позивачкою, аніж відповідне рішення обласної ради, законодавством не передбачені.

Тому, прийняття судом рішення про зобов`язання голови Чернівецької обласної ради або виконуючого обов`язки голови Чернівецької обласної ради призначити позивачку на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укласти з нею контракт суд за відсутності відповідного рішення обласної ради про її призначення призведе до порушення судом принципу правової визначеності, як складової принципу верховенства права.

У пункті 169 Рішення у справі "Олександр Волков проти України" Європейський суд з прав людини констатував, зазначив, що вислів "згідно із законом вимагає, по-перше, щоб оскаржуваний захід мав певне підґрунтя у національному законодавстві; він також стосується якості закону, про який йдеться, вимагаючи, щоб він був доступний для зацікавленої особи, яка, окрім того, повинна мати можливість передбачити наслідки його дії щодо себе, та відповідав принципові верховенства права .

Суд вважає безпідставним посилання позивачки на правову позицію, сформовану Верховним Судом у постанові від 23 травня 2018 року у справі № 825/602/17 щодо поняття дискреційних повноважень, під якими слід розуміти такі повноваження, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибирати один з кількох варіантів конкретного правомірного рішення», відповідно до якої повноваження державних органів не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обгрунтований варіант поведінки суб`єкта владних повноважень.

Зазначена правова позиція не застосовується до спірних правовідносин, оскільки призначення на посаду керівника комунального закладу належать не голові Чернівецької обласної ради, а Чернівецькій обласній раді. Тому, обов`язок щодо укладання контракту з позивачкою виникає у голови Чернівецької обласної ради у разі настання визначених законодавством умов - прийняття обласною радою рішення про призначення.

Зазначене означає, що на законодавчому рівні повноваження щодо прийняття рішення про призначення керівника обласного комунального закладу та щодо укладання з ним контракту належать двом різним суб`єктам.

Тому, позовні вимоги щодо зобов`язання голови Чернівецької обласної ради або виконуючого обов`язки голови Чернівецької обласної ради призначити позивачку на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укласти з нею контракт суд не підлягають до задоволення.

Разом з тим, відповідно до статті 2 КАС України метою адміністративного судочинства є ефективний захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до пункту 10 частини 2 статті 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів.

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях сформував сталу практику оцінки ефективності засобу юридичного захисту. Засіб юридичного захисту, якого вимагає стаття 13, має бути «ефективним» як з практичної, так і з правової точки зору, тобто таким, що запобігає стверджуваному порушенню чи його повторенню в подальшому, або забезпечує адекватне відшкодування за те чи інше порушення, яке вже відбулося. Навіть якщо якийсь окремий засіб юридичного захисту сам по собі не задовольняє вимоги статті 13, задоволення її вимог може забезпечуватися за допомогою сукупності засобів юридичного захисту, передбачених національним законодавством (рішення у справі «Юрій Миколайович Іванов проти України", №40450/04, пункт 64).

Тому, суд вважає, що належним способом захисту права позивачки є зобов`язання Чернівецької обласної ради та голови Чернівецької обласної ради або виконуючого його обов`язки вчинити дії щодо призначення позивачки на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укладення з нею контракту.

Враховуючи викладене, позов необхідно задовольнити частково.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

позов задовольнити частково.

Визнати протиправною бездіяльність Чернівецької обласної ради щодо призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр».

Зобов`язати Чернівецьку обласну раду та голову Чернівецької обласної ради або виконуючого його обов`язки вчинити дії щодо призначення ОСОБА_1 на посаду генерального директора обласного комунального некомерційного підприємства «Чернівецький обласний медичний діагностичний центр» та укладення з нею контракту.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 )

Відповідач:Чернівецька обласна рада (вул. Грушевського, 1,Чернівці,Чернівецька область,58000 , код ЄДРПОУ - 25081241) Голова Чернівецької обласної ради Бойко Олексій Сергійович (вул. Грушевського, 1,Чернівці,Чернівецька область,58002 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_2 )

Головуючий суддя О.К. Ковальчук