ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_________________________________________________

__________________________________________________________________________________

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 "06" травня 2009 р.                                                           Справа № 8/39-К

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Веденяпіна О.А.

суддів:                                                                        Філіпової Т.Л.

                                                                                   Черпака Ю.К.

при секретарі                                                            Підковенко О.С. ,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2 (довіреність від 01.09.08р.),

від відповідачів:

- ОСОБА_3: не з'явився,

- ОСОБА_4:не з'явився,

- відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті Житомирської міської ради:  

  державний реєстратор  - Тихончук К.О. (посвідчення №002411 від 13.06.2008р.);

- товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент": не з'явився,  

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент"

на рішення господарського суду Житомирської області

від "30" жовтня 2008 р. у справі № 8/39-К (суддя Давидюк В.К.)

за позовом  ОСОБА_6 (м. Бердичів Житомирської області)

до ОСОБА_3 (м. Житомир),

     ОСОБА_4

    (с. Гамарня Малинського району Житомирської області),

     відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті Житомирської міської ради

     (м. Житомир),

     товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент"   

     (м. Житомир)

про скасування протоколу загальних зборів №17  від 08 серпня 2008 року тавизнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, викладеного в протоколі №17 від 08 серпня 2008 року, -

ВСТАНОВИВ:

28 серпня 2008 року засновник товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент" ОСОБА_6 звернулась до господарського суду Житомирської області з позовом до ОСОБА_3, ОСОБА_4, відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті Житомирської міської ради про скасування протоколу №17 загальних зборів учасників вищезазначеного товариства  від 08 серпня 2008 року, посилаючись на те, що збори відбулися без її участі, а її частка в статутному капіталі товариства була відчужена шляхом шахрайства та обману на користь ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 16 вересня 2008 року в якості відповідача у справі залучено товариство з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент".

В ході розгляду справи ОСОБА_6 уточнила свої позовні вимоги і просила суд скасувати протокол №17 загальних зборів учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" та визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент"  від  08  серпня  2008  року,  викладене  в  протоколі  №17   від   08 серпня 2008 року, про збільшення статутного капіталу ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" за рахунок додаткового вкладу на суму 5 713 850 грн. і затвердження загального розміру статутного капіталу товариства у розмірі 5 766 350 грн., а також просила суд визнати недійсним п.2 рішення про передачу частки засновника ОСОБА_6 в розмірі 50% на користь ОСОБА_3, в розмірі 50% на користь ОСОБА_4 та входження ОСОБА_3 і ОСОБА_4 до складу учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент"; визнати недійсним п.3 рішення про затвердження перерозподілу частки в розмірі 2 883 175,00 грн., що становить 50% від загального розміру статутного капіталу ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" ОСОБА_4 в розмірі 2 883 175,00 грн., що становить 50% від загального розміру статутного капіталу товариства; визнати недійсним п.4 рішення про затвердження статуту ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" в новій редакції; визнати недійсним п.5 рішення про уповноваження директора ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" - Кучмій Л.І. на підписання від імені учасника ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" ОСОБА_6 заяви про відступлення її частки в статутному капіталі товариства, статуту товариства в новій редакції та інших документів, пов'язаних зі змінами в складі учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент".

Рішенням господарського суду Житомирської області  від 30 жовтня 2008 року у справі позов задоволено частково.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" від 08 серпня 2008 року, а саме

- щодо збільшення статутного капіталу товариства;

- про передачу частки в статутному капіталі ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" в розмірі 100% на користь фізичних осіб - ОСОБА_3 - 50% та ОСОБА_4 - 50%;

- про    перерозподіл     часток    статутного    капіталу,    а    саме    ОСОБА_3А - 2 883  175,00 грн.; ОСОБА_4  - 2 883 175,00  грн., що становить 50 % від загального розміру статутного капіталу товариства;

- про затвердження статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент" в новій редакції;

- про уповноваження директора ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" - Кучмій Людмилу Іванівну на підписання від імені учасника товариства ОСОБА_6 заяви про відступлення її частки в статутному капіталі товариства та інших документів, пов'язаних зі змінами в складі учасників товариства.

Відмовлено у задоволенні позову в частині скасування протоколу №17 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент".

Відмовлено у задоволенні позову до ОСОБА_3, ОСОБА_4 та відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті    Житомирської міської ради.

Стягнуто з товариства  з  обмеженою відповідальністю "Україна  Кепітал Менеджмент" на користь ОСОБА_6 85,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати зазначене рішення в частині задоволення позову, посилаючись на порушення вимог матеріального та процесуального права, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи.

Відповідач в апеляційній скарзі вказує, що в господарських товариствах, де один засновник (учасник) володіє 100 відсотками статутного капіталу, наявність або відсутність протоколу загальних зборів учасників не є важливим, оскільки перевірити факт проведення зборів, результати голосування, ведення порядку денного, тощо, неможливо.

Зазначає, що довіреність від 08 серпня 2008 року, видана директору товариства Кучмій Л.І. безпосередньо ОСОБА_6, посвідчена нотаріусом і уповноважувала директора виконувати певні дії, в тому числі і по державній реєстрації змін до установчих документів.

Вказує, що місцевий господарський суд всупереч нормам Господарського процесуального кодексу України, Кримінально - процесуального кодексу України прийняв в якості доказу висновок експертизи №1/893 від 01.09.2008 року, проведеної по кримінальній справі за обвинуваченням Кучмій Л.І.

Представник позивача у письмовому відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні заперечує проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, вважає оскаржуване рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представники відповідача - ТОВ "Україна  Кепітал Менеджмент" в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримують.

Представник відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті Житомирської міської ради у письмовому відзиві на апеляційну скаргу заперечує проти позову, вважає свої дії законними та правомірними.

ОСОБА_3 та ОСОБА_4 у письмових відзивах на апеляційну скаргу зазначають про необґрунтованість позовних вимог та про наявність підстав для скасування судового рішення.

ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не скористались своїм правом на участь в судовому засіданні, про дату, час та місце засідання суду повідомлені належним чином.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що скарга є необґрунтованою і задоволенню не підлягає.

При цьому виходить з наступного.

На    підставі    ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна   сторона    повинна   довести обставини на які вона    посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі ст.34 вищевказаного Кодексу господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до  законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування,  не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

02 квітня 2008 року     виконавчим     комітетом    Житомирської    міської    ради, реєстраційний    номер    запису    13051020000006461     від    02 квітня 2008 року, зареєстровано статут товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент".

Згідно зі статутом ОСОБА_6 є засновником ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" та володіє часткою в розмірі 52 500,00 грн., що відповідає 100% статутного капіталу товариства.

Протоколом №1 зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент" від 01 квітня 2008 року призначено директором товариства Кучмій Людмилу Іванівну.

Ч.1 ст.10 Закону України "Про господарські товариства" (далі - Закон України) передбачені права учасників товариства: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Аналогічні права учасників господарського товариства встановлено ст.88 Господарського кодексу України.

Відповідно до ч.1 ст.58 Закону України, ч.1 ст. 145 Цивільного  кодексу  України  та  п.9.1  статуту  товариства  (в  редакції від 02 квітня 2008 року) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом (ст.159 Цивільного кодексу України).

Згідно з пунктом 9.2.1 статуту підприємства учасники повідомляються про проведення Зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за тридцять днів до скликання Зборів.

Статутом підприємства на директора покладено повноваження забезпечувати  скликання та проведення загальних зборів.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників присутніх на зборах.

Як передбачено п.9.2.2 статуту товариства, збори учасників вправі приймати рішення тільки щодо питань, включених до порядку денного.

Отже, згідно з вказаними нормами, учасники товариства мають повідомлятися про проведення загальних зборів передбаченим статутом способом із зазначенням часу, місця проведення зборів та порядку денного. При цьому, повідомлення має бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Вказані норми гарантують кожному учаснику товариства право на те, що не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Позивачка зазначає, що в порушення вимог чинного законодавства та п.9.2.1  статуту ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" її не було належним чином повідомлено про час та місце проведення вищевказаних загальних зборів.

Позивачка також стверджує, що загальних зборів товариства не скликала, участі в зборах не приймала, протокол № 17 від 08 серпня 2008 року не підписувала, пропозицій щодо збільшення статутного капіталу ТОВ   "Україна Кепітал Менеджмент"   на   суму   5 713 380,00 грн. не вносила, не пропонувала затвердити перерозподіл  часток на користь інших осіб, не пропонувала затвердити статут товариства в новій редакції,   не   отримувала   жодного  повідомлення  про  скликання  загальних  зборів 08 серпня 2008 року і не мала можливості приймати в них участь, у зв'язку з чим грубо порушено її права як учасника товариства.

Відповідно до постанови Пленуму Верховного Суду України  від  24 жовтня 2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства є:

-          порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання
та проведення загальних зборів товариства,

-          позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах,

-          порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідачем не надано доказів повідомлення позивачки про проведення загальних зборів в порядку, передбаченому законодавством та статутом товариства, доказів про місце проведення зборів, порядок денний не складався.

Згідно з ч.ч.1,2 ст.53 Закону України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку ( її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

На підставі п.6.4 статуту підприємства учасник товариства має право продати або іншим чином відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства або третім особам.

Згідно з п. 6.6 статуту товариства при передачі частки третій особі відбувається одночасний перехід до неї всіх прав та обов'язків, що належать учаснику, який відступив її повністю або частково.

Порядок виходу учасника з товариства регламентується ст.148 Цивільного кодексу України, ст.54 Закону України.

Відповідно до зазначених норм учасник товариства вправі у будь - який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства, у зв'язку з чим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Матеріали справи свідчать, що на підставі довіреності, яка посвідчена 08 серпня 2008 року приватним нотаріусом Бердичівського районного нотаріального округу Житомирської області, ОСОБА_6 уповноважила Кучмій Людмилу Іванівну приймати участь в загальних зборах учасників товариства, голосувати за неї на зборах учасників товариства, збільшувати та зменшувати статутний капітал товариства, підписувати установчі документи в новій редакції, приймання рішення про відступлення  частки в статутному капіталі товариства особам, кандидатури яких попередньо погоджуються зборами за її участю.

На підставі вказаного доручення Кучмій Людмила Іванівна звернулася з заявою від 09 серпня 2008 року до загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент", у якій від імені ОСОБА_6 просила вивести ОСОБА_6 за власним бажанням із складу  учасників товариства.   Належну частку, що становить 100% статутного капіталу товариства, просила передати ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в рівних частках.

При цьому кандидатури, яким згідно з заявами відступається 100% статутного капіталу, загальними зборами товариства і засновником не погоджувалися, що є порушенням прав та охоронюваним законом інтересів засновника (позивача).

З протоколу загальних зборів засновників товариства №17 від  08 серпня    2008 року вбачається, що по другому питанню щодо передачі частки учасника товариства на користь фізичних осіб ОСОБА_6 повідомила про свій намір передати частку в статутному капіталі в розмірі 100% на користь фізичних осіб - ОСОБА_3 та ОСОБА_4. При цьому на розгляд зборів було подано нотаріально посвідчену заяву про відступлення частки в розмірі 50% на користь ОСОБА_3 та 50% на користь ОСОБА_4

Проте ОСОБА_6 заперечує факт прийняття участі у загальних зборах    учасників товариства 08 серпня 2008 року, а заява про відступлення частки статутного капіталу на користь фізичних осіб написана 09 серпня 2008 року і цієї ж дати була посвідчена нотаріально,  тому   вказана  заява  не  могла   розглядатись  на  зборах  засновників  08 серпня 2008 року.

Окрім  того, пояснення   директора  ТОВ  "Україна Кепітал Менеджмент"   Кучмій Л.І. щодо проведення зборів в приміщенні  нотаріальної контори  у м. Бердичеві дає суду підстави для висновку про неможливість проведення зборів за таких обставин.

Оскільки матеріали справи свідчать про те, що учасник товариства ОСОБА_6 не була належним чином, в порядку, передбаченому законодавством України та статутом підприємства,  повідомлена про час, місце проведення загальних зборів товариства, про порядок денний, участі у зборах не брала і це призвело до порушення її прав та охоронюваних законом інтересів, колегія суддів вважає правильним висновок місцевого господарського суду про обґрунтованість позовних вимог до ТОВ  "Україна Кепітал Менеджмент" в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент" від 08 серпня 2008 року.

В решті позовні вимоги є необґрунтованими, виходячи з наступного.

Протокол загальних зборів є лише технічним документом, який фіксує факт прийняття загальними зборами рішення і не є актом у розумінні ст.12 Господарського процесуального кодексу України.

Позовні вимоги до ОСОБА_3 та ОСОБА_4 є необґрунтованими, оскільки відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів має бути товариство, а не окремі його учасники.

Позивачем також не доведено фактів порушення вимог законодавства зі сторони відділу державної реєстрації при виконавчому комітеті Житомирської міської ради, який діяв в межах повноважень визначених ст.6 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців".

Відповідно до висновку експерта №1/893 від 01.09.2008 року, наданого головним спеціалістом відділу криміналістичних експертиз НДЕКЦ при УМВС України в Житомирській області, підпис, розташований в графі "Голова зборів засновників ТОВ "УКМ" протоколу №17 загальних зборів засновників ТОВ "УКМ" від 08 серпня 2008 року, виконаний не ОСОБА_6, а іншою особою.

Враховуючи, що експертиза проведена  у кримінальній справі, колегія суддів не розцінює її як належний доказ при вирішенні даного господарського спору.

Колегія суддів відмовляє відповідачу в задоволенні його клопотання про  призначення по справі почеркознавчої експертизи щодо підписання протоколу №17  загальних зборів ТОВ "Україна Кепітал Менеджмент"  ОСОБА_6, оскільки згідно з постановою про проведення виїмки від 18 серпня 2008 року у Державного реєстратора виконавчого комітету Житомирської міської ради проведено виїмку даного протоколу, який приєднано до матеріалів кримінальної справи, по якій здійснюється  судове слідство.

Клопотання відповідача про припинення провадження у справі на підставі п.1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України також є необґрунтованим, оскільки спір у справі виник з корпоративних відносин.

Враховуючи викладене, рішення господарського суду Житомирської області від 30 жовтня 2008 року у справі відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для  його зміни чи скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст.  101,103,105  Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд                                               

                                      ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Житомирської області від 30 жовтня 2008 року залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Україна Кепітал Менеджмент"  - без задоволення.

2. Справу №8/39-К повернути до  господарського суду Житомирської  області.

Головуючий суддя                                                                 Веденяпін О.А.

судді:

                                                                                           Філіпова Т.Л.  

                                                                                           Черпак Ю.К.  

 Віддрук. 9 прим.:

 1 - до справи;

 2 - позивачу;

 3-6- відповідачам;

 7 - в наряд.