Головуючий у 1 інстанції - Свачій І.М. категорія - ч.2 ст. 307, ч.1 ст.309 КК
Доповідач - Коструба Г.І. справа № 11-117
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 квітня 2008 року
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області у складі:
головуючого - Декайла П.В.
суддів - Коструби Г.І., Крукевича М.Н.
з участю прокурора Маслюка О.П.
засуджених ОСОБА_1., ОСОБА_2.
захисника ОСОБА_3.
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Тернополі кримінальну справу за апеляціями засуджених ОСОБА_2. та ОСОБА_1., помічника прокурора м. Тернополя на вирок Тернопільського міськрайсуду від 8 лютого 2008 року, яким
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 народження, уродженець м. Тернополя, українець, гр-н України, освіта середня, неодружений, непрацюючий, мешканець АДРЕСА_1 судимий:
1) вироком Тернопільського міського суду від 10 квітня 1992 р. за ч.3 ст. 140 КК України (1960 р.) на 2 роки позбавлення волі з конфіскацією майна із застосуванням ст.. 46-1 КК України з відстрочкою виконання вироку на 2 роки.
Ухвалою Тернопільського міського суду від 13 листопада 1992 р. на підставі ст. 8 Указу Президента „Про амністію..." від 17 серпня 1992 року від призначеного покарання
звільнений;
2) вироком Тернопільського міського суду від 16 серпня 1993 р. за ст. 229-6 ч. 1 КК України (1960 р.) на 6 місяців
позбавлення волі із застосуванням ст..14 КК України (1960
р.) щодо примусового лікування від наркоманії.
Звільнений 22 січня 1994 року в зв'язку з відбуттям строку;
3) вироком Тернопільського районного суду від 22 листопада 1994 р. за ст.ст. 229-2 ч. 2, 229-6 ч. 2 КК України (1960 р.) на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією майна із застосуванням ст.14 КК України (1960 р.) щодо примусового лікування від наркоманії;
Звільнений 9 листопада 2000 року за відбуттям строку.
4) вироком Тернопільського міського суду від 3 грудня 1998 р. за ст. 229-6 ч. 2 КК України (1960 р.) на 2 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 14 КК України (1960 р.) щодо примусового лікуванням від наркоманії;
5) вироком Тернопільського міськрайонного суду від 25 квітня 2005 р. за ст. 309 ч. 2 КК України на 2 роки позбавлення волі.
Звільнений постановою Вінницького районного суду від 27.12.2006 р. умовно-достроково на невідбутий термін 2 місяці 24 дні.
засуджений за ч.2 ст. 309 КК України на 3 роки позбавлення волі; за ч.1 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 311 КК України на 4 роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточною мірою покарання призначено 4 ( чотири ) роки позбавлення волі.
ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2 народження, уродженець м.Легніца, Польща, українець, гр-н України, освіта середня, неодружений, непрацюючий, мешканець АДРЕСА_2, судимий: вироком Бердянського міського суду Запорізької області від 16 серпня 2004 року за ст. 185 ч.3 КК України на 3 роки позбавлення волі.
Звільнений постановою Хмельницького міського суду від 26 червня 2006 року умовно-достроково на невідбутий термін 10 місяців 4 дні
засуджений за ч.2 ст.307 КК України на 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
Згідно вироку суду в першій декаді квітня 2007 року, ОСОБА_2., який вживає наркотичні засоби, на ринку «Західний», що в с. Петриків Тернопільського району, незаконно придбав для власного вживання без мети збуту макову солому та ангідрид оцтової кислоти, яка є прекурсором і знаходилася в медичному шприці ємністю 2 см. куб. у ОСОБА_9., які переніс і зберігав за місцем свого проживання вАДРЕСА_1. 17 липня 2007 року близько 15 год. 30 хв. був затриманий працівниками міліції на автодорозі між селами Петриків та Підгороднє Тернопільського району і у нього було вилучено поліетиленовий пакет з маковою соломою, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено. її маса в перерахунку на суху речовину становила 87, 27 грама, та ангідридом оцтової кислоти в медичному шприці ємністю 2 см. куб.
06 вересня 2007 року ОСОБА_2. в м. Бережани Тернопільської області на смітнику знайшов пусті коробки рослин маку, які подрібнив, незаконно виготовив з них макову солому, помістив в поліетиленовий пакет та маршрутними транспортними засобами перевіз в с. Підгороднє Тернопільського району для подальшого їх транспортування по місцю свого проживання в АДРЕСА_1 з метою виготовлення з них наркотичного засобу-опію, для власного вживання.
Однак, на АЗС „ТНК", що в с Підгороднс Тернопільського району був затриманий працівниками міліції, і побачивши останніх, з кишені куртки викинув поліетиленовий пакет з маковою соломою на землю. Під час огляду місця події працівниками міліції виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб - макова солома, маса якої в перерахунку на суху речовину становила 34 грама.
03 вересня 2007 року, ОСОБА_2. перебуваючи на центральному ринку м. Хмельницький, незаконно придбав ангідрид оцтової кислоти в одноразовому медичному шприці ємністю 2 см. куб., який маршрутним транспортним засобом перевіз в м. Тернопіль, та зберігав при собі.
06 вересня 2007 року близько 18 год. ОСОБА_2. на АЗС «ТНК», що в с Підгороднє Тернопільського району був затриманий працівниками міліції. Побачивши останніх, з кишені куртки викинув поліетиленовий пакет з медичним шприцем ємністю 2 см. куб., в якому знаходився ангідрид оцтової кислоти на землю. Під час огляду місця події працівниками міліції виявлено та вилучено поліетиленовий пакет, в якому знаходився ангідрид оцтової кислоти, який є прекурсором.
17 червня 2007 року близько 11 год. у ОСОБА_2., який проходив по ринку, що в с Байківці Тернопільського району по вул. 15 Квітня, виник злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна.
Реалізовуючи свій злочинний намір, ОСОБА_2., побачивши ОСОБА_5., яка проходила по території ринку, та несла в правій руці малолітню дитину, а на лівому плечі сумку червоного кольору, яка була привідкрита, підійшовши ззаді впритул, витягнув з сумки мобільний телефон марки «Самсунг Е-570» вартістю 1180 грн., з стартовим пакетом оператора «Київстар» вартістю 10 грн., на рахунку якого знаходилися гроші в сумі 10 грн. та карта пам'яті вартістю 100 грн., та з викраденим з місця вчинення злочину втік, чим спричинив матеріальну шкоду на загальну суму 1300 грн.
13 липня 2007 року ОСОБА_2 перебуваючи в с.Петриків Тернопільського району Тернопільської області, на смітнику знайшов коробки рослин маку.
ОСОБА_2. зібрав знайдені ним коробки рослин маку, частково подрібнив їх, загорнув в аркуш газети та зберігаючи при собі для власних потреб без мети збуту переніс подрібнені коробки рослин маку в м. Тернопіль на вулицю І.Франка.
13 липня 2007 року о 13 годині 10 хвилин ОСОБА_2. перебуваючи на вул. І. Франка м. Тернополя, зберігаючи при собі знайдений наркотичний засіб, був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного
правопорушення. Під час проведення особистого огляду в нього з правої кишені штанів було вилучено згорток паперу, наповнений речовиною рослинного походження коричневого кольору, яка згідно висновку експерта М2-1526 від 28.08.2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонено - маковою соломою, маса якої а перерахунку на суху речовину становить 39 грам.
Продовжуючи свої злочинні дії, 25.07.2007 року ОСОБА_2., перебуваючи в с.Байківці Тернопільського району Тернопільської області, на смітнику знайшов коробки рослин маку.
ОСОБА_2. зібрав знайдені ним коробки рослин маку та переніс їх в лісосмугу, що знаходиться біля смітника в с. Байківці Тернопільського району Тернопільської області, де за допомогою заздалегідь приготовленого посуду та засобів виготовив із них наркотичний засіб (ацетильований опій), який помістив в одноразовий медичний шприц ємністю 2 мл, та зберігаючи при собі для власних потреб без мети збуту, переніс на вулицю Камінну м. Тернополя.
25 липня 2007 року, о 20 годині ОСОБА_2., перебуваючи на вул. Камінній м. Тернополя, зберігаючи при собі заздалегідь виготовлений наркотичний засіб, був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення його особистого огляду з правої кишені светра було вилучено одноразовий медичний шприц ємністю 2 мл., наповнений рідиною темно-коричневого кольору яка згідно висновку експерта №2-1527 від 28.08.2007 р. містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій (ацетильований опій )„ маса якого в перерахунку та суху речовину становила 0, 3656 грама.
Продовжуючи свої злочинні дії 4 серпня 2007 року ОСОБА_2., перебуваючи в с.Петриків Тернопільського району Тернопільської області, біля смітника знайшов одноразовий медичний шприц в якому знаходився наркотичний засіб.
ОСОБА_2. підняв знайдений шприц ємністю 10 мл. та положив його собі в нагрудну кишеню футболки, переніс його на вулицю Миру м. Тернополя, зберігаючи для власних потреб без мети збуту.
4 серпня 2007 року, біля 19 години 30 хвилин ОСОБА_2, перебуваючи по вул. Миру м. Тернополя та зберігаючи при собі знайдений наркотичний засіб, був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення його особистого огляду з кишені футболки було вилучено одноразовий медичний шприц ємністю 10 мл., наповнений рідиною темно - коричневого кольору, яка згідно висновку експерта №2-1529 від 27.08-2007 р. містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій (ацетильований опій ), маса якого в перерахунку на суху речовину становила 0, 4206 грама.
Продовжуючи свої злочинні дії, 7 серпня 2007 року ОСОБА_2, перебуваючи по вул. І. Франка м. Тернополя, біля дверей будинку знайшов одноразовий медичний шприц ємністю 5мл., в якому знаходився наркотичний засіб. ОСОБА_2. підняв знайдений ним одноразовий медичний шприц ємкістю 5 мл, в якому знаходився наркотичний засіб, поклав його в кишеню штанів та
пішов на вулицю І.Франка м. Тернополя, незаконно зберігаючи при собі наркотичний засіб, для власних потреб без мети збуту.
7 серпня 2007 року, біля 11 години ОСОБА_2, перебуваючи по вул. І.Франка м. Тернополя та зберігаючи при собі наркотичний засіб був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення його особистого огляду з правої кишені штанів було вилучено одноразовий медичний шприц ємністю 5 мл. наповнений рідиною темно коричневого кольору, яка згідно висновку експерта №2-3528 від 28.08.2007р. містить, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій (ацетильований опій ), маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0, 1131 грама.
29 серпня 2007 року ОСОБА_2. перебуваючи в с.Петриків Тернопільського району Тернопільської області на смітнику знайшов коробки рослин маку.
ОСОБА_2. зібрав знайдені ним коробки рослин маку частково подрібнив їх, та склавши в поліетиленовий пакет, зберігаючи при собі дія власних потреб без мети збуту, переніс подрібнені коробки рослин маку в квартиру АДРЕСА_1, де він проживає .
31 серпня 2007 року біля 16 години ОСОБА_2. за місцем свого проживання за допомогою заздалегідь приготовленого посуду та засобів, виготовив із знайденої ним макової соломи наркотичний засіб / апетильований опій, який помістив в одноразовий медичний шприц ємністю 5 мл. та зберігаючи при собі для власних потреб без мети збуту, переніс на вулицю Б.Хмельницького м. Тернополя .
1 вересня 2007 року, о 1 годині 10 хвилин ОСОБА_2., перебуваючи на вул. Б.Хмельницького м. Тернополя, зберігаючи при собі заздалегідь виготовлений наркотичний засіб , був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення його особистого огляду з правої шкарпетки було вилучено одноразовий медичний шприц ємністю 5 мл. , наповнений рідиною темно - коричневого кольору , яка згідно висновку експерта №2-1634 від 21.09.2007 р, містить особливо небезпечний наркотичний засіб , обіг якого заборонено - опій (ацетильований опій), маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0, 2243 грама.
Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_2, 4 вересня 2007 року біля 15 години перебуваючи в с.Петриків Тернопільського району Тернопільської області на смітнику знайшов коробки рослин маку.
ОСОБА_2. цього ж дня зібрав знайдені ним коробки рослин маку , частково подрібнив їх , та зберігаючи при собі для власних потреб без мети збуту , переніс подрібнені коробки рослин маку на центральний ринок м. Тернополя , що по вул. Живова м. Тернополя.
4 вересня 2007 року , о 16 годині 30 хвилин ОСОБА_2. перебуваючи на центральному ринку м. Тернополя, що по вул. Живова в м. Тернополі , зберігаючи при собі знайдений наркотичний засіб, був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення особистого огляду в нього з правої кишені куртки було вилучено
поліетиленовий пакет , наповнений подрібнено речовиною рослинного походження , коричневого кольору яка згідно висновку експерта №2-1633 від 21.09.2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом , обіг якого заборонено - маковою соломою, маса якої в перерахунку на суху речовину становить 60 грам.
Крім цього, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_2. 18 вересня 2007 року, перебуваючи в с Тарасівка Збаразького району Тернопільської області, на пустирі знайшов рослини маку.
ОСОБА_2. зрізав знайдені ним коробки рослин маку та витрусив насіння, а коробки рослин маку, зберігаючи при собі, перевіз громадським транспортом в м. Тернопіль, по місцю свого проживання в квартируАДРЕСА_1, де за допомогою м'ясорубки подрібнив іх . Склавши подрібнені коробки рослин маку в поліетиленовий пакет, він незаконно переніс їх на вулицю Оболоня м. Тернополя, де о 14 годині 50 хвилин був затриманий працівниками міліції за вчинення адміністративного правопорушення. Під час проведення особистого огляду в нього з внутрішньої кишені куртки було вилучено поліетиленовий пакет, наповнений подрібненою речовиною рослинного походження коричневого кольору, яка згідно висновку експерта №2-1687 від 25.09-2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом , обіг якого заборонено - маковою соломою, маса якої в перерахунку на суху речовину становить 91, 79 грам.
24 вересня 2007 року ОСОБА_2. прийшов на залізничний вокзал ст. Тернопіль з метою придбання наркотичних засобів, де познайомився із ОСОБА_1. в якого незаконно для власних потреб купив пакет з маковою соломою за. 20 гривень. Після цього був затриманий працівниками міліції, якими у нього вилучено прозорий полімерний пакет із подрібненою речовиною рослинного походження, яка згідно заключения фізико-хімічної експертизи є маковою соломою і відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений, масою в перерахунку на суху речовину - 39 грам.
Підсудний ОСОБА_1., 24 вересня 2007 року, слідуючи на невстановленому слідством рейсовому автобусі з м. Бережани Тернопільської області до м. Тернополя, знайшов два полімерні пакети з подрібненими коробочками маку. Знаючи, що дана рослинна маса с наркотичним засобом, з якого виготовляється інший тяжкий наркотик, призначений дня внутрішньовенного вживання - опій ацетильований, ОСОБА_1. із корисливих мотивів та з метою отримання наживи, незаконно підібрав їх, привласнив та заховав в свою дорожню сумку для подальшого збуту наркозалежним особам.
Того ж дня доставив їх на залізничний вокзал ст. Тернопіль, де збув один пакет масою 39 грам ОСОБА_2. за 20 гривень, з якою в подальшому останній був затриманий.
Біля 20 години 20 хвилин 24 вересня 2007 року, ОСОБА_1. був затриманий працівниками ЛВ на ст. Тернопіль по підозрі збуту наркотичних засобів та доставлений з перону залізничного вокзалу ст. Тернопіль в чергову частину ЛВ на ст. Тернопіль, де у правій кишені його спортивних штанів в
нього було виявлено та вилучено 20 гривень нового взірця серії ДР № 4951049, які він отримав від ОСОБА_2. за продану рослинну масу, яка згідно висновку криміналістичної (фізико-хімічної) експертизи є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - маковою соломою чистою масою 39 грам.
Крім цього, того ж дня, тобто 24 вересня 2007 року, близько 20 години 20 хвилин при доставленні ОСОБА_1. в приміщення чергової частини ЛВ на ст. Тернопіль в нього був проведений особистий обшук, в результаті якого в його дорожній сумці серед його особистих речей було виявлено та вилучено ще один полімерний пакет із такою ж рослинною речовиною світло-коричневого кольору, яка згідно висновку криміналістичної (фізико-хімічної) експертизи -є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено -маковою соломою чистою масою 33 грама, яку він з корисливих мотивів за вищевказаних обставин перевіз на залізничний вокзал ст. Тернополя, з метою збуту наркозалежним особам для отримання наживи.
Згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від б травня 2000 року №770 та ст.6 Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів психотропних речовин , їх аналогів і прекурсорів" від 35.02.1995 року , макова солома та ацетильований опій віднесені до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
В апеляціях:
- засуджений ОСОБА_2. просить вирок суду змінити, пом'якшивши призначене йому покарання, оскільки суд не в повній мірі врахував стан його здоров'я, зокрема, наявність хвороби, яка не лікується в місцях позбавлення волі і може призвести до інвалідності і втрати працездатності, його щире каяття, визнання вини у вчинених злочинах;
- засуджений ОСОБА_1. просить вирок суду скасувати, оскільки злочину він не вчиняв, всі матеріали по його справі сфабриковані працівниками міліції, в тому числі і висновок експертизи, згідно якого було встановлено наявність вилученої в нього наркотичної речовини.
Також при призначенні покарання судом не взято до уваги виступ захисника з проханням про звільнення його від покарання з іспитовим строком, наявність на утриманні десятирічного сина та матері - інваліда;
- прокурор в апеляції та змінах до неї просить вирок відносно засуджених ОСОБА_2. за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст. 309 КК, ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 311 України та ОСОБА_1. за ч.2 ст. 307 КК України змінити. Кваліфікувати дії ОСОБА_2за ч.2 ст. 309 та ч.1 ст.185 КК України. Вирок в частині призначення покарання ОСОБА_1. залишити без змін, а ОСОБА_2. засудити за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст.. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточну міру покарання призначити 3 роки позбавлення волі, оскільки відповідно до класифікації Міжнародного комітету з контролю над
наркотиками ООН, до зазначеного розміру прекурсорів, що перебувають у незаконному обігу, прирівнюють ту кількість прекурсорів, яка потрібна для незаконного виготовлення від 1000 до 100000 середніх доз наркотичної або психотропної речовини і лише за цієї умови можлива кримінальна відповідальність за дії, пов'язані з їх незаконним обігом, а розмір вилученого у ОСОБА_2. ангідриду оцтової кислоти в кількості, як в першому епізоді так і в другому становить 2 см. куб. є незначним, а його дії, пов'язані із незаконним придбанням, перевезенням та зберіганням цього прекурсору з метою використання для виготовлення наркотичних засобів є малозначним і таким, що не становить суспільної небезпеки, у зв'язку із чим не є злочином.
Заслухавши доповідача, ознайомившись з матеріалами справи, доводами апеляцій, думкою засуджених, які свої апеляції підтримали, а також захисника ОСОБА_3., колегія суддів вважає, що апеляції підлягають до часткового задоволення.
Допитаний в судовому засіданні засуджений ОСОБА_2. визнав свою вину і пояснив, що в середині червня 2007 року в с Байківці Тернопільської області в невідомої жінки викрав мобільний телефон , який згодом продав, а кошти використав на власні потреби.
Оскільки він вживає наркотики, які сам і виготовляє, то неодноразово, в період з 17 липня по 18 вересня 2007 року, шляхом придбання у знайомих або випадкових людей макової соломи або її знаходження на смітниках за допомогою ангідриду оцтової кислоти виготовляв наркотичні засоби для власного споживання там же на смітниках або у власній квартирі.
При затриманні його працівниками міліції 24 вересня 2007 року у нього був вилучений пакет з маковою соломою, який він придбав у невідомої особи, а не у ОСОБА_1., якого оговорив, так як боявся арешту.
Допитаний в якості підсудного ОСОБА_1. вину свою у вчиненні незаконного збуту наркотичного засобу визнав частково і пояснив, що пакети з наркотичною сировиною в нього 24 вересня 2007 року виявилися випадково.
Наміру їх збувати не мав.
На досудовому слідстві себе оговорив, оскільки боявся арешту.
Тим не менше суд правильно критично оцінив показання засуджених з приводу збуту ОСОБА_1наркотичних засобів, прийнявши до уваги ті, які вони давали на досудовому слідстві, оскільки останні узгоджуються між собою та іншими здобутими доказами, згідно яких саме ОСОБА_1. продав ОСОБА_2. один пакет макової соломи за 20 грн., маючи намір збути і інший, вилучений в нього при обшуку, з метою отримання наживи. Ці ж обставини підтверджуються дослідженими в судовому засіданні доказами, а саме протоколом особистого обшуку ОСОБА_1. від 24 вересня 2007 року, згідно якого в правій кишені його штанів було виявлено та вилучено купюру номіналом 20 грн., які він отримав від ОСОБА_2. за продані наркотичні засоби, а в сумці чорного кольору, яка належить йому - подрібнена рослинна маса сірого кольору (т.2 а.с. 38), яка згідно висновку фізико-хімічної експертизи №2-1744 від 18 вересня 2007 року є особливо небезпечним
наркотичним засобом, обіг якого заборонений - маковою соломою вагою в перерахунку на суху речовину 31, 14 гр. (т.2 а.с. 121-124).
Твердження ОСОБА_1. в апеляції про те, що висновки даної експертизи не відповідають дійсності, є надуманими.
Як вбачається з матеріалів справи, дана експертиза була проведена в спеціалізованій установі - науково-дослідному експертно - криміналістичному центрі при УМВС України в Тернопільські області начальником сектору експертизи матеріалів, речовин і виробів відділу експертизи матеріалів, який має кваліфікацію судового експерта, із застосуванням сучасних методик проведення даного виду експертиз із дотриманням норм КПК.
Винність засуджених у вчинених ними злочинах доведена також іншими здобутими по справі доказами, зокрема:
-протоколом особистого обшуку ОСОБА_1. від 24 вересня 2007 року, згідно якого у ОСОБА_1. у правій кишені його штанів було виявлено та вилучено купюру номіналом 20 гривень (нового взірця) серії ДР. № 4951049, а в сумці чорного кольору, в якій знаходилися особисті речі ОСОБА_1. -прозорий полімерний пакет з подрібненою рослинною масою сірого кольору
Т.2А.С.38;
- протоколом особистого обшуку ОСОБА_2. від 24 вересня 2007 року, із якого вбачається, що при огляді з правого рукава його куртки було виявлено та вилучено полімерний прозорий пакет, в якому знаходилась рослинна маса сірого кольору
Т.2А.С.12.;
- висновком фізико-хімічної експертизи № 2-1744 від 18 жовтня 2007 року, згідно якої надана на експертизу подрібнена речовина рослинного походження коричневого кольору, яку вилучено з сумки гр-на ОСОБА_1. в приміщенні чергової частини Лв на ст. Тернопіль ЛУ на Львівській залізниці УМНСУ на транспорті, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - маковою соломою, маса якої в перерахунку на суху речовину, становила 31, 14 гр.
Т.2А.С.121-124;
- висновком фізико-хімічної експертизи № 2-1743 від 18 жовтня 2007 року згідно якої надана на експертизу подрібнена речовина рослинного походження коричневого кольору, яку вилучено з правого рукава куртки ОСОБА_2. в приміщенні чергової частини ЛВ на ст. Тернопіль ЛУ на Львівській залізниці УМВСУ на транспорті, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - маковою соломою, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 38.10 грам.
Т.2А.С.111-114;
- висновком дактилоскопічної експертизи № 30/532 від 22 жовтня 2007 року, згідно якого на зовнішній поверхні полімерного пакета, вилученого у ОСОБА_1., виявлено один слід пальця руки, придатний для ідентифікації по ньому особи, яка його залишила. Даний слід залишений центральною частиною нігтьової фаланги вказівного пальця лівої руки ОСОБА_1.
Т.2А.С.142-147;
- висновком дактилоскопічної експертизи № 30/531 від 22 жовтня 2007 року, згідно якого на зовнішній поверхні полімерного пакета, вилученого у ОСОБА_2., виявлено один слід пальця руки, придатний для ідентифікації по ньому особи, яка їх залишила. Даний слід залишений центральною частиною нігтьової фаланги мізинця правої руки ОСОБА_1.
Т.2А.С.131-135;
- показаннями свідків ОСОБА_6., ОСОБА_7., ОСОБА_8які є працівниками ЛВ на ст. Тернопіль і суду пояснили, що 24 вересня 2007 року на залізничному вокзалі ст. Тернопіль затримали ОСОБА_2. і при цьому вилучили в нього полімерний пакет із подрібненою маковою соломою. Затриманий ОСОБА_2. пояснив, що цей пакет йому за 20 грн. продав раніше
йому незнайомий ОСОБА_1. Після цього по опису, даному ОСОБА_2, на залізничному вокзалі ними був затриманий ОСОБА_1. в якого у його дорожній сумці чорного кольору, серед його особистих речей, був вилучений ще один полімерний пакет із подрібненою рослинною речовиною світло- коричневого кольору, а в правій кишені його штанів, в які останній був
одягнений, було виявлено та вилучено одну купюру нового взірця номіналом 20 гривень, які як пояснив ОСОБА_1. він отримав від ОСОБА_2. за проданий йому пакет з маковою соломою.
Наведені докази свідчать про те, що як ОСОБА_2., так і ОСОБА_1були вчинені злочини у сфері обігу наркотичних засобів та прекурсорів.
Проте суд, правильно встановивши фактичні обставини справи, дав їм невірну юридичну оцінку.
Відповідно до класифікації Міжнародного комітету ООН, до значного розміру прекурсорів, що перебувають у незаконному обігу, прирівнюють ту кількість прекурсорів, яка потрібна для незаконного виготовлення від 1000 до 10 000 середніх доз наркотичної або психотропної речовини, і лише за цієї умови можлива кримінальна відповідальність за дії, пов'язані з їх незаконним обігом.
З огляду на це колегія суддів вважає, що розмір вилученого у ОСОБА_2. ангідриду оцтової кислоти в кількості 4 куб см. є незначним, а його дії, пов'язані з незаконним придбанням, перевезенням та зберіганням цього прекурсору, є малозначними і такими, що не становлять суспільної небезпеки, а тому не є злочином.
Відповідно вирок в цій частині підлягає до скасування, а справу в частині обвинувачення ОСОБА_2. за ч.2 ст. 311 КК України слід закрити на підставі п.2 ст. 6 КПК, ч.2 ст. 11 КК України у зв'язку з малозначністю скоєного.
Судом також безпідставно дії засудженого ОСОБА_1. кваліфіковані за ч.2 ст. 307 КК України за ознакою повторності.
Згідно з вироком суд кваліфікував дії ОСОБА_1. за ч.2 ст. 307 КК України як незаконне придбання, зберігання, перевезення наркотичних речовин з метою їх використання для виготовлення наркотичних засобів, вчинене повторно, маючи на увазі, що Шевченко , реалізувавши частину макової соломи ОСОБА_2., решту мав намір збути іншим особам з корисливих мотивів.
Проте, оскільки в цьому випадку засуджений вчинив не окремий злочин щодо різних наркотичних засобів, а один, його дії слід кваліфікувати за ч.2 ст. 307 КК України лише за ознакою незаконного придбання, зберігання, перевезення з метою збуту та збут особливо небезпечних наркотичних засобів.
Враховуючи, що об'єм пред'явленого ОСОБА_1. та ОСОБА_2. обвинувачення внаслідок внесених ухвалою змін зменшився, також пом'якшуючі їх вину обставин, зокрема, молодий вік, часткове визнання своєї вини, стан здоров'я, колегія суддів вважає, що покарання засудженим слід пом'якшити.
Керуючись ст.ст. 365, 366, 367 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляції помічника прокурора м. Тернополя, засуджених ОСОБА_2. та ОСОБА_1. задовольнити частково.
Вирок Тернопільського міськрайонного суду від 8 лютого 2008 року відносноОСОБА_2 в частині засудження його за ч. 2 ст. 311 КК України скасувати, а справу провадженням закрити за малозначністю скоєного і вважати його засудженим за ч.2 ст. 309 КК України на 3 роки позбавлення волі, за ч.1 ст. 185 КК України - на 2 роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити покарання 3 роки позбавлення волі.
Виключити з вироку вказівку про засудження ОСОБА_1за ч.2 ст. 307 КК України за ознакою повторності і пом'якшити призначене йому судом покарання за ч.2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
В решті вирок залишити без змін.