Справа № 10-46/2008                                              Головуючий в суді 1 -ї інстанції Павленко О.П.

Категорія ст. 236-8 КПК                                                                           Доповідач  Полтавцева Г.А.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

УХВАЛА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

21 січня 2008 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва у складі: Головуючої Полтавцевої Г.А.

Суддів Журавля О.О., Чорного О.М.

з участю прокурора Карпука Ю.А.

адвоката ОСОБА_1

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 19 грудня 2007 року.

Цією постановою скарга ОСОБА_2 задоволена, постанова начальника відділення з розслідування кримінальних справ слідчого відділу податкової міліції Державної податкової адміністрації в м. Києві від 29 червня 2006 року в частині порушення кримінальної справи за фактом замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем службовими особами товариства з обмеженою відповідальністю «Гетьман Холдинг» за ознаками злочину, передбаченого ч.5 ст.191 КК України скасована, в порушенні кримінальної справи відмовлено.

Своє рішення суд мотивував тим, що достатніх приводів і підстав для порушення кримінальної справи щодо службових осіб ТОВ «Гетьман Холдинг» за ч.5 ст.191 КК України у начальника відділення з розслідуванням кримінальних справ СВ ПМ ДПА у м. Києві не було.

Прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, в своїй апеляції просить постанову суду першої інстанції скасувати і в задоволенні скарги ОСОБА_2 відмовити, посилаючись на те, що постанова суду є незаконною, необгрунтованою, не відповідає фактичним обставинам справи.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляцію; адвоката, яка вважала постанову суду законною і обґрунтованою, перевіривши матеріали за скаргою та матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора не підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.2 ст. 94 КПК України справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину ( час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину). Таким чином, кримінальна справа може бути порушена лише при наявності достатніх даних, на основі яких встановлюються об'єктивні ознаки вчиненого злочину.

Відповідно до змісту ст. 236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен не лише формально перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, а й дослідити матеріали справи, на підставі яких було порушено кримінальну справу з метою з'ясування законності джерел отримання даних, які стали підставою для винесення зазначеної постанови.

Як вбачається з матеріалів справи, директор ТОВ «Гетьман Холдинг» ОСОБА_2 звернувся до суду зі скаргою на постанову начальника відділення з розслідування кримінальних справ СВ ПМ ДПА в м. Києві від 29 червня 2006 року про порушення кримінальної справи за фактом замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем службовими особами ТОВ «Гетьман Холдинг» за ознаками злочину, передбаченого ч.5 ст.191 КК України.

Розглядаючи скаргу, суддя, відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України, заслухав скаржника, адвоката, прокурора, дослідив матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи і обґрунтовано прийшов до висновку, що при порушенні кримінальної справи органами досудового слідства вимоги діючого законодавства України не були дотримані.

Висновок суду першої інстанції про відсутність достатніх приводів та підстав для порушення кримінальної справи колегія суддів вважає обґрунтованим і з ним погоджується.

Приймаючи рішення про скасування постанови про порушення кримінальної справи, суд першої інстанції правильно звернув увагу на наявність рішення Вищого адміністративного суду України від 21 лютого 2007 року та Верховного Суду України від 11 квітня 2007 року, якими постанова Київського апеляційного господарського суду від 15 травня 2006 року залишена без змін.

За таких обставин суд обґрунтовано прийшов до висновку, що в матеріалах, які стали підставою для порушення кримінальної справи, відсутні достатні дані, які б свідчили про те, що посадові особи ТОВ «Гетьман Холдинг» безпідставно заявили в звітній декларації за квітень 2004 року до відшкодування з державного бюджету суми ПДВ в розмірі 5 108 440 гривень, оскільки кримінальна справа щодо службових осіб ТОВ «Гетьман Холдинг» за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч. 3 КК України була закрита.

З цих підстав висновок автора постанови про порушення кримінальної справи, що ці. службові особи вчинили замах на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем є голослівним, а порушення кримінальної справи безпідставним.

Крім того, колегія суддів також звертає увагу на невідповідність постанови про порушення кримінальної справи вимогам ч. 1 ст. 98 КПК України, оскільки в ній не зазначені всі статті кримінального кодексу, за якими порушено справу.

Зокрема, в резолютивній частині зазначено, що кримінальну справу порушено за фактом замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем службовими особами ТОВ «Гетьман Холдинг», а далі зазначено лише ст. 191 ч.5 КК.

Враховуючи зазначене, підстав для задоволення апеляції прокурора та скасування постанови суду першої інстанції колегія суддів не вбачає.

На підставі зазначеного та керуючись ст.ст.365, 366, 382 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 19 грудня 2007 року, якою скарга ОСОБА_2 задоволена, постанова начальника відділення з розслідування кримінальних справ слідчого відділу податкової міліції Державної податкової адміністрації в м. Києві від 29 червня 2006 року в частині порушення кримінальної справи за фактом замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем службовими особами товариства з обмеженою відповідальністю «Гетьман Холдинг» за ознаками злочину, передбаченого

ч.5 ст. 191 КК України скасована, в порушенні кримінальної справи відмовлено, залишити без змін, а апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції - без задоволення.