РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

21 травня 2015 року Справа № 924/642/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Розізнана І.В.

судді Грязнов В.В.

при секретарі судового засідання

за участю представників сторін:

позивача - Воїна С.М., дов. в справі

відповідача - Костюкович Д.К., дов. в справі

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" м. Кам'янець-Подільський

на рішення господарського суду Хмельницької області від 26.02.15 р.

у справі № 924/642/14

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит"

до Відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" м. Кам'янець-Подільський

про про звернення стягнення на предмет іпотеки та стягнення штрафу за порушення положень п.4.1 іпотечного договору в розмірі 6460049,24 грн.

в с т а н о в и в :

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 26.02.2015 р. у справі № 924/642/14 позов Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", м. Київ до Відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", м. Кам'янець-Подільський Хмельницької області про звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме - нерухоме майно: земельну ділянку площею 114 016 кв.м. (11,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець- Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку; земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку; комплекс будівель загальною площею 40 471,5 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д.Галицького, 15, які належать ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі свідоцтва про право власності, виданого Виконавчим комітетом Кам'янець-Подільської міської ради 04.02.2002 року шляхом визнання права власності на предмет іпотеки за публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит"; стягнення штрафу за порушення положень п. 4.1 іпотечного договору в розмірі 6 460 049,24 грн. задоволено частково.

В рахунок погашення кредитної заборгованості ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" перед АТ "Банк Фінанси та Кредит" за Договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії №10-02-07 від 30.01.2007 року, в сумі 8 199 995,76 грн. - прострочена заборгованість за кредитом; 17 640 201,18 грн. - сума прострочених процентів за користування кредитними коштами та 3 319 986,76 грн. пені, звернуто стягнення на предмет іпотеки, а саме: земельну ділянку площею 114 016 кв.м. (11,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець- Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку серії ЯГ №974312, виданого на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 року №21 та зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026; комплекс будівель загальною площею 40 471,5 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д.Галицького, 15, та належать ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі свідоцтва про право власності від 04.02.2002 року, виданого Виконавчим комітетом Кам'янець-Подільської міської ради; шляхом визнання права власності за публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, 60, код 09807856) на: земельну ділянку площею 114 016 кв.м. (11,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець- Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку серії ЯГ №974312 від 02.12.2008 року, виданого на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 року №21 та зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026 загальною вартістю 22 316 000,00 грн.;комплекс будівель загальною площею 40 471,5 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д.Галицького, 15, загальною вартістю 7 842 000,00 грн.Стягнуто з відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на користь публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" 73 080,00 грн. витрат по оплаті судового збору. В решті позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач - Відкрите акціонерне товариство "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Хмельницької області від 26.02.2015 р. у справі № 924/642/14 в частині, в якій задоволено позов і прийняти в наведеній частині нове рішення про відмову позивачу в позові в повному обсязі.

Так, зокрема апелянт зазначає, що предметом іпотеки за іпотечним договором від 30 січня 2007 року була земельна ділянка площею 148 076 кв. м. розташована в м. Кам'янці-Подільському на вул. Данила Галицького, 15, кадастровий номер 6810400000130010005. Право власності відповідача на вказану земельну ділянку підтверджувалось Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ХМ № 020392 від 09 листопада 2004 року.

Водночас, рішеннями тридцять дев'ятої сесії Кам'янець-Подільської міської ради V скликання № № 21, 22 від 25.11.2008 р. затверджено проект відведення та змінено цільове призначення частини земельної ділянки площею 114 016 кв. м., яка перебуває у власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" по вул. Д. Галицького, 15 для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; затверджено проект відведення та змінено цільове призначення частини земельної ділянки площею 34 060 кв. м., яка перебуває у власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" по вул. Д. Галицького, 15 для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів (бізнес-центр, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс).

Згідно з вказаними рішеннями, державний акт на право власності на земельну ділянку серії ХМ №020392, виданий ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" та зареєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020474400023 визнано таким, що втратив чинність.

02.12.2008 р. на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 р. № 21 ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" видано держаний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №974312, площа земельної ділянки складає 114 016 кв. м. Даний акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів па право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026 та присвоєно кадастровий номер 6810400000:13:001:0016.

02.12.2008 р. на підставі рішень сесій Кам'янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 р. № 59, 60, 61 та від 25.11.2008р. № 22 ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" видано держаний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №974311, площа земельної ділянки складає 36000 кв. м. Даний акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400027, та присвоєно кадастровий номер 6810400000:13:001:0018.

Вищенаведені рішення Кам'янець-Подільської міської ради не були оскаржені позивачем та є чинними на даний час.

Таким чином, слід дійти висновку, що земельна ділянка площею 148 076 кв. м., кадастровий номер 6810400000130010005 як об'єкт права і предмет іпотечного договору від 30 січня 2007 року припинила своє існування з 25 листопада 2008 року внаслідок прийняття Кам'янець-Подільською міською радою вищевказаних рішень.

Відмовляючи в позові в частині звернення стягнення на земельну ділянку площею 34 060 кв. м., суд першої інстанції зазначив, що відповідно до іпотечного договору від 30.01.2007 року, в заставу Позивачу передана земельна ділянка площею 148 076 кв. м., проте, внаслідок її поділу виникли дві земельні ділянки, загальна площа яких більша від первинної на 1940 кв. м.

Судом також зазначено, що поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки.

З врахуванням того, що новостворені земельні ділянки містять ділянку, на яку не поширюється обтяження та яка не наділена ідентифікуючими ознаками для її виділення, суд першої інстанції дійшов висновку про звернення стягнення лише на земельну ділянку площею 114 016 кв. м. (11,4016 га); кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016 шляхом визнання права власності на дану земельну ділянку за позивачем.

В задоволенні позову в частині звернення стягнення на земельну ділянку площею 34 060 кв. м. (3,4016 га); кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, суд відмовив, оскільки вона не наділена індивідуалізуючими ознаками.

На переконання відповідача, суд першої інстанції не мав права у такий спосіб задовольняти позов, адже, встановивши під час розгляду справи, що загальна площа двох новостворених земельних ділянок є більшою від площі земельної ділянки, яка була предметом іпотеки на 1940 кв. м., суд не мав достатніх правових підстав вважати, що вказаний надлишок площі в розмірі 1940 кв. м. входить саме до новоствореної земельної ділянки площею 36 000 кв. м., а не до іншої новоствореної ділянки площею 114 016 кв. м., на яку суд звернув стягнення. Будь-які документальні підстави для такого висновку в матеріалах справи відсутні.

Таким чином оскаржуване рішення суду першої інстанції не відповідає приписам ч. 1, 6 ст. 120 ЗК України.

Окрім того, відповідно до ч. 5 ст. 33 ЗУ «Про іпотеку», якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя.

Як вбачається з наявних у матеріалах справи Свідоцтва про право власності на приміщення загальною площею 40 417,5 кв. м. від 04 лютого 2002 року, а також рішення виконавчого комітету Кам'янець-Подільської міської ради від 18 січня 2002 року № 92 «Про оформлення права власності ВАТ «Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів» на об'єкти нерухомого майна», до складу приміщень загальною площею 40 417,5 кв. м. входить 64 будівлі - окремих об'єкта нерухомого майна.

За таких обставин, при вирішенні даної справи суд був зобов'язаний визначитись із конкретним обсягом відповідних об'єктів нерухомого майна, що входять до предмету іпотеки, на які необхідно було звернути стягнення.

Так, судом визнано кредитну заборгованість Відповідача перед Позивачем в загальному розмірі 29 160 183,70 грн. При цьому в рахунок погашення вказаної заборгованості судом звернуто стягнення на земельну ділянку площею 114 016 кв. м. і комплекс будівель загальною вартістю 30 158 000 грн. Таким чином, загальна вартість нерухомого майна, на яке суд звернув стягнення, на 997.816,30 грн. перевищує розмір визнаної судом кредитної заборгованості.

Окрім того, судом занижено вартість нерухомого майна, на яке звернуто стягнення. Так, згідно з наявним в матеріалах справи звітом ПП «Аналітичне Бюро Інновацій та Консалтингу» від 24 лютого 2015 року, станом на 19 січня 2015 року вартість комплексу будівель загальною площею 40 417,50 кв. м. становить 14 111 000 грн., а не 7 842 000 грн. як вказано в оскаржуваному судовому рішенні.

Більше того, судом жодним чином не враховано, що позивач вже скористався своїм правом на дострокове судове стягнення усієї суми кредитної заборгованості за Договором про кредитну лінію № 10-02-07 від 30 січня 2007 року. Рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.06.2011 року у справі № 9/5025/612/11 стягнуто з Відповідача 8 199 995,75 грн. заборгованості за кредитом, 5 399 929 грн. відсотків за користування кредитом, 968 593,48 грн. пені. На виконання вказаного судового рішення видано наказ від 24 червня 2011 року, який станом на сьогодні перебуває на примусовому виконанні в органах ДВС.

На переконання відповідача, із врахуванням вищевказаного судового рішення про дострокове стягнення кредитної заборгованості, подальше нарахування позивачем процентів за Договором про кредитну лінію № 10-02-07 від 30 січня 2007 року є незаконним, адже, з дати набрання законної сили вказаним судовим рішенням про стягнення суми боргу між сторонами виникли відносини щодо виконання судового рішення у встановленому законом порядку, а право банку на подальше отримання процентів за кредитним договором припинилось.

Водночас, визначаючи суму кредитної заборгованості на дату постановлення оскаржуваного у даній справі рішення, суд жодним чином не врахував вищевказаного чинного рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.06.2011 року у справі № 9/5025/612/11, а розмір заборгованості відповідача зі сплати процентів за користування кредитом незаконно визначив в сумі 17 640 201,18 грн. значно перевищивши суму заборгованості, за якою належить звернути стягнення, чим порушив майнові права відповідача.

Відповідач також вважає за необхідне наголосити на явній незаконності оскаржуваного судового рішення в частині визнання в складі спірної кредитної заборгованості 3319986,76 грн. пені. На переконання відповідача, суд був зобов'язаний відмовити позивачу в позові в цій частині в зв'язку зі спливом встановленого законом річного строку позовної давності. Заява відповідача про застосування позовної давності є в матеріалах справи, проте, всупереч вимогам ст. ст. 258, 267 ЦК України неправомірно не була врахована судом при визначенні суми пені, яка підлягає стягненню.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові. Таким чином, в позові в частині звернення стягнення в сумі нарахованої позивачем пені в розмірі 3 319 986,76 грн. належить відмовити в зв'язку із спливом позовної давності.

14.04.2015 р. на адресу Рівненського апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить рішення господарського суду Хмельницької області залишити без змін.

Зокрема відзначено, що відповідач в апеляційній скарзі зазначає, що розділення земельної ділянки - предмету іпотеки на дві ділянки площею 114 016 кв.м. (11,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ «Камянець-Подільський комбінат хлібопродуктів» відповідно до Державного акту права власності на земельну ділянку та земельну ділянку площею 36 000 кв.м. по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0018, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ «Камянець-Подільський комбінат хлібопродуктів» відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку припинила своє існування, однак дані твердження не відповідають дійсним обставинам справи, так як ВГСУ по справі №924/1269/14 від 26 січня 2015 року надав оцінку зазначеним обставинам за позовом Відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Західне регіональне управління" АТ "Банк "Фінанси та Кредит" про визнання припиненими правовідносин за іпотечними договорами.

В зазначеній справі ВГСУ зазначив: «Рішеннями Кам'янець-Подільської міської ради № 14 і № 15 від 19.08.2008 р. за клопотанням позивача надано дозвіл на зміну цільового призначення земельних ділянок площами 34 060 кв. м. та 114 016 кв.м., що загалом складає 148 076 кв.м., які знаходяться по вул. Д. Галицького, 15 в м. Кам'янець-Подільський.

Рішеннями Кам'янець-Подільської міської ради № 21 і № 22 від 25.11.2008 р. затверджено проект відведення та зміни цільового призначення частини земельних ділянок 114 016 кв.м. і 34 060 кв.м. по вул Д. Галицького, 15, які перебували у власності позивача, відповідно, для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків та для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єкті; (бізнес-центр, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс). Вказаними рішеннями ради дозволено виготовлення державного акту на право власності на земльну ділянку зазначено, що державний акт на право власності на земельну ділянку серія серії ХМ №020392 виданий ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" та зареєстрований в Книзі записі реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користуванння землею, договорів оренди землі за №020474400023, втратив чинність.

На підставі вказаного вище рішення Кам'янець-Подільської міської ради №21 від 25.11.2008 року позивачеві 02.12.2008 р. видано державний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №974312, площа якої складає 114 016 кв.м., під кадастровим номером 6810400000:13:001:0016 зареєстрований у Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026.

На підставі рішення Кам'янець-Подільської міської ради № 22 від 25.11.2008 р. та №№ 59-61 від 23.09.2008 р. позивачеві видано державний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ№974311, площа якої склалає 36 000 кв.м., під кадастровим номером 681040000:13:001:0018 зареєстрований у Книзі записів державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 020874400027.

Тобто, позивач здійснив поділ та змінив цільове призначення земельної ділянки, наданої відповідачу в іпотеку.

З огляду на викладені обставини позивач звернувся до господарського суду з позовом у даній справі про визнання припиненими правовідносин за іпотечними договорами від 30.01.2007 р. Підставою припинення правовідносин за іпотечним договором від 30.01.2007 позивач також визначив обставини зміни цільового призначення, площі та кадастрового номеру земельної ділянки, яка була передана в іпотеку за даним договором, і відповідна зміна правовстановлюючих документів на неї, внаслідок чого, на його думку, відбулася втрата предмета іпотеки за договором.

Земельний кодекс України у ч. 1 ст. 79 визначає, що земельна ділянка - це частина земної поверхні з установленими межами, певним місцем розташування, з визначеними щодо неї правами.

На момент звернення з позовом у даній справі про припинення правовідносин іпотеки щодо відповідної земельної ділянки законодавець доповнив статтю 110 ЗК України частиною третьою, згідно з якою поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки.

Таким чином, ВГСУ надав свою оцінку даним обставинам по справі та встановив, що розділені земельні ділянки є предметом іпотеки.

Отже, суд першої інстанції прийняв правильне рішення, про звернення стягнення на частину земельної ділянки площею 114 016 кв.м., під кадастровим номером 6810400000:13:001:0016.

При цьому, відносно земельної ділянки 34 060 кв.м. дозволено замовлення та виготовлення проекту відведення на зміну цільового призначення частини власної земельної ділянки площею 34 060 кв.м. по вул. Д. Галицького, 15 для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів. Відповідно до рішення Камянець-Подільської міської ради V скликання тридцять дев'ятої сесії № 22 затверджено проект відведення та зміни цільового призначення частини земельної ділянки 34 060 кв.м., дозволено виготовлення державного акту на право власності на землю, при цьому, ВИЗНАННО ТАКИМ, ЩО ВТРАТИВ ЧИННІСТЬ, державний акт на право власності на земельну ділянку серія ХМ №020392, виданий ВАТ «Камянець-Подільський комбінат хлібопродуктів» та зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020474400023.

Таким чином, в державному акті серії ЯГ 974311 об'єднано чотири земельні ділянки, в т.ч. розділений предмет іпотеки: земельна ділянка 34 060 кв.м..

Окрім того, відзначено що між сторонами підписаний іпотечний договір від 02.02.2007 року, за умовами якого відповідач, як іпотекодавець, передає в іпотеку банку, як іпотекодержателю, нерухоме майно комплекс будівель загальною площею 40471,5кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д.Галицького, 15 земельну ділянку площею 148 076 кв.м„ що розташована по вул. Д. Галицького, 15, які належать ВАТ «Камянець-Подільський комбінат хлібопродуктів» на підставі свідоцтва про право власності, виданого Виконавчим комітетом Камянець-Подільської міської ради 04.02.2002 року, яке передається в іпотеку, як забезпечення повернення кредитних ресурсів за кредитним договором від 30.01.07 №01-02-07 на суму 8 200 000,00 грн.

Таким чином, суд першої інстанції належним чином дав оцінку нормам права та прийняв рішення про звернення стягнення на комплекс будівель загальною площею 40 471,5кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15 земельну ділянку, які належать ВАТ «Камянець-Подільський комбінат хлібопродуктів» на підставі свідоцтва про право власності, виданого Виконавчим комітетом Камянець-Подільськоїміської ради 04.02.2002 року.

Судом визначено кредитну заборгованість відповідача перед позивачем в загальному розмірі 29 160 183,70 грн., в рахунок погашення вказаної заборгованості судом звернуто стягнення на земельну ділянку площею 114016 кв.м. і комплекс будівель загальною вартістю 30 158 000 грн. в результаті чого, загальна вартість нерухомого майна, на яке суд звернув стягнення на 997 816,30 грн. перевищує розмір визнаної судом кредитної заборгованості.

Дійсно на момент ухвалення рішення розмір заборгованості не покривав вартості предмету іпотеки, однак в статті 37 Закону України «Про іпотеку» передбачено, іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності. У разі набуття права власності на предмет іпотеки іпотекодержатель зобов'язаний відшкодувати іпотекодавцю перевищення 90 відсотків вартості предмета іпотеки над розміром забезпечених іпотекою вимог іпотекодержателя.

Крім того, в межах справи про банкрутство ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит» заявив вимоги до відповідача на суму 32 520 674,79 грн., таким чином між сторонами відбудеться зарахування вимог. При виготовленні висновку зроблено арифметичну помилку, що підтверджується довідкою виконану директором ПП «Аналітичне Бюро Інновацій та Консалтингу», при цьому, у звіті про експертну грошову оцінку вартість визначена правильно, дані обставини суд першої інстанції врахував, тому заниження вартості не було. Поряд з цим, рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.06.2011 року у справі № 9/5025/612/11 стягнуто з відповідача заборгованість за кредитним договором, однак на даний час кредитний договір діє, відсотки нараховуються, а погашення за кредитним договором не здійснюється.

Статтею 612 ЦК України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Боржник, який прострочив виконання зобов'язання, відповідає перед кредитором за завдані простроченням збитки і за неможливість виконання, що випадково настала після прострочення.

Таким чином, суд першої інстанції надав правильну оцінку умовам кредитного договору та стягнув з відповідача заборгованість за кредитним договором шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Позивач просить рішення господарського суду Хмельницької області залишити без змін, а апеляцйну скаргу - без задоволення.

В судових засіданнях представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 26.02.2015 р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати в частині, в якій задоволено позов і прийняти в наведеній частині нове рішення про відмову позивачу в позові в повному обсязі, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представник позивача в судовому засіданні 21.05.2015 року підтримав заперечення, наведені у відзиві на апеляційну скаргу. Просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Вислухавши думку представників позивача та відповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи у повному обсязі, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія встановила наступне:

30 січня 2007 року між Банком «Фінанси та кредит» товариства з обмеженою відповідальністю (Банк) та ВАТ «Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів» (Позичальник) укладено кредитний договір № 10-02-07. Предметом кредитного договору є відкриття відновлювальної кредитної лінії на загальну суму 8 200 000.00 грн., а позичальник зобов»язувався повернути отримані в рахунок кредитної лінії кошти згідно графіку зниження ліміту ( пункт 3.5 договору) з кінцевим строком погашення до 30 січня 2012 року та сплатити за користування кредитними коштами проценти в розмірі 18,5% річних ( а за користування кредитними коштами з моменту, вказаного в п.3.1 даного договору сплатити проценти у підвищеному розмірі) ( пункт 1.1. договору).

За приписами ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. За змістом ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Згідно із вимогами ст.ст. 525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.Відповідно до ст.629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

На виконання умов кредитного договору позивачем був наданий відповідачу кредит у розмірі 8 200 000,00 грн., що підтверджується меморіальними ордерами та рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.06.2011 року у справі № 9/5025/612/11.

Таким чином, Публічним акціонерним товариством «Банк «Фінанси та Кредит» було виконано свої зобов'язання за кредитним договором № 10-02-07 від 30.01.2007 року щодо надання кредиту відповідачу.

В силу норм ч. 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України до відносин за кредитним договором можуть застосовуватися положення вказаного Кодексу про позику. У відповідності до ст. 1048 вказаного нормативно-правового акту позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Частиною 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України встановлений обов'язок, зокрема, позичальника повернути кредит та сплатити проценти за кредитним договором.

Пунктом 3.1 вказаного договору передбачено, що позичальник сплачує банку проценти за користування кредитом у валюті кредиту за процентними ставками: 18,5% річних ( у розмірі, зазначеному в п.1.1. договору) за період із дня видачі до дати повернення кредиту, зазначеної в п. 2.5 даного договору; 37% річних за період з 30.01.2012 р. до дня фактичного погашення основної заборгованості за кредитом (а.с.76-80, т.1).

12.05.2008 року та 10.10.2008 року між сторонами було укладено додаткові договори № 1 та № 2 до договору про кредитну лінію № 10-02-07 від 30.01.2007 року, укладеного між ВАТ «Банк»Фінанси та кредит» і ВАТ «КП КХП». Даними додатковими договорами сторони змінювали редакцію пунктів1.1 та 3.1 кредитного договору щодо відсотків за користування кредитом з визначенням періодів їх нарахування. Так, останнім додатковим договором № 2 абзац пункту 1.1. договору було викладено в наступній редакції: «пункт 1.1 Банк надає Позичальнику відкличну відновлювальну кредитну лінію з лімітом на загальну суму 8.200.000,00 грн., а Позичальник зобов'язується повернути отримані в рахунок кредитної лінії кошти згідно графіку ( пункт 2.5.договору) з кінцевим строком погашення до 30.01.2012 року та сплатити за користування кредитними коштами проценти в розмірі 18,5% річних за період з 30.01.2007 року по 11 травня 2008 року, та 20% річних за період з 10.10.2008 року до закінчення терміну дії цього договору (за користування кредитними коштами з моменту вказаного в підпунктах "б", "в" пункту 3.1 договору сплатити проценти у підвищеному розмірі).»; пункт 3.1 викладено в наступній редакції: а) «Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами у валюті кредиту за процентними ставками: а) 18,5% річних за період з 30.01.2007 року по 11 травня 20008 року та 20% за період з 12.05.2008 року по 09.10.2008 року та 23% річних за період з 10.10.2008 року до закінчення терміну дії цього договору, зазначеного в п.2.5 даного договору; б) у випадку порушення Позичальником (відповідачем) термінів погашення згідно графіка - 40% річних від суми невиконаного вчасно зобов'язання по кредиту відповідно до вищевказаного графіка, за період часу: з моменту непогашення суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї кредитної (основної) заборгованості, але не більш остаточного терміну погашення кредиту, встановленого в п.2.5 договору; в) 40% річних за період з 30.01.2012 року до дня фактичного погашення основної суми заборгованості за кредитом. Інші умови кредитного договору залишаються без змін ( а.с.81-82,т.1).

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. В силу норм ч. 2 ст. 1069 Цивільного кодексу України права та обов'язки сторін, пов'язані з кредитуванням рахунка, визначаються положеннями про позику та кредит (параграфи 1 і 2 глави 71 цього кодексу), якщо інше не встановлено договором або законом. Статетю 1054 Цивільного кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. Частиною 2 ст. 345 Господарського кодексу України встановлено, що у кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

За приписами ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, заставою. Відповідно до ст.572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). За змістом ст.575 Цивільного кодексу України застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи, є іпотекою. Статтею 1 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до п. 5.1 розділу 5 кредитного договору (Умови забезпечення кредиту і фінансовий стан Позичальника) забезпеченням виконання зобов"язань за цим договором є: повторна застава нерухомості нежитлового призначення: виробничо-складські адміністративно-побутові приміщення ВАТ «Кам»янець-Подільський комбінат хлібопродуктів» загальною площею 40 417,5 кв.м., розміщені за адресою: Хмельницька обл., м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15; повторна застава земельної ділянки площею 148 076,00 кв.м., розташованої за адресою: Хмельницька обл., м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15, тощо (а.с.78 на звороті, т.1).

На виконання пункту 5.1 кредитного договору між банком та Позичальником підписано іпотечний договір від 30.01.2007 р., посвідчений приватним нотаріусом Кам'янець - Подільського міського нотаріального округу Лозінською Є.М. та зареєстрований в реєстрі за №139 та іпотечний договір від 02.02.2007 р., посвідчений державним нотаріусом Першої Кам'янець - Подільської державної нотаріальної контори Ганасюк Н.П. та зареєстрований в реєстрі за № 3-141, № 3-142.

Згідно умов іпотечного договору від 30.01.2007 р. ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", як іпотекодавець, передав в іпотеку банку, як іпотекодержателю, нерухоме майно - земельну ділянку площею 148 076 кв.м., що розташована по вул. Данила Галицького, 15, у м. Кам'янець - Подільський, для виробничих потреб (п. 1 договору). Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання іпотекодавцем своїх зобов'язань за основним зобов'язанням (п. 18). Відповідно до п. 4 іпотечного договору предмет іпотеки належить на праві власності ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ХМ №020392, виданого Кам'янець - Подільською міською радою 09.11.2004 р. на підставі договору купівлі-продажу земельної ділянки не с/г призначення від 13.10.2004 р. за №3-2471, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020474400023, занесеного до бази даних реєстру за номером АББ-589779 та зареєстрованого Кам'янець - Подільським міськвідділом ХРФЦДЗК за кадастровим номером 6810400000.13.001.0005 (а.с.73-75,т.1; а.с.237-241,т.2). Підпунктами 8.1.4, 8.1.5 п.8.1 "Іпотекодавець зобов"язаний" розділу 8 «Права та обов»язки сторін» іпотечного договору, Іпотекодавець - ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" зобов'язався без письмової згоди іпотекодержателя не здійснювати дій, пов'язаних із зміною прав власності на предмет іпотеки; не пізніше наступного дня після настання змін надавати іпотекодержателю відомості про будь-які зміни, що відбулися чи відбуваються з предметом іпотеки, в тому числі про будь-які обставини, що можуть негативно вплинути на права іпотекодержателя за цим договором .

Окрім того, між Банком "Фінанси та Кредит" (Іпотекодержатель) та Відкритим акціонерним товариством "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" (Іпотекодавець) 02.02.2007 року укладено іпотечний договір, посвідчений державним нотаріусом Першої Кам'янець - Подільської державної нотаріальної контори Ганасюк Н.П. та зареєстрований в реєстрі за №3-141, згідно умов якого Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю наступне нерухоме майно: комплекс будівель, загальною площею 40417,5 кв.м., які знаходяться за адресою: Хмельницька область, м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15 (надалі - Предмет іпотеки) (п.1.1. Договору). Предмет іпотеки, згідно п.1.2. Договору, передається в іпотеку як забезпечення повернення кредитних коштів, виданих Іпотекодавцю за договором про кредитну лінію №10-02-07 від 30.01.2007 року з лімітом максимальної заборгованості в сумі 8 200 000,00 грн. строком до 30.01.2012 року, та сплатою нарахованих відсотків за користування ним з розрахунку 18,5% процентів річних за період з дня видачі до дати повернення кредиту, а також комісійної винагороди за основним зобов'язанням, неустойки за цим договором або за основним зобов'язанням, враховуючи відшкодування витрат по зверненню стягнення на предмет іпотеки в повному обсязі, визначені на момент фактичного задоволення вимог. Узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки становить 11 851 880,00 грн. Предмет іпотеки належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності, виданого 04.02.2002 року виконавчим комітетом Кам'янець-Подільської міської ради (п.1.2. Договору). Вартість предмета іпотеки, згідно витягу з реєстру права власності, становить 11.851.880,00 грн. (п.1.4. Договору). Ринкова вартість виробничо-складських та адміністративно-побутових приміщень складає 24 830 000,00 грн. (п.1.5. Договору) (а.с.67-72,т.1; а.с.232-236,т.2). Іпотекодавець, згідно п.2.1. Договору, зобов'язаний, окрім іншого, застрахувати предмет іпотеки протягом десяти робочих днів від дати укладення цього договору на користь Іпотекодержателя на весь період дії Основного зобов'язання на умовах, погоджених Іпотекодержателем, на його повну вартість від ризиків випадкового знищення, випадкового пошкодження або псування. Один з оригіналів страхового договору надати Іпотекодержателю. Пунктом 4.1. Договору передбачено, що у разі порушення хоча б одного з положень пункту 2.1. договору, Іпотекодавець сплачує Іпотекодержателю штраф у розмірі 25% відсотків від суми заборгованості перед Іпотекодержателем.

Статтею 589 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

В силу вимог ст. 20 Закону України «Про заставу» заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

За приписами п. 8.4.3 договору іпотеки ВЕМ № 404027 від 30.01.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 139 та підпункту 3.2.2 договору іпотеки ВЕМ №226782 від 02.02.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 3-141,3-142 позивач вправі звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до чинного законодавства у разі, коли на момент настання терміну виконання зобов'язань, забезпечених предметом іпотеки за договором іпотеки, вони не будуть виконані чи будуть виконані неналежним чином.

У відповідності до пп. 8.4.8 п. 8.4 договору іпотеки ВЕМ № 404027 від 30.01.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 139 та підпункту 3.2.8 п.3.1 договору іпотеки ВЕМ №226782 від 02.02.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 3-141,3-142 іпотекодержатель має право достроково звернути стягнення на предмет іпотеки у разі неналежного виконання позичальником будь-яких умов основного зобов'язання, у тому числі, але не обмежуючись переліченим: у разі несвоєчасної чи неповної сплати платежів, несвоєчасного повернення суми основного зобов'язання, в т.ч. кредиту, процентів, комісійної винагороди, неустойки. Право звернення стягнення на предмет іпотеки іпотекодержатель набуває також, якщо іпотекодержатель відповідно до основного зобов'язання (кредитного договору), заявить позичальнику вимогу повернути кредит та сплатити проценти, комісійну винагороду до настання строку, зазначеного у основному зобов'язанні (кредитному договорі), а іпотекодавець не виконає зазначене зобов'язання.

Як свідчать матеріали справи, всупереч вимог ст.ст. 4-3, 33 Господарського процесуального кодексу України відповідачем доказів погашення заборгованості по кредиту та процентам суду не представлено.

З матеріалів справи вбачається, що позивач 10.02.2014 року направив відповідачу вимогу №105, у якій повідомляє останнього, що у зв'язку із невиконанням зобов'язань по кредитному договору №10-02-07 від 30.01.2007 року, у ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" виникла заборгованість у розмірі 26 219 099,24 грн., з яких: 8 199 995, 76 грн. - сума простроченої заборгованості по тілу кредиту; 14 351 319,64 грн. - сума заборгованості по нарахованих процентах, 1 419 224,10 грн. - пеня за простроченими кредитними коштами (за період з 05.08.2013 року по 04.02.2014 року) та штрафні санкції в розмірі 2 248 539,74 грн. Тому, вимагає останнього у 30-ти денний строк погасити заборгованість. У разі невиконання даної вимоги у вказаний строк, керуючись ст. 35 Закону України "Про іпотеку" банк має право звернути стягнення на предмет іпотеки (а.с.10-11,т.1).

Згідно із ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку» якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Оскільки відповідач не погасив заборгованість за кредитним договором, Публічне акціонерне товариство "Банк "Фінанси та Кредит" звернулося до суду із даним позовом.

У відповідності до ст. 22 ГПК України, позивач подав 17.02.2015 року до суду першої інстанції заяву про збільшення розміру позовних вимог, зокрема відзначив, що загальна сума заборгованості за договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії № 10-02-07 від 30.01.2007 року становить 29 160 183,70грн. в т.ч.: сума простроченої заборгованості за кредитом - 8 199 995,76 грн.; сума прострочених процентів за користуванням кредитними коштами - 17 640 201,18 грн.; сума нарахованої пені за простроченим кредитом та процентами за період з 05.08.2014 року по 05.02.2015 року - 3 319 986,76 грн., яка прийнята судом (а.с.81-84, т.3).

За таких обставин, судом встановлено, що відповідачем вимогу позивача щодо повернення кредиту та сплати процентів всупереч положень договору про кредитну лінію № 10-02-07 від 30.01.2007 року виконано не було, внаслідок чого у Відкритого акціонерного товариства «Банк «Фінанси та кредит» виникло право на звернення стягнення на майно в силу норм ст. 589 Цивільного кодексу України, ст. 20 Закону України «Про заставу», ч. 1, 3 ст. 33, ч.1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку» та договорів іпотеки.

У відповідності до п.п.10, 11 договору іпотеки ВЕМ № 404027 від 30.01.2007 року зареєстрованого в реєстрі за №139 звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на розсуд іпотекодержателя: або за рішенням суду, або за виконавчим написом нотаріуса, або іпотекодержателем самостійно на умовах цього договору. За вибором іпотекодержателя застосовується один із наступних способів звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог іпотекодержателя: за рішенням суду (п.11.1); у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса (п.11.2); згідно із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, що міститься в п.п.11.3.1 та 11.3.2 цього пункту договору. За змістом п.8.4.15 вказаного договору іпотекодержатель має право обирати порядок звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет іпотеки, як встановлено п. 4.2. іпотечного договору від 02.02.2007 р., посвідченого державним нотаріусом Першої Кам'янець - Подільської державної нотаріальної контори Ганасюк Н.П. та зареєстрованого в реєстрі за №3-141 здійснюється на розсуд Іпотекодержателя або за рішенням суду, або за виконавчим написом нотаріуса, або самостійно на умовах даного договору. Підпунктом 4.3.3.1 зазначено застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя (договір про задоволення вимог Іпотекодержателя), задоволення вимог Іпотекодержателя може бути здійснено шляхом: передачі Іпотекодержателю права власності на предмет Іпотеки в рахунок виконання Іпотекодавцем Основного зобов'язання в порядку, встановленому ст. 37 Закону України "Про іпотеку". Визначене в цьому пункті застереження є правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на предмет іпотеки. Договір іпотеки підписаний сторонами, засвідчений їхніми печатками, посвідчений державним нотаріусом та зареєстрований в Реєстрі.

За приписами ст. 36 Закону України «Про іпотеку» сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Позасудове врегулювання здійснюється згідно із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, що міститься в іпотечному договорі, або згідно з окремим договором між іпотекодавцем і іпотекодержателем про задоволення вимог іпотекодержателя, що підлягає нотаріальному посвідченню, який може бути укладений одночасно з іпотечним договором або в будь-який час до набрання законної сили рішенням суду про звернення стягнення на предмет іпотеки. Договір про задоволення вимог іпотекодержателя, яким також вважається відповідне застереження в іпотечному договорі, визначає можливий спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Визначений договором спосіб задоволення вимог іпотекодержателя не перешкоджає іпотекодержателю застосувати інші встановлені цим Законом способи звернення стягнення на предмет іпотеки. Договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, може передбачати, зокрема, передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

Пунктами 11.3.1, 11.3.2 іпотечного договору ВЕМ № 404027 від 30.01.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 139 та підпунктом 4.3.3.1 іпотечного договору від 02.02.2007 р., посвідченого державним нотаріусом Першої Кам'янець - Подільської державної нотаріальної контори Ганасюк Н.П. та зареєстрованого в реєстрі за №3-141 визначено, що задоволення вимог здійснюється шляхом передачі іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку»; продажу іпотекодержателем від свого імені предмету іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України «Про іпотеку».

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України «Про іпотеку» іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Частиною 3 ст. 33 Закону про звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпокодержателя. Сторони також передбачили в іпотечних договорах від 30.01.2007 р. та від 02.02.2007 р., що за вибором іпотекодержателя застосовується один із способів звернення на предмет іпотеки, зокрема: за рішенням суду, у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Відповідно до положень ч. 3 ст. 37 Закону України «Про іпотеку» іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

Пунктом 34 Національного стандарту №1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав», який затверджено Постановою №1440 від 10.09.2003р. Кабінету Міністрів України, встановлено, що об'єкт оцінки у разі його застави оцінюється за ринковою вартістю без включення до неї суми податку на додану вартість.

Згідно із п. 3 вказаного Національного стандарту ринкова вартість - це вартість, за яку можливе відчуження об'єкта оцінки на ринку подібного майна на дату оцінки за угодою, укладеною між покупцем та продавцем, після проведення відповідного маркетингу за умови, що кожна із сторін діяла із знанням справи, розсудливо і без примусу.

В матеріали справи надано звіт про експертну грошову оцінку земельної ділянки площею 114 016 кв.м., кадастровий номер 6810400000:13:001:0016 та земельної ділянки площею 36 000 кв.м., кадастровий номер 6810400000:13:001:0018, що знаходяться за адресою: Хмельницька область, м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15. Оцінка проводилась ТОВ "Кредитне брокерське агентство". Згідно звіту, ринкова вартість земельної ділянки площею 36 000 кв.м., кадастровий номер 6810400000:13:001:0018 становить 3 772 000,00 грн.; земельної ділянки площею 11 4016 кв.м., кадастровий номер 6810400000:13:001:0016 - 22 316 000,00 грн. (а.с.160-213 т.3, а.с.39, т.4).

Зі звіту про незалежну оцінку комплексу нежитлових будівель загальною площею 40 417,50 кв.м., розташованих за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15 (виконавець - приватне підприємство "Аналітичне Бюро Інновацій та Консалтингу ПП»АБІКОН») вбачається, що ринкова вартість вказаної нерухомості складає 7 842 000,00 грн. ( а.с.107-159,т.1; а.с.39-40,т.4).

За приписом ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Дослідивши звіт про оцінку майна, який складено Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитне Брокерське Агентство», судом встановлено, що метою вказаної оцінки було визначення оціночної вартості об'єкта оцінки для звернення стягнення на предмет оцінки шляхом набуття у власність.

Суд звертає увагу відповідача на те, що у разі непогодження з висновками, які викладені у звітах про оцінку майна, відповідач мав право та можливість замовити рецензування вказаного документа, яке у відповідності до ст.4 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» полягає у критичному розгляді звіту та наданні висновків щодо їх повноти, правильності виконання та відповідності застосованих процедур оцінки майна вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, в порядку, визначеному цим Законом та нормативно-правовими актами з оцінки майна.

За наведених вище обставин, суд апеляційної інстанції вважає правомірним обраний позивачем спосіб захисту порушеного права.

Окрім того, судова колегія відзначає, що згідно із п.п.8.1, 8.1.5 договору іпотеки від 30.01.2007 року іпотекодавець зобов'язався не пізніше наступного дня після настання змін надавати іпотекодержателю відомості про будь-які зміни, що відбулися чи відбуваються з предметом іпотеки.

За поясненнями позивача, які в силу вимог ст. 36 Господарського процесуального кодексу України є доказами у справі, всупереч умов п.п.8.1, 8.1.5 договору іпотеки ВЕМ № 404027 від 30.01.2007 року зареєстрованого в реєстрі за № 139 відповідачем не було повідомлено іпотекодержателя про відповідні зміни щодо вказаної земельної ділянки.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням господарського суду Хмельницької області від 13.10.2014 року у справі №924/1269/14, залишеним без змін Постановою ВГСУ від 26.01.2015 року, відмовлено у позові відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси і кредит" про визнання припиненими правовідносини за іпотечним договором від 30.01.2007 року, укладеного між ТОВ Банк "Фінанси та Кредит", з однієї сторони та ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", з іншої сторони, посвідченого приватним нотаріусом Кам'янець - Подільського міського нотаріального округу Лозінською Ю.М., який зареєстрований в реєстрі за №138, про визнання припиненими правовідносини за іпотечним договором від 02.02.2007 року, укладеним між ТОВ банк "Фінанси та Кредит", з однієї сторони та ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", з іншої сторони, посвідченим державним нотаріусом Першої Кам'янець - Подільської державної нотаріальної контори Ганасюк Н.П., який зареєстрований в реєстрі за №3-141 (а.с.79-89,т.4). Вказаними судовими рішеннями встановлено, що Іпотекодавець - ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" здійснив поділ земельної ділянки, яка була надана в іпотеку банку, а також змінив її цільове призначення, зокрема, збільшилась площа, а земельна ділянка з призначення для виробничих потреб змінила призначення для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупногабаритних об'єктів (бізнес-центр, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс), для житлової забудови будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків, про що свідчить наступне: відповідно до рішень тридцять дев'ятої сесії Кам'янець-Подільської міської ради V скликання №№ 21, 22 від 25.11.2008 р. затверджено проект відведення та змінено цільове призначення частини земельної ділянки площею 114016 кв.м., яка перебуває у власності ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" по вул. Д. Гальцького, 15 для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; затверджено проект відведення та змінено цільове призначення частини земельної ділянки площею 34 060 кв.м., яка перебуває у власності ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" по вул. Д. Гальцького, 15 для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів (бізнес-цент, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс). Згідно вказаних рішень державний акт на право власності на земельну ділянку серія ХМ №020392, виданий ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" та зареєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020474400023 визнано таким, що втратив чинність. 02.12.2008 р. на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 р. №21 ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" видано держаний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №974312, площа земельної ділянки складає 114 016 кв.м. Даний акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів па право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026 та присвоєно кадастровий номер 6810400000:13:001:0016. (а.с.221-223, т.2). 02.12.2008 р. на підставі рішень сесій Кам'янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 р. № 59, 60, 61 та від 25.11.2008 р. № 22 ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" видано держаний акт на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №974311, площа земельної ділянки складає 36 000 кв.м. Даний акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400027, та присвоєно кадастровий номер 6810400000:13:001:0018. (а.с.224-229,т.2). Згідно умов іпотечного договору від 02.02.2007 р. ВАТ „Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", як іпотекодавець, передав в іпотеку банку, як іпотекодержателю, нерухоме майно - комплекс будівель, загальною площею 40 417,5 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15 (п. 1.1). Пунктом 1.2 вказаного іпотечного договору предмет іпотеки передається в іпотеку, як забезпечення повернення кредитних коштів, виданих іпотекодавцю за договором про кредитну лінію №10-02-07 від 30.01.2007 р., з лімітом максимальної заборгованості в сумі 8 200 000,00 грн. строком до 30 січня 2012 року, та сплатою нарахованих відсотків за користування ним з розрахунку 18,5% річних за період з дня видачі до дати повернення кредиту, а також комісійної винагороди за основним зобов'язанням, неустойки за цим договором або за основним зобов'язанням. У випадку зміни сторонами основного зобов'язання, процентної ставки за користування кредитними коштами, іпотекодавець зобов'язується невідкладно укласти з іпотекодержателем відповідний додатковий договір до цього договору. Договір набирає чинності з моменту підписання сторонами і нотаріального посвідчення і діє до повного виконання іпотекодавцем своїх зобов'язань за основним зобов'язанням (п. 4.13). Згідно ст. 15 Закону України „Про іпотеку" заборони та обмеження щодо відчуження і цільового використання земельних ділянок, встановлені Земельним кодексом України, є чинними при їх іпотеці. Відповідно до п. 3 ст. 110 Земельного кодексу України поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки. Тобто, у випадку поділу земельної ділянки не припиняється дія обтяжень, встановлених на земельні ділянки. Як встановлено судом у вказаній судовій справі, не спростовано позивачем, іпотечні договори від 30.01.2007 р., від 02.02.2007 р. не визнавались судом недійсними, строк дії вказаних договорів не закінчився, основне зобов'язання не припинено, докази реалізації предмета іпотеки або набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки відсутні. Отже, відсутні підстави для припинення іпотеки.

У вказаному судовому рішенні зазначено також, що не являється підставою для припинення іпотеки збільшення розміру відсоткової ставки за основним зобов'язанням, оскільки договір іпотеки є різновидом договору застави та окремим способом забезпечення зобов'язань, і, як вже зазначалося вище, статтею 17 Закону України „Про іпотеку" передбачено вичерпний перелік підстав для припинення зобов'язань за іпотечним договором, до яких не належить підвищення плати за користування кредитом, і таке підвищення не є підвищенням обсягу відповідальності іпотекодавця. Аналогічну позицію висловив Верховний Суд України у постанові від 16.10.2012 р. (справа №4/270-13/68) та Вищий господарський суд України у постанові від 21.08.2013 р. (справа №5016/268/2012 (12/7). Крім того, вимога про визнання припиненими правовідносин за іпотечними договорами, не узгоджується з приписами ст. 16 ЦК України та ст. 17 Закону України „Про іпотеку", оскільки зазначена норма передбачає припинення іпотеки, а не припинення правовідносин за іпотечним договором.

Так, відповідно до пункту 14 іпотечного договору від 30.01.2007 року та п. 4.7 іпотечного договору від 02.02.2007 року визначено, що в разі зміни будь-якого строку виконання основного зобов"язання, право іпотеки не припиняється. При цьому, якщо збільшується розмір основного зобов"язання, право іпотеки розповсюджується також і на такі зобов"язання. Дані договори набирають чинності з моменту їх нотаріального посвідчення і діють до повного виконання Іпотедодавцем (відповідачем) своїх зобов"язань за основним зобов"язанням. ( п.18 та п.4.13 вказаних договорів іпотеки).

З матеріалів справи вбачається, що 12.05.2008 року та 10.10.2008 року між сторонами було укладено додаткові договори № 1 та № 2 до договору про кредитну лінію № 10-02-07 від 30.01.2007 року, укладеного між ВАТ «Банк»Фінанси та кредит» і ВАТ «КП КХП». Даними додатковими договорами сторони змінювали редакцію пунктів1.1 та 3.1 кредитного договору щодо відсотків за користування кредитом з визначенням періодів їх нарахування. Так, останнім додатковим договором № 2 абзац пункту 1.1. договору було викладено в наступній редакції: «пункт 1.1 Банк надає Позичальнику відкличну відновлювальну кредитну лінію з лімітом на загальну суму 8 200 000,00 грн., а Позичальник зобов'язується повернути отримані в рахунок кредитної лінії кошти згідно графіку (пункт 2.5. договору) з кінцевим строком погашення до 30.01.2012 року та сплатити за користування кредитними коштами проценти в розмірі 18,5% річних за період з 30.01.2007 року по 11 травня 2008 року, та 20% річних за період з 10.10.2008 року до закінчення терміну дії цього договору (за користування кредитними коштами з моменту вказаного в підпунктах "б", "в" пункту 3.1 договору сплатити проценти у підвищеному розмірі)»; пункт 3.1 викладено в наступній редакції: а) «Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами у валюті кредиту за процентними ставками: а.) 18,5% річних за період з 30.01.2007 року по 11 травня 20008 року та 20% за період з 12.05.2008 року по 09.10.2008 року та 23% річних за період з 10.10.2008 року до закінчення терміну дії цього договору, зазначеного в п.2.5 даного договору; б) у випадку порушення Позичальником (відповідачем) термінів погашення згідно графіка - 40% річних від суми невиконаного вчасно зобов'язання по кредиту відповідно до вищевказаного графіка, за період часу: з моменту непогашення суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї кредитної (основної) заборгованості, але не більш остаточного терміну погашення кредиту, встановленого в п.2.5 договору; в) 40% річних за період з 30.01.2012 року до дня фактичного погашення основної суми заборгованості за кредитом. Інші умови кредитного договору залишаються без змін (а.с.81-82, т.1). Пунктом 8.5 кредитного договору визачено, що даний договір діє до повного вмконання сторонами прийнятих на себе зобов"язань.

Окрім того, пунктом 7.1. вказаного кредитного договору за прострочення повернення кредитних коштів і/або сплати процентів за користування кредитом позичальник сплачує банку пеню з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ від простроченої суми за кожний день прострочення. Ця пеня сплачується у випадку порушення позичальником термінів платежів, передбачених цим договором. Сплата пені не звільняє позичальника від зобов"язання сплатити проценти за весь час фактичного користування кредитом.

Відповідно до пункту 14 іпотечного договору від 30.01.2007 року та п.4.7 іпотечного договору від 02.02.2007 року визначено, що в разі зміни будь-якого строку виконання основного зобов"язання, право іпотеки не припиняється. При цьому, якщо збільшується розмір основного зобов"язання, право іпотеки розповсюджується також і на такі зобов"язання. Дані договори діють до повного виконання Іпотедодавцем (відповідачем) своїх зобов"язань за основним зобов"язанням (п.18 та п.4.13 вказаних договорів іпотеки).

Суд не приймає заперечення відповідача щодо не розповсюдження іпотеки на збільшення зобов'язання, оскільки не відбулось укладення додаткових угод в силу п. 2 договору іпотеки від 30.01.2007 р. та п. 1.2 договору іпотеки від 02.02.2007 р., так як зміст договору, а саме: п. 14 договору іпотеки від 30.01.2007 р. та п. 4.7 договору іпотеки від 02.02.2007 р. свідчать про домовленість сторін щодо розповсюдження іпотеки на збільшення розміру зобов'язання та зміну строків виконання зобов'язання.

А тому, не дотримання сторонами форми оформлення змінених зобов'язань (п. 2, 1.2 договорів іпотеки від 30.01.2007 р. та 02.02.2007 р.) не свідчить про припинення домовленості сторін (п.14 договору іпотеки від 30.01.2007 р. та п. 4.7 договору іпотеки від 02.02.2007 р.)

Судова колегія відзначає, що рішенням суду Хмельницької області від 14.06.2011 року у справі № 9/5025/612/11 позов Банку до відповідача про стягнення 8.199.995,76 грн. заборгованості за простроченим кредитом, 5 399 929,00 грн. заборгованості за простроченими відсотками, 968 593,48 грн. пені за кредитним договором № 10-02-07 та 2 248 539,74 грн. штрафних санкцій за іпотечним договором від 30.01.2007 року згідно виконавчого напису задоволено частково. Стягнуто з Відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" м. Київ - 8 199 995,75 грн. (вісім мільйонів сто дев'яносто дев'ять тисяч дев'ятсот дев'яносто п'ять гривень 76 коп.) заборгованості за кредитом, 5 399 929,00 грн. (п'ять мільйонів триста дев'яносто дев'ять тисяч дев'ятсот двадцять дев'ять гривень 00 коп.) відсотків за користування кредитом, 968 593,48 грн. (дев'ятсот шістдесят вісім тисяч п'ятсот дев'яносто три гривні 48 коп.) пені за період з 03.10.10 по 03.04.2011 року. У решті позову відмовлено, оскільки згідно з п. 9 іпотечного договору від 30.01.07 позивачем нарахований штраф у розмірі 25% від загальної суми заборгованості на суму 2 248 539,74 грн. Однак, дана штрафна санкція стягненню не підлягає, так як позовні вимоги ґрунтуються на положеннях кредитного договору від 30.01.2007 р., тоді як даним договором не передбачено стягнення штрафу за порушення умов договору іпотеки. При цьому судом враховується, що за виконавчим написом нотаріуса від 04.04.2009 р. звернуто стягнення на земельну ділянку площею 14 8076 кв.м. по вул. Д. Галицького, 15, м. Кам'янець-Подільський з метою погашення заборгованості у т.ч. і по штрафних санкцій за порушення умов іпотечного договору у розмірі 2 248 539,74 грн. При цьому згідно Закону України „Про виконавче провадження" виконавчий напис нотаріуса, як і наказ господарського суду є виконавчим документом. Тому суд виходить з того, що не може відбуватись звернення стягнення за виконавчим написом та стягнення за рішенням однієї і тієї самої суми штрафних санкцій за одним і тим же іпотечним договором.

З матеріалів справи вбачається, що Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 17.10.2012 року у справі № 15/5025/428/12, яка залишена без змін Постановою Вищого господарського суду України від 11.12.2012 року, за позовом ВАТ "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" до ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Хмельницької обласної дирекції Філії "Західне регіональне управління" АТ Банк"Фінанси та Кредит" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - приватного нотаріуса Хмельницького міського нотаріального округу Хмельницької області визнано виконавчий напис, вчинений 04 квітня 2009 року приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Нагорною Т.В., зареєстрований у реєстрі за № 892, яким запропоновано звернути достроково cтягнення: на земельну ділянку для виробничих потреб площею 14 8076 кв. м., що розташована по вулиці Данила Галицького 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, кадастровий номер 6810400000.13.001.0005 на комплекс будівель загальною площею 40 417,5 кв. м., що знаходиться по вулиці Данила Галицького, 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, реєстраційний номер об'єкта в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно - 5484636 таким, що не підлягає виконанню.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія не приймає до уваги твердження відповідача, що із врахуванням вищевказаного судового рішення про дострокове стягнення кредитної заборгованості, подальше нарахування позивачем процентів за Договором про кредитну лінію № 10-02-07 від 30 січня 2007 року є незаконним, адже, з дати набрання законної сили вказаним судовим рішенням про стягнення суми боргу між сторонами виникли відносини щодо виконання судового рішення у встановленому законом порядку, а право банку на подальше отримання процентів за кредитним договором припинилось, оскільки дані правовідносини є триваючими у відповідності до вищевказаних пунктів договору кредиту та договорів іпотеки та не припинялися зобов'язання по вказаних договорах іпотеки, так як діють до повного виконання відповідачем своїх зобов"язань за основним зобов"язанням. А тому, поданий контррозрахунок в частині нарахування відсотків за користування кредитом в сум 6 464 013,44 грн. (за період з 02.02.2007 року по 14.06.2011року дата набрання чинності рішення у справі № 15/5025/428/12) та пені в сумі 1 939 265,00 грн. (за період з 05.08.2014 по 12.11.2014 року; з 13.11.2014 року по 05.02.2014 року) судом до уваги не приймається.

В той же час, згідно іпотечного Договору від 30.01.2007 року, в заставу позивачу передана земельна ділянка площею 14 8076 кв.м., проте, внаслідок її поділу виникли дві земельні ділянки, площею 114 016 кв.м. по вул. Д. Галицького, 15, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку серії ЯГ №974312, виданого на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 року №21 та земельна ділянка 34 060 кв.м., яка згідно вихідної земельно-кадастрової інформації кадастровий номер земельної ділянки 5810400000:13:001:0017 , видано новий державнйи акт серії ЯГ 974311, виданий ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі рішень сесії Кам"янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 року №№№ 59, 60, 61 та від 25.11.2008 року № 22. Тобто,в державному акті серії ЯГ 974311 об"єднано чотири земельні ділянки, в т.ч. розділений предмет іпотеки: земельна ділянка 34 060 кв.м.

До даного висновку суд прийшов, взявши до уваги рішення № 21 від 25.11.2008 р. та № 22 від 25.11.2008 р. Кам'янець-Подільської міської ради, зі змісту яких вбачається, що із затвердженням проектів відведення та зміни цільового призначення земельних ділянок площею 11 4016 кв. м. та 34 060 кв. м., втратив чинність державний акт на право власності на земельну ділянку серія ХМ 0200392, яким посвідчувалося право власності на земельну ділянку площею 14 8076 кв.м., що є предметом договору іпотеки від 30.01.2007 р.

Судова колегія відзначає, що поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки (аналогічна правова позиція викладена в Постанові ВГСУ у справі №924/1269/14 від 26.01.2015 року).

З урахуванням викладеного, судова колегія погоджується з висновком суду про звернення стягнення на земельну ділянку площею 114 016 кв.м. (11,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для житлової забудови - будівництво та обслуговування багатоповерхових житлових будинків; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0016, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець- Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку серії ЯГ №974312, виданого на підставі рішення сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 року №21 та зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020874400026 шляхом визнання права власності за позивачем.

Однак, судова колегія не погоджується з висновком суду першої інстанції, в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо звернення стягнення на земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3.4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку, оскільки вона не наділена індивідуалізуючими ознаками.

Судом береться до уваги рішення Кам»янець-Подільської міської ради від 25.11.2008 року за № 22, яким вирішено: «Затвердити проект відведення та змінити цільове призначення частини земельної ділянки площею 34060 кв.м. (3,4060 га), яка перебуває у власності ВАТ «Кам»янець-Подільський комбінат хлібопродуктів» по вул. Д. Галицького,15», тощо (а.с.20-57,т.2).

Тобто, відповідно до статті 20 Земельного Кодексу України ( в редакції, яка діяла на момент виникнення правовідносин) зміна цільового призначення землі здійснюється у порядку, що встановлюється Кабінетом Міністрів України, зокрема Порядком розроблення проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2004 року № 677, пунктом 2, якої визначено, що проект відведення земельної ділянки не розробляється у разі, коли… земельна ділянка набувається у власність шляхом купівлі-продажу, дарування, міни, на підставі інших цивільно-прапвових угод, успадкування, без зміни її меж та цільвого призначення. Звідси висновок: якщо межі змінюються, необхідна розробка проекту відведення.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем було розроблено проект землеустрою щодо відведення та зміну цільового призначення власної земельної ділянки площею 34060 кв.м. (3,406 га), для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупно форматних об'єктів (бізнес-центр, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс), згідно рішення № 14 від 19.08.2008 року Кам'янець-Подільської міської ради (а.с.20-а57,т.2; а.с.25,т.2). Межі вказаної земельної ділянки підтверджуються актом про встановлення меж земельної ділянки на місцевості від 04.09.2008 року (а.с.56, т.2) та актом приймання-передачі межових знаків на межі земельної ділянки вказаної площі (кадастровий номер якої 5810400000:13:001:0017), для комерційного призначення - будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупно форматних об'єктів (бізнес-центр, торгівельно-розважальний центр, спортивний комплекс, готельний комплекс) по вул. Д. Галицького,1 5 від 04.09.2008 року (а.с.54, а.с.57,т.2).

За таких обставин, приймаючи до уваги вищенаведене, позовні вимоги в частині визнання права власності Публічного акціонерного товариства «Банк «Фінанси та Кредит» в рахунок погашення кредитної заборгованості ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" перед АТ "Банк Фінанси та Кредит" за Договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії №10-02-07 від 30.01.2007 року, в сумі 8 199 995,76 грн. - прострочена заборгованість за кредитом; 17 640 201,18 грн. - сума прострочених процентів за користування кредитними коштами та 3 319 986,76 грн. пені, звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме:

на земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3.4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянкусерії ЯГ 974311, виданий Відкритому акціонерному товариству "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі рішень сесії Кам"янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 року № 59,№ 60,№ 61 від 25.11.2008 року № 22, шляхом визнання права власності за публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, 60, код 09807856) підлягають задоволенню.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем подано заяву про застосування строків позовної давності, у якій просить суд застосувати наслідки пропуску строку позовної давності до вимог про стягнення штрафу в сумі 6 460 049,24 грн. та пені у сумі 3 319 986,76 грн. (а.с72-73, т.3). Судова колегія погоджується з висновком суду в цій частині, виходячи з наступного:

За приписами п. 2.2 ч.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 10 від 29.05.2013 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів», перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з'ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність сплинула і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Як вбачається з поданого позивачем розрахунку пені від 17.02.2015 року станом на 05.02.2015 року в сумі 3 319 986,76 грн. за період з 05.08.2014 р. до 05.02.2015 р., остання нарахована в межах максимально можливого розміру згідно чинного законодавства ст. 232 ГПК України та у межах річного строку позовної давності. Тому суд не знаходить підстав для застосування наслідків спливу строку позовної давності в цій частині.

Окрім того, судом встановлено, що відповідачем порушено п. 2.1.6 Іпотечного договору та не застраховано предмет іпотеки, внаслідок чого позивачем нараховано у відповідності до п. 4.1 договору штраф у розмірі 25 % від загальної суми заборгованості, що становить 6 460 049,24 грн., який не був добровільно сплачений відповідачем. Договір іпотеки укладено 02.02.2007 року, відповідач за договором зобов'язувався застрахувати предмет іпотеки протягом десяти днів після укладення вказаного договору, примірник договору страхування надати позивачу.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позивач про порушення свого права дізнався після спливу 10-денного строку, встановленого для страхування предмету іпотеки, тобто, ще у лютому 2007 року. Оскільки законодавством передбачено річний термін позовної давності для звернення за захистом свого права шляхом стягнення штрафу, суд вважає, що у стягненні штрафу в розмірі 6 460 049,23 грн. слід відмовити у зв'язку зі спливом строку позовної давності.

Судова колегія відзначає, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі (частина друга статті 101 ГПК).

Відповідно до частини 2 коментованої статті доводи, викладені в апеляційній скарзі, для апеляційного господарського суду не є обов'язковими. Суд, не будучи зв'язаним цими доводами, мусить перевірити законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду. Перевірка рішення місцевого господарського суду здійснюється в повному обсязі.

Викладене означає: незважаючи на те, що в апеляційній скарзі викладено доводи щодо незаконності частини рішення, суд зобов'язаний перевірити законність і обґрунтованість також і тієї частини рішення, яка не викликає заперечень особи, яка подала апеляційну скаргу.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст.49,99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Хмельницької області від 26.02.2015 року скасувати в частині відмови в задоволенні позовної вимоги публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", м. Київ до відкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів", м. Кам'янець-Подільський Хмельницької області про звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме - нерухоме майно: земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3,4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянку серії ЯГ 974311, виданий Відкритому акціонерному товариству "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі рішень сесії Кам"янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 року № 59, № 60, № 61 від 25.11.2008 року № 22 шляхом визнання права власності та прийняти в цій частині нове рішення, яке викласти в наступній редакції:

в рахунок погашення кредитної заборгованості ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" перед АТ "Банк Фінанси та Кредит" за Договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії №10-02-07 від 30.01.2007 року, в сумі 8 199 995,76 грн. - прострочена заборгованість за кредитом; 17 640 201,18 грн. - сума прострочених процентів за користування кредитними коштами та 3 319 986,76 грн. пені, звернути стягнення на предмет іпотеки, а саме: земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3.4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянкусерії ЯГ 974311, виданий Відкритому акціонерному товариству "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі рішень сесії Кам"янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 року № 59,№ 60,№ 61 від 25.11.2008 року № 22, шляхом визнання права власності за публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, 60, код 09807856) на:земельну ділянку площею 34 060 кв.м. (3.4016 га) по вул. Д. Галицького, 15; цільове призначення - для комерційного призначення-будівництво, обслуговування та розміщення нежитлових крупноформатних об'єктів; кадастровий номер земельної ділянки: 6810400000:13:001:0017, цільове використання землі та його код згідно з УКЦВЗ 1.11. землі комерційного призначення, яка належить на праві приватної власності ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" відповідно до Державного акту на права власності на земельну ділянкусерії ЯГ 974311, виданий Відкритому акціонерному товариству "Кам"янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" на підставі рішень сесії Кам"янець-Подільської міської ради від 23.09.2008 року № 59,№ 60,№ 61 від 25.11.2008 року № 22".

3.В решті рішення залишити без змін.

4.Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Розізнана І.В.

Суддя Грязнов В.В.