ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" квітня 2015 р. Справа № 908/3332/14

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Барбашова С.В., суддя Горбачова Л.П.

при секретарі Острась Н.М.

за участю представників:

позивача - Бурдака О.В., дов. №19/2868 від 01.04.2015

відповідача - Мартиненко О.О., дов. №719 від 12.01.2015

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Айс Запоріжжя", м. Запоріжжя (вх. №231 З/3-12)

на рішення господарського суду Запорізької області від 26.11.2014 року по справі № 908/3332/14

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз", м. Запоріжжя

до Товариства з обмеженою відповідальності "Айс Запоріжжя", м. Запоріжжя

про стягнення 70097,35 грн.

ВСТАНОВИЛА:

У вересні 2014 року ПАТ по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" (далі ПАТ "Запоріжгаз") звернулось до господарського суду Запорізької області з позовом до ТОВ "Айс Запоріжжя" про стягнення вартості донарахованого обсягу природного газу у листопаді 2013 р. в розмірі 70 097,35 грн.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 26.11.2014 по справі №908/3332/14 (суддя Корсун В.Л.) позов задоволено. Стягнуто з ТОВ "Айс Запоріжжя" на користь ПАТ "Запоріжгаз" 70097,35 грн. вартості донарахованого обсягу природного газу та 1827,00 грн. судового збору.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду першої інстанції, відповідач звернувся до Харківського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення господарського суду Запорізької області від 26.11.2014 по справі №908/3332/14 частково скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги ПАТ "Запоріжгаз" задовольнити частково, стягнувши з відповідача 5121,85 грн.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач зазначає, що кількість годин роботи обладнання споживача розраховується за результатами ведення журналів обліку роботи газового обладнання, ведення яких передбачено чинним законодавством, проте, приймаючи оскаржуване рішення суд першої інстанції безпідставно послався на те, що проведення перерахунку протранспортованого природного газу в період аварійних ситуацій на підставі журналів не передбачена ані договором, ані чинним законодавством. Також вважає, що судом неправомірно не було прийнято до уваги наданий відповідачем контррозрахунок обсягу спожитого газу, здійсненого за даними журналів, в яких реєструються режими роботи газового обладнання ТОВ "Айс Запоріжжя". У зв'язку з цим, скаржник вважає, що перерахунок про транспортованого природного газу за сім днів аварійних ситуацій, здійснений ПАТ "Запоріжгаз", практично в два рази більше договірного обсягу газу на листопад 2013 року, зазначеного у додатку №2 до договору постачання та в п'ять разів більше від фактично спожитого відповідачем. З огляду на викладені в уточненні до апеляційної скарги вимоги, відповідач просив суд частково задовольнити позовні вимоги ПАТ "Запоріжгаз" та стягнути з ТОВ "Айс Запоріжжя" 5121,85 грн.

Позивач надав відзив на апеляційну скаргу та додаткові пояснення до відзиву, в яких з наведеними відповідачем доводами не погоджується, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, оскаржуване рішення - без змін.

Розглянувши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин та докази на їх підтвердження, юридичну оцінку, правильність застосування господарським судом Запорізької області норм матеріального та процесуального права та доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 10.12.2012 року між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" (Постачальник) та ТОВ "Айс Запоріжжя" (Споживач) було укладено договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № ТП-ПР-11083, відповідно до умов якого, Постачальник (позивач) зобов'язався постачати природний газ Споживачу (відповідачу) в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб Споживача, а Споживач оплачувати Постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Відповідно до 2.6., п. 2.9. договору, послуги з постачання газу підтверджуються підписаним сторонами актом приймання-передачі газу, що оформлюється за даними вузлів обліку, визначених у додатку 1 до договору. Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків Споживача з Постачальником.

У пункті 3.2. договору сторонами також визначено, що облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України від 26.01.06 за № 67/11941.

Відповідно до п. 3.3. договору, кількість реалізованого газу Споживачу визначається на межі балансової належності об'єктів Споживача за допомогою вузлів обліку, визначених в додатку 1 до договору.

Згідно п. 3.5. договору, на підставі результатів вимірювання обсягу газу вузлами обліку складаються щомісяця акти приймання-передачі газу.

Як вбачається з матеріалів справи, у зв'язку з відсутністю живлення обчислювача обсягу газу "Універсал-02" в період з 02:22:37 год. 15.11.13 до 10:48:36 год. 18.11.13 та у зв'язку з обривом лінії зв'язку датчика температури, що мало місце в період з 09:29:04 год. 25.11.13 до 12:00 год. 27.11.13 року позивачем було здійснено донарахування обсягів газу за вказаний вище період в обсязі 15164 м. куб. на загальну суму 70 097,35 грн.

Даний розрахунок було здійснено позивачем на підставі п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Мінпаливенерго України 27.12.2005р. №618.

28.01.2014 позивач звернувся до відповідача з претензією №1 від 28.01.2014 та вимагав в місячний строк з дня її отримання надати відповідь та виконати зобов'язання за договором № ТП-ПР-11083 від 10.12.12 в сумі 70097,35 грн., погасивши існуючу заборгованість.

05.03.2014 відповідач надав відповідь на вказану претензію та повідомив ПАТ "Запоріжгаз" про відсутність заборгованості за спожитий у листопаді 2013 року газ та відхилення вимог претензії позивача від 28.01.14.

Вказані обставини стали підставою звернення ПАТ "Запоріжгаз" до суду із позовом про стягнення з ТОВ "Айс Запоріжжя" вартості донарахованого обсягу газу за листопад 2013 року в розмірі 70097,35 грн.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції, посилаючись на приписи ст. ст. 525, 526 ЦК України, вимоги Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618 та за реєстрованих в Міністерстві юстиції України від 26.01.06 № 67/11941, надавши правову оцінку обставинам справи та доказам, наданим сторонами на підтвердження своїх доводів та заперечень, дійшов висновку, що позовні вимоги ПАТ "Запоріжгаз" про стягнення з ТОВ "Айс Запоріжжя" 70097,35 грн. вартості донарахованого обсягу природного газу за листопад 2013 року є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Повторно переглядаючи справу, здійснивши оцінку обставинам справи та правомірності застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права до даних правовідносин, колегія суддів погоджується з висновками, викладеними в рішенні суду, оскільки вони відповідають обставинам справи та наявним матеріалами, що є у справі, їм дана правильна та повна правова оцінка.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Обов'язок доказування відповідно до приписів статті 33 Господарського процесуального кодексу України розподіляється між сторонами виходячи з того, хто посилається на певні юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення.

Надаючи кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів виходить з наступного.

Взаємовідносини між суб'єктами господарювання під час передачі з газорозподільних мереж споживачу природного газу, у тому числі видобутого з газових і газоконденсатних родовищ, та нафтового газу, отриманого з нафтових родовищ регламентуються Законом України «Про засади функціонування ринку природного газу» (далі-Закон), Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618 та за реєстрованими в Міністерстві юстиції України від 26.01.06 № 67/11941 (надалі - Правила № 618) та Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затвердженими постановою НКРЕ від 13.09.12 № 1181 та зареєстрованими в Міністерстві юстиції України від 11.10.12 № 1715/22027 (надалі - Правила № 1181).

У відповідності до частини 3 статті 9 Закону суб'єкти ринку природного газу проводять свою діяльність на підставі договорів (контрактів), що укладаються відповідно до законодавства.

На виконання зазначеної вимоги між сторонами був укладений договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №ТП-ПР-11083 від 10.12.2012 року.

Предметом позовних вимог у даній справі є стягнення з відповідача заборгованості в розмірі 70097,35 грн., яка виникла в зв'язку із проведенням ПАТ "Запоріжгаз" донарахувань обсягу газу в розмірі 15164 куб.м. за наслідками двох аварійних ситуацій в роботі належного відповідачу приладу обліку газу "Універсал-02", які мали місце з 02:22:37 год. 15.11.13 до 10:48:36 год. 18.11.13 - відсутність живлення обчислювача обсягу газу та з 09:29:04 год. 25.11.13 до 12:00 год. 27.11.13 - обрив лінії зв'язку датчика температури.

Як вбачається з пункту 3.2. укладеного між сторонами договору ,облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України від 26.01.06 за № 67/11941.

За умовами п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України від 26.01.06 за № 67/11941, передбачено, що перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться у випадках:

- тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт);

- непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу;

- наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Приписами п. 5.13.1. Правил № 618 встановлено, що у разі аварійних ситуацій, перелік яких надано у п. 8.2 цих Правил № 618 і, які зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, перерахунки здійснюються згідно з підпунктом 5.13.2 цих Правил № 618, за період з моменту виникнення аварійної ситуації до моменту її усунення.

До аварійних ситуацій ЗВТ, відповідно д п. 8.2 Правил № 618 , належать ситуації,, за якими:

- поточні значення вимірюваних величин вийшли за границі встановлених діапазонів;

- розрахункові значення величин вийшли за границі, встановлені методикою виконання вимірювань;

- вихідні сигнали вимірювальних перетворювачів вийшли за границі встановлених діапазонів;

- відсутнє електричне живлення, яке забезпечує функціонування вимірювального комплексу у штатному режимі;

- поточні значення вимірювальних величин замінено на константи без погодження з іншою стороною договору.

Наявність аварійної ситуації в роботі приладу обліку газу "Універсал-02", належного відповідачу, а саме - відсутність живлення обчислювача обсягу газу в період з 02:22:37 год. 15.11.13 до 10:48:36 год. 18.11.13 підтверджується наданою позивачем до матеріалів справи роздруківкою протоколу аварійних ситуацій обчислювача обсягу газу "Універсал-02" з 02.09.2013 по 25.11.2013 (а.с. 19 т. 1) та не заперечується відповідачем.

Факт обриву лінії зв'язку датчика температури, що мав місце у 09:29:04 год. 25.11.13 також підтверджується роздруківкою протоколу аварійних ситуацій обчислювача обсягу газу "Універсал-02" з 02.09.2013 по 25.11.2013, а усунення вказаного недоліку о 12:00 год. 27.11.13 - актом перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи), складеним представниками позивача 27.11.2013 року.

Відповідно до п. 12.10. Правил № 618, за будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу та інше), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною особою за його технічний стан складає двосторонній акт про виявлені недоліки (форма акта довільна).

Акт, підписаний представниками сторін, може бути підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого - переданого газу.

Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у пункті 5.13 цих Правил або умов договору у випадках виявлення недоліків, які не передбачені цими Правилами.

У разі виникнення спірних питань під час підписання акта, представник сторони, яка перевіряється, підписує акт з викладенням окремої думки.

У разі відмови представника сторони договору, яка перевіряється, від підписування акт підписується тільки представником сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, в односторонньому порядку. В акті робиться відмітка про відмову іншої сторони договору від підписування.

Дослідженням копії акту перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи) (а.с. 6 т.2) встановлено, що даний акт складений 27.11.2013 представниками ПАТ «Запоріжгаз» у присутності представника ТОВ «Айс Запоріжжя» та посвідчує факт виявлення недоліків в роботі приладу обліку газу "Універсал-02", а саме : обрив лінії зв'язку датчика температури, а також засвідчує усунення виявленого порушення о 12 годині 27.11.2013. Також у вказаному акті зазначено, що у зв'язку з несправністю датчика температури об'єм спожитого газу буде перерахований.

Вказаний акт підписаний сторонами без будь-яких зауважень та заперечень з боку відповідача. Оригінал вказаного акт було досліджено в судовому засіданні.

Таким чином, здійснення позивачем донарахування суми обсягів газу за період з 09:29:04 год. 25.11.13 по 12:00 годину 27.11.13 здійснювалось на підставі даних роздруківки протоколу аварійних ситуацій обчислювача обсягу газу "Універсал-02" з 02.09.2013 по 25.11.2013 та акту перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи) від 27.11.2013 року.

Заперечуючи проти перерахунку протранспортованого природного газу за період з 25.11.213 по 27.11.2013 відповідач зазначив, що в протоколі аварійних ситуацій міститься інформація лише про відключення датчика температури о 09:27 год. 25.11.2013, а інформація за 26.11.2013-27.11.2013 відсутня.

Разом з цим, роздруківку протоколу аварійних ситуацій належного відповідачу обчислювача обсягу газу "Універсал-02" з 25.11.2013 по 27.11.2013 відповідачем ані до суду першої, ані апеляційної інстанції надано не було.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів приходить до висновку, про обґрунтованість здійснення позивачем донарахування обсягів газу за період з 02:22:37 год. 15.11.13 до 10:48:36 год. 18.11.13 та за період з 09:29:04 год. 25.11.13 до 12:00 год. 27.11.13.

Відповідно до п. 5.13.2 Правил № 618, якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Аналогічний порядок перерахунку об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ передбачений п. 3.12.4. Правил № 1181, за змістом якого (...) якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обсягу споживання/розподілу/ транспортування природного газу за період відсутності Несправності) ЗВТ здійснюються газорозподільним/газотранспортним підприємством за "показами дублюючого вузла обліку, а у разі відсутності дублюючого вузла обліку - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

За умовами п. 3.3. договору від 10.12.12 сторони узгодили, що кількість реалізованого газу Споживачу визначається за допомогою вузлів обліку, визначених у додатку 1 до Договору.

У додатку 1 до договору від 10.12.12 сторони узгодили перелік вузлів обліку, а також перелік газоспоживного обладнання, в тому числі режими його роботи, норми витрати газу на добу та номінальні витрати газу на один газоспоживний прилад.

Так, згідно із додатком № 1 до договору від 10.12.12, до газового обладнання, встановленого на пунктах призначення, відносяться:

- Котел Е-1,0-09-Г в кількості 2шт., номінальною потужністю 83,5 м3/год., режим роботи в період з листопада по лютий складає 8 годин на добу;

- Котел Колві КТН 100 в кількості 6 шт., номінальною потужністю 11,4 м3/год., режим роботи в період з жовтня по квітень складає 12 годин на добу;

- Котел Eurotherm 100EST в кількості 4 шт., номінальною потужністю 10,4 м3/год., режим роботи в період з жовтня по квітень складає - 12 годин на добу. (а.с. 13 т. 1)

Колегія суддів визнає безпідставними посилання відповідача на необхідність перерахунку вартості протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ на підставі даних змінного журналу ТКУ, журналу добових відомостей ТКУ, а також оперативного журналу теплових пунктів, оскільки у додатку 1 до договору від 10.12.12 № ТП-ПР-11083 сторони чітко визначили режими роботи газоспоживного обладнання та номінальні витрати газу на один газоспоживний прилад.

При цьому колегія суддів також враховує, що відомості зазначені в змінному журналі ТКУ, журналі добових відомостей ТКУ та оперативному журналі теплових пунктів складені відповідачем в односторонньому порядку та не узгоджені з ПАТ "Запоріжгаз", а тому не можуть вважатись належними доказами в розумінні норм ст.ст. 32, 34 ГПК України.

Крім того, запропонований відповідачем перерахунок вартості протранспортованого газу на підставі вихідних даних змінного журналу ТКУ, журналу добових відомостей ТКУ та оперативного журналу теплових пунктів не передбачений ані умовами договору від 10.12.12 № ТП-ПР-11083, ані будь-яким чинним нормативно-правовим актом України.

Таким чином, вихідними даними щодо розрахунку кількості отриманого Відповідачем природного газу, відповідно до умов Договору, є показники засобів вимірювальної техніки (далі-ЗВТ) та перелік газоспоживаючого обладнання, режим його роботи та норми витрат ним природного газу. Будь-який інший спосіб визначення кількості переданого відповідачу природного газу, сторонами не узгоджувався, чинним законодавством та умовами договору не передбачений.

Також, оскільки здійснений позивачем перерахунок вартості протранспортованого газу проводився за період відсутності (несправності) ЗВТ, то посилання відповідача на покази лічильника газу станом на 31.10.13 та станом на 27.11.13 суд визнає необґрунтованим та безпідставним.

Щодо ціни донарахованого газу , то колегія суддів виходить з положень п.п. 4.1., 4.3. договору від 10.12.12, згідно з якими розрахунки за реалізований Споживачеві газ здійснюється за цінами, що встановлюються національною комісією, яка здійснює державне регулювання у сфері енергетики. Постачальник зобов'язується розміщувати інформацію про ціну газу та її складові на офіційному веб-сайті (www.zapgaz.zp.ua) та в засобах масової інформації.

Крім того, умовами п. 4.4. договору сторони домовились, що ціна газу, розрахована відповідно до пунктів 4.1. та 4.2. договору є обов'язковою для сторін з дати набрання нею чинності. Визначена на її основі вартість газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та розрахунках за газ згідно з умовами договору.

На підставі викладеного, перевіривши наявний в матеріалах цієї справи перерахунок вартості протранспортованого газу, який був здійснений позивачем за період відсутності (несправності) ЗВТ, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо його обґрунтованості та відповідності Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.05 № 618, Правилам користування природним газом для юридичних осіб, затв. постановою НКРЕ від 13.09.12 № 1181 та умовам договору від 10.12.12 № ТП-ПР-11083.

Згідно статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, вимоги відповідача, що зазначені в апеляційній скарзі, не підлягають задоволенню, а наведені на їх підтвердження доводи не можуть бути прийнятими до уваги колегією суддів в якості підстав для скасування прийнятого у даній справі рішення господарського суду Запорізької області від 26.11.2014 року по справі № 908/3332/14.

На підставі викладеного та керуючись статтями ст. ст. 32-34, 43, 99, 101, пунктом 1 статтею 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів ,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Айс Запоріжжя", м. Запоріжжя залишити без задоволення.

Рішення господарського Запорізької області від 26.11.2014 року по справі № 908/3332/14 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її проголошення і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом 20-ти днів.

Повний текст постанови складено та підписано 14 квітня 2015 року.

Головуючий суддя Тарасова І.В.

суддя Горбачова Л.П.

суддя Барбашова С.В.