ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" березня 2015 р.Справа № 916/4545/14

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Савицького Я.Ф.

Суддів: Гладишевої Т.Я.

Журавльова О.О.

при секретарі судового засідання Селиверстовій М.В.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 04.03.2015р.:

від позивача: Троєкуров Д.О., за довіреністю;

Очколяс Д.В., за довіреністю;

Пуленко К.М., за довіреністю;

від відповідачів: Уколов О.Л., за довіреністю;

Ткачова А.В., за довіреністю;

Ногіна І.І., за довіреністю;

від третьої особи-1: не з'явився;

від третьої особи-2: Калошина А.О., за довіреністю;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства „Контейнерний термінал Іллічівськ"

на рішення господарського суду Одеської області

від 27 січня 2015 року

по справі № 916/4545/14

за позовом Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт"

до відповідача Приватного підприємства „Контейнерний термінал Іллічівськ"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Міністерства інфраструктури України та Державного підприємства „Адміністрація морських портів України"

про розірвання договору

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Повна фіксація судового процесу здійснювалась згідно ст. 129 Конституції України та ст. 4-4 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 04.03.2015р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В с т а н о в и в:

Рішенням господарського суду Одеської області від 27.01.2015р. по справі №916/4545/14 (суддя Оборотова О.Ю.) задоволено позовні вимоги Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Міністерства інфраструктури України та Державного підприємства „Адміністрація морських портів України" до Приватного підприємства „Контейнерний термінал Іллічівськ" про розірвання договору, розірвано договір про спільну діяльність в Іллічівському морському торговельному порту (договір простого товариства) №435-О від 22.06.2005р., з відповідача на користь позивача стягнуто 1218,00 грн. витрат по сплаті судового збору з посиланням на те, що на виконання наказу Міністерства інфраструктури України „Про заходи щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту та утворення державного підприємства "Адміністрація морських портів України" від 19.03.2013 № 163, комісією з реорганізації Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" та Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" складено Акт приймання-передачі майна, майнових прав та зобов'язань від 13.06.2013 № 482/19, згідно якого частина майна, що внесена у якості вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" у спільну діяльність за Договором від 22.06.2005р., в тому числі причали № 3-4, 5, 6 були передані ДП "Адміністрація морських портів України", при цьому, матеріалами справи не підтверджується, що за вказаним Актом приймання-передачі майна, майнових прав та зобов'язань від 13.06.2013 № 482/19 або розподільчим балансом будь - які права та обов'язки за Договором від 22.06.2005 р. були передані повністю або в будь - якій частині ДП "Адміністрація морських портів України". Судом першої інстанції встановлено, що за ДП "Адміністрація морських портів України" зареєстровано право господарського відання на об'єкти нерухомого майна, які в якості вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" були передані Відповідачу за договорами, відтак, Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт", залишаючись стороною договору № 22.06.2005р., фактично втратило право господарського відання на майно, що є істотною частиною його вкладу у спільну діяльність за Договором від 22.06.2005р., в тому числі на причали №№1-6, після їх державної реєстрації за ДП „Адміністрація морських портів України", що у свою чергу, може призвести до зменшення отриманих ним доходів як учасника цього договору.

Враховуючи положення ст.652 Цивільного кодексу України, місцевий господарський суд прийшов до висновку, що в момент укладення Договору від 22.06.2005р. сторони виходили з того, що вклад Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" у спільну діяльність не буде змінений, при цьому, ніяких передумов для зміни вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" станом на дату укладення Договору від 22.06.2005р. не існувало, а зміни обставин відбулися незалежно від волі позивача на підставі Закону України „Про морські порти України», таким чином, подальше виконання договору від 22.06.2005р. порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" того, на що воно розраховувало при укладенні договору, отже, вимоги Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" до ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" про розірвання договору про спільну діяльність в Іллічівському морському торговельному порту (договір простого товариства) № 435-О від 22.06.2005р. є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду першої інстанції, до Одеського апеляційного господарського суду звернулося Приватне підприємство „Контейнерний термінал Іллічівськ" з апеляційною скаргою, в якій відповідач просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2015р. по справі №916/4545/14 та прийняти нове рішення, яким відмовити Державному підприємству „Іллічівський морський торговельний порт" у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, мотивуючи це тим, що при винесенні оскаржуваного рішення судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини справи, допущено порушення процесуального права, що призвело до помилкового застосування ст. 652 Цивільного кодексу України, крім того, місцевий господарський суд, задовольняючи позов, порушив приписи п.5 перехідних положень Закону України «Про морські порти України», що має своїм наслідком незаконність оскаржуваного рішення, скаржник зазначає, що відсутні будь-які законні підстави для розірвання договору про спільну діяльність в Іллічівському морському торговельному порту (договір простого товариства) № 435-О від 22.06.2005р.

25.02.2015р. від ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" до Одеського апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення до апеляційної скарги, якими скаржник зазначає, що рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2015р. по справі №916/4545/14 є незаконним і підлягає скасуванню.

02.03.2015р. від ДП „Іллічівський морський торговельний порт" до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, яким позивач не погоджується з доводами апеляційної скарги, просить залишити її без задоволення, а оскаржуване судове рішення без змін.

04.03.2015р. від Міністерства інфраструктури України до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги у зв'язку зі складністю справи, з метою ґрунтовного вивчення апеляційної скарги ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ", проведення переговорів між сторонами та для належної підготовки третьою особою своєї позиції по справі.

04.03.2015р. від Міністерства інфраструктури України на електронну адресу Одеського апеляційного господарського суду надійшло ще одне клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги з аналогічним змістом, проте, за підписом іншого представника.

У судовому засіданні 04.03.2015р. від Державного підприємства „Адміністрація морських портів України"орговельний порт" до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, яким третя особа просить перенести розгляд справи №916/4545/14 на іншу дату, але не раніше вступу в законну силу рішення по справі №916/2774/14, що матиме преюдиціальне значення.

Колегія суддів відмовляє в задоволенні вищезазначених клопотань, оскільки вони не містять обґрунтувань з посиланням на конкретний пункт ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, яка містить виключний перелік підстав для відкладення розгляду справи.

У судовому засіданні 04.03.2015р. від ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" до Одеського апеляційного господарського суду надійшли клопотання про витребування доказів в порядку ст. 38 Господарського процесуального кодексу України.

Апеляційний господарський суд відмовляє в задоволенні вказаних клопотань з огляду на відсутність обґрунтування їх неподання до суду першої інстанції при розгляді справи по суті.

Також, 04.03.2015р. від ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" до Одеського апеляційного господарського суду надішло клопотання про зупинення провадження по справі №916/4545/14 до вирішення Одеським апеляційним господарським судом справи №916/2774/14 за позовом ДП „Адміністрація морських портів України"орговельний порт" до ДП „Іллічівський морський торговельний порт" за участю третіх осіб: ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" та Міністерства інфраструктури України про стягнення грошової суми.

Дослідивши вказане клопотання, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Зупинення провадження у справі - тимчасове й повне припинення всіх процесуальних дій у справі, що викликане настанням зазначених у законі причин, що перешкоджають подальшому руху процесу, і щодо яких невідомо, коли вони можуть бути усунені.

При цьому пов'язаною з даною справою є така інша справа, у якій інший суд встановлює обставини, що впливають чи можуть вплинути на подання і оцінку доказів у даній справі.

Під неможливістю розгляду справи слід розуміти неможливість для даного господарського суду самостійно встановити обставини, які встановлюються іншим судом в іншій справі, - у зв'язку з одночасністю розгляду двох пов'язаних між собою справ різними судами.

Аналогічні правові висновки викладені в п.3.16 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції„.

Дослідивши клопотання ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" щодо зупинення провадження у справі, апеляційний господарський суд зазначає, що відповідачем не доведено неможливості розгляду даної справи до Одеським апеляційним господарським судом справи №916/2774/14.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ", заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду - без змін.

Як вбачається з матеріалів справи, 22.06.2005р. між Державним підприємством „Іллічівский морський торговельний порт" (Порт, позивач) та Приватним підприємством „Укртрансконтейнер", правонаступником якого є Приватне підприємство „Контейнерний Термінал Іллічівськ" (відповідач) укладено Договір про спільну діяльність в Іллічівському морському торговельному порту (договір простого товариства) № 435-О.

Відповідно до пунктів 2.1, 3.1, 11.1 Договору від 22.06.2005р. його сторони, Державне підприємство „Іллічівській морський торговельний порт" та Приватне підприємство „Укртрансконтейнер", зобов'язались об'єднати свої вклади і без створення юридичної особи спільно діяти з метою отримання прибутку шляхом: виконання комплексу заходів, направлених на організацію, забезпечення та розвиток вантажної та матеріально-технічної бази контейнерного терміналу Іллічівського морського торговельного порту в межах території згідно Додатку № 4, з поступовим збільшенням проектної потужності та розширенням площ контейнерного терміналу; обробки контейнерних вантажопотоків в порту з використанням виробничого обладнання та інших об'єктів контейнерного терміналу; створення усіх необхідних умов для зберігання існуючих та залучення додаткових контейнерних вантажопотоків, а також для обробки вказаних вантажопотоків у відповідності до міжнародних стандартів такого сервісу, із дотриманням встановлених норм охорони праці, екологічних, санітарних та інших нормативів. На весь час строку дії договору ведення спільних справ учасників покладається на Приватне підприємство „Укртрансконтейнер" і здійснюється ним як уповноваженою учасниками особою відповідно положень договору та чинного законодавства України. Договір набирає чинності з дати його підписання та діє з 22.06.2005 до 31.12.2035р.

Пунктом. 2.3 договору визначено, що сторони здійснюють спільну діяльність переважно на території і акваторії Порту з використанням інженерних і гідротехнічних споруд, виробничих приміщень, виробничого устаткування і транспортних засобів, а також іншого, що належить Порту і підприємству майна - на умовах, передбачених цим договором.

Згідно з п.п. 5.1, 5.2, 5.3, 5.4 Договору від 22.06.2005р. визначено, що для досягнення його мети сторони об'єднують вклади, опис, грошова оцінка, а також строк і порядок внесення яких наведені у Додатку №1 (вклад порту) та Додатку №2 (вклад Приватного підприємства „Укртрансконтейнер"), які є його невід'ємною частиною. Грошова оцінка вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" здійснена на підставі проведеної незалежної експертної оцінки в установленому законом порядку. Копія звіту про оцінку вкладу порту є невід'ємною частиною Додатку № 1. Грошова оцінка вкладу Приватного підприємства „Укртрансконтейнер" здійснена за згодою сторін, виходячи з розміру належних для внесення у спільну діяльність грошових коштів, а також вартості основних фондів, визначеної за правилами бухгалтерського обліку Додаток № 2. Рухоме та нерухоме майно, що вноситься сторонами у якості вкладів для здійснення спільної діяльності, передається виключно у тимчасове володіння та користування учасників, тобто має статус загального майна протягом строку дії договору, але спільною частковою власністю сторін не становиться.

Для здійснення спільної діяльності Приватного підприємства „Укртрансконтейнер", як стороні, уповноваженій на ведення спільних справ, на строк дії договору, Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" передає у тимчасове володіння та користування (без права розпорядження) майно, перелік якого наведений у Додатку № 1 (вклад порту), що оформлюється актом приймання-передачі, якій підписується повноважними представниками обох сторін. Передача портом майна в якості вкладу за цим договором не змінює правового статусу цього майна, яке є державною власністю та закріплено за портом на праві господарського відання.

27.07.2005р. сторони підписали Додаток № 5 до Договору від 22.06.2005 р. „Про соціальні гарантії та пільги".

Як свідчать матеріали справи, на виконання пунктів 5.1, 5.4 Договору від 22.06.2005р. його сторонами було складено Акт приймання-передачі майна від 01.08.2005р., згідно із яким Державним підприємством „Іллічівський морський торговельний порт" передано, а Приватним підприємством „Укртрансконтейнер" прийнято вклад порту у спільну діяльність. Грошова оцінка вкладу порту становить загальну суму у розмірі еквівалентом 17613000,00 доларів США, що за курсом НБУ на день оцінки складало 93348900,00 грн.

Розділом 6 Договору від 22.06.2005р. встановлено, що прибуток від спільної діяльності сторін за даним договором визначається в порядку, передбаченому діючим законодавством України, і утворюється після відшкодування з виручки, отриманої за наслідками спільної діяльності за звітний період, витрат, понесених підприємством і/або Портом згідно цього Договору.

За положеннями п. 6.2 Договору від 22.06.2005 р. розподіл прибутку від спільної діяльності між сторонами здійснюється після сплати податку на прибуток у відповідності до звіту про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи, або іншим документом, який прийнято податковим органом.

26.08.2005р. між сторонами підписана додаткова угода, за якою змінений п. 2 Додатку № 1 до Договору від 22.06.2005р.

10.04.2006р. між Державним підприємством „Іллічівський морський торговельний порт" та Приватним підприємством „Укртрансконтейнер", правонаступником якого є ПП „Контейнерний Термінал Іллічівськ", укладено Додаткову угоду до Договору від 22.06.2005. У вказані угоді сторони, зокрема, виклали у новій редакції Додаток № 2 „Вклад підприємства у спільну діяльність" до Договору від 22.06.2005, та визначили, що грошова оцінка вкладу ПП „Укртрансконтейнер" становить 51048000,00 доларів США. Фактична вартість цього вкладу (відповідної частини вкладу) визначається за підсумками кожного звітного кварталу протягом всього періоду інвестування на підставі графіку та підтверджуючих документів. Також, у Додатковій угоді від 10.04.2006р. викладено у новій редакції пункт 8.7 Договору від 22.06.2005р., в якому сторонами встановлено розмір щорічного мінімального гарантованого прибутку порту в межах першого етапу спільного розвитку контейнерного терміналу: за результатами 2006 календарного року - 33 560 000,00 грн.; за результатами 2007 календарного року - 37 600 000,00 грн.

Додатковою угодою погоджено, що повний перелік майна, зазначений у п. 5.12.1.1 договору, який Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" має передати у спільну діяльність, підлягає попередньому погодженню з відповідачем та іншим погодженням, які будуть вимагатися згідно чинного законодавства.

Згідно з додатком № 1 до Договору від 22.06.2005р. позивачем внесено до спільної діяльності майно, тобто виконані взяті за договором зобов'язання у рамках першого етапу розвитку контейнерного терміналу, в тому числі й портові причали № 3, 4, 5, 6.

Відповідно до п/п 5.12.1.1 пункту 5.12.1 Договору від 22.06.2005р., Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" прийняло зобов'язання у другому етапі виконання договору до 01.01.2008р. внести в спільну діяльність додатковий вклад у вигляді гідротехнічних споруд - причалів №№ 1, 2, всього наявного й необхідного технологічного обладнання, а також площадок під обладнання площ зберігання контейнерів.

Додатковою угодою від 21.05.2012р. внесені зміни щодо заміни за текстом Договору, додатків та додаткових угод до Договору, найменування Підприємства з „Приватне підприємство „Укртрансконтейнер" на „Приватне підприємство „Контейнерний Термінал Іллічівськ".

Додатковою угодою від 30.11.2012р., укладеною за рішенням господарського суду Одеської області від 31.10.2012 р. у справі № 5017/2807/2012, внесені зміни в п. 5.12.1 до Договору від 22.06.2005р., згідно з яким дату „01.01.2008р." замінено на „01.07.2015р".

З урахуванням викладеного, досягнення мети спільної діяльності за Договором від 22.06.2005р. обумовлено використанням об'єктів портової інфраструктури, зокрема, причалів №№ 1, 2, 3-4, 5, 6.

13.06.2013р. набрав чинності Закон України „Про морські порти України" № 4709-VI від 17.05.2012р.

Вказаним Законом України визначений правовий режим майна в морському порту та ч. 3 ст. 23 Закону встановлено, що державні стратегічні об'єкти портової інфраструктури та інше державне майно, закріплене за адміністрацією морських портів України, належать їй на праві господарського відання. Адміністрація морських портів України володіє, користується та розпоряджається закріпленим за нею державним майном з урахуванням його цільового призначення, а також обмежень правомочностей щодо розпорядження таким майном, визначених цим Законом, іншими законодавчими актами, її статутом.

Відповідно до пункту 1 розпорядження Кабінету Міністрів України „Про погодження пропозиції щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту" від 04.03.2013 № 133-р погоджено пропозицію Міністерства інфраструктури щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту за переліком згідно з додатком, в тому числі Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт", шляхом виділу стратегічних об'єктів портової інфраструктури, іншого майна, прав та обов'язків стосовно них відповідно до розподільчих балансів, а також утворення внаслідок виділу державного підприємства "Адміністрація морських портів України" та віднесення його до сфери управління Міністерства інфраструктури.

Пунктом 4.5 Статуту Державне підприємство „Адміністрація морських портів України" встановлено, що майно Підприємства є державною власністю і закріплюється за ним на праві господарського відання. Здійснюючи право господарського відання, підприємство володіє, користується та розпоряджається закріпленим за ним майном відповідно до вимог, передбачених законодавством України, нормативно-правовими актами Уповноваженого органу управління та цим Статутом.

13.06.2013р. на виконання наказу Міністерства інфраструктури України „Про заходи щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту та утворення державного підприємства "Адміністрація морських портів України" від 19.03.2013 № 163, комісією з реорганізації Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" та Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" складено Акт приймання-передачі майна, майнових прав та зобов'язань від 13.06.2013 № 482/19.

У 2014 році ДП "Адміністрація морських портів України" здійснило державну реєстрацію права господарського відання на причали № 3-4, 5, 6 Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт", які були передані до спільної діяльності за Договором 22.06.2005 р. та причали № 1, 2, щодо яких у Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" існує обов'язок передати відповідачу у спільну діяльність до 01.07.2015 р.

Як стверджує позивач, аналізуючи вищезазначені обставини, Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" втратило статус титульного володільця майна - портових причалів і дані обставини мають суттєвий вплив на подальше виконання договору про спільну діяльність № 435-О від 22.06.2005р., таким чином, враховуючи положення ст. ст. 16, 652, 653 Цивільного кодексу України, ДП „Іллічівський морський торговельний порт" звернулося до господарського суду Одеської області з позовом про розірвання договору про спільну діяльність № 435-О від 22.06.2005р.

Дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи, спірний договір за своєю правовою природою є договором про спільну діяльність.

Згідно з ч. 1 ст. 1130 Цивільного кодексу України, за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети.

За положеннями ст. 1131 Цивільного кодексу України, договір про спільну діяльність укладається в письмовій формі. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

13.06.2013р. набрав чинності Закон України „Про морські порти України" № 4709-VI від 17.05.2012р.

Вказаним Законом визначено правовий режим майна в морському порту та ч. 3 ст. 23 Закону встановлено, що державні стратегічні об'єкти портової інфраструктури та інше державне майно, закріплене за адміністрацією морських портів України, належать їй на праві господарського відання. Адміністрація морських портів України володіє, користується та розпоряджається закріпленим за нею державним майном з урахуванням його цільового призначення, а також обмежень правомочностей щодо розпорядження таким майном, визначених цим Законом, іншими законодавчими актами, її статутом.

За пунктом 1 розпорядження Кабінету Міністрів України „Про погодження пропозиції щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту" від 04.03.2013р. № 133-р погоджено пропозицію Міністерства інфраструктури щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту за переліком згідно з додатком, в тому числі Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт", шляхом виділу стратегічних об'єктів портової інфраструктури, іншого майна, прав та обов'язків стосовно них відповідно до розподільчих балансів, а також утворення внаслідок виділу державного підприємства "Адміністрація морських портів України" та віднесення його до сфери управління Міністерства інфраструктури.

На виконання вказаного розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.03.2013р. № 133-р, Міністерством інфраструктури України видано наказ "Про заходи щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту та утворення державного підприємства "Адміністрація морських портів України" від 19.03.2013р. № 163, згідно із пунктами 1, 3, 7 якого, прийнято рішення про реорганізацію державних підприємств морського транспорту за переліком згідно з додатком 1, в тому числі Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт", шляхом виділу стратегічних об'єктів портової інфраструктури, іншого майна, прав та обов'язків стосовно них відповідно до розподільчих балансів, та про утворення внаслідок виділу державного підприємства "Адміністрація морських портів України". Установлено, що Адміністрація морських портів України є правонаступником державних підприємств морського транспорту, зазначених у пункті 1 цього наказу, у частині майна, прав та обов'язків відповідно до розподільчих балансів. Зобов'язано після проведення державної реєстрації Адміністрації морських портів України голів Комісій передати, а голові Адміністрації морських портів України прийняти на баланс майно, права та обов'язки державних підприємств морського транспорту, що реорганізуються, згідно із затвердженими Міністерством розподільчими балансами та актами приймання-передачі.

До стратегічних об'єктів портової інфраструктури Законом України „Про морські порти України" віднесені об'єкти права державної власності - гідротехнічні споруди (причали), об'єкти портової інфраструктури загального користування, засоби навігаційного обладнання та інші об'єкти навігаційно-гідрографічного забезпечення морських шляхів, системи управління рухом суден (п. 14, ч. 1, ст. 1 Закону України „Про морські порти України").

Відповідно до п. 3.2 Статуту ДП „Адміністрація морських портів України", затвердженого наказом Міністерства інфраструктури України від 24.03.2014р. за № 149, зареєстрованого зі змінами 28.03.2014р., підприємство утворено шляхом виділу з наведених в цьому пункті Статуту реорганізованих державних підприємств, стратегічних об'єктів портової інфраструктури, іншого майна, прав та обов'язків стосовно них відповідно до розподільчих балансів (роздільних актів (балансів)) та є правонаступником реорганізованих державних підприємств у частині майна, прав та обов'язків відповідно до розподільчих балансів (роздільних актів (балансів)) та актів приймання-передачі, зокрема, Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт".

Пунктом 4.5 Статуту Державне підприємство „Адміністрація морських портів України" встановлено, що майно Підприємства є державною власністю і закріплюється за ним на праві господарського відання. Здійснюючи право господарського відання, підприємство володіє, користується та розпоряджається закріпленим за ним майном відповідно до вимог, передбачених законодавством України, нормативно-правовими актами Уповноваженого органу управління та цим Статутом.

Матеріали справи свідчать, що 13.06.2013р. на виконання наказу Міністерства інфраструктури України „Про заходи щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту та утворення державного підприємства "Адміністрація морських портів України" від 19.03.2013р. № 163, комісією з реорганізації Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" та Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" складено Акт приймання-передачі майна, майнових прав та зобов'язань від 13.06.2013 № 482/19 (том 1 арк. спр. 115-117).

Як вбачається з вказаного Акту приймання-передачі та розподільного балансу частина майна, що внесена у якості вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" у спільну діяльність за Договором від 22.06.2005р., в тому числі причали № 3-4, 5, 6 були передані ДП "Адміністрація морських портів України". Також, ДП "Адміністрація морських портів України" передані гідротехнічні споруди - причали №№ 1, 2, які згідно п/п 5.12.1.1 пункту 5.12.1 Договору від 22.06.2005р. (зі змінами, внесеними додатковою угодою 30.11.2012р.) Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" повинне було передати Відповідачу до 01.07.2015 р. як вклад у спільну діяльність в рамках другого етапу розвитку контейнерного терміналу.

При цьому, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази того, що за Актом приймання-передачі майна, майнових прав та зобов'язань від 13.06.2013р. № 482/19 або розподільчим балансом будь - які права та обов'язки за Договором від 22.06.2005р. були передані повністю або в будь - якій частині ДП "Адміністрація морських портів України".

Як свідчать матеріали справи, за ДП "Адміністрація морських портів України" зареєстровано право господарського відання на об'єкти нерухомого майна, які в якості вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" були передані Відповідачу за Договором від 22.06.2005, а саме: причали № 3, 4, загальною площею 8800 кв.м. - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 23.04.2014 за № 20814519, номер запису про інше речове право 5435805, дата реєстрації 25.03.2014 (т. 2 а.с. 46); причал № 5, загальною площею 3410 кв.м. - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 11.04.2014 за № 20391978, номер запису про інше речове право 5324669, дата реєстрації 25.03.2014 (т. 2 а.с. 47); причал № 6, загальною площею 3958 кв.м. - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 24.04.2014 за № 20897497, номер запису про інше речове право 5457151, дата реєстрації 25.03.2014 (т. 2 а.с. 48); причал № 2, загальною площею 5400 кв.м. - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 12.05.2014 за № 21480110, номер запису про інше речове право 5611315, дата реєстрації 10.04.2014 р. (т. 2 а.с. 45); причал № 1, загальною площею 8458 кв.м. - витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 08.07.2014 за № 23965292, номер запису про інше речове право 6260060, дата реєстрації 18.06.2014 р.(т. 2 а.с. 44).

Таким чином, апеляційний господарський суд зазначає, що Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт", залишаючись стороною договору №22.06.2005р., фактично втратило право господарського відання на майно, що є істотною частиною його вкладу у спільну діяльність за Договором від 22.06.2005р., в тому числі на причали №№1-6, після їх державної реєстрації за ДП „Адміністрація морських портів України", а зменшення вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" у спільну діяльність може призвести до зменшення отриманих ним доходів як учасника цього договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінились настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали його на інших умовах.

Згідно з ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України, якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагаються;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Проаналізувавши зміст вказаних приписів законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що в момент укладення Договору від 22.06.2005р. сторони виходили з того, що вклад Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" у спільну діяльність не буде змінений, оскільки жодних передумов для зміни вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" станом на дату укладення Договору від 22.06.2005р. не існувало. Зміни обставин відбулися незалежно від волі позивача на підставі Закону України „ Про морські порти України", прийнятого через декілька років після укладання сторонами вказаного договору.

На виконання вимог Закону України „Про морські порти України" частина майна, що була об'єктом спільної діяльності, передана на баланс іншої юридичної особи - ДП „Адміністрація морських портів України". У 2014 році ДП "Адміністрація морських портів України" здійснило державну реєстрацію права господарського відання на причали № 3-4, 5, 6 Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт", які були передані до спільної діяльності за Договором 22.06.2005 р. та причали № 1, 2, щодо яких у Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" існує обов'язок передати відповідачу у спільну діяльність до 01.07.2015 р.

Як вбачається з переліку майна, яке було внесено позивачем у спільну діяльність за Договором від 22.06.2005р., відображеного в Акті приймання-передачі майна від 01.08.2005р. та враховуючи зміст Договору про спільну діяльність від 22.06.2005р., досягнення мети спільної діяльності на території Іллічівського морського порту за вказаним договором обумовлюється безпосередньо використанням гідротехнічних споруд - причалів №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, використання яких має суттєве значення для спільної діяльності сторін у рамках даного договору. Дані істотні обставини, а саме суттєве зменшення вкладу позивача у спільну діяльність, не можуть бути ним усунені при всій турботливості та обачливості, які від нього вимагаються.

Колегія суддів зазначає, що подальше виконання договору від 22.06.2005р. порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" того, на що воно розраховувало при укладенні договору.

Оскільки відповідно до п. 6.3 Договору від 22.06.2005р., загальний прибуток від спільної діяльності Сторін за цим договором розподіляється між ними пропорційно вартості їх вкладів, то зменшення вкладу позивача призведе до зменшення його прибутку від спільної діяльності як учасника договору про спільну діяльність.

При цьому, Державне підприємство „Іллічівський морський торговельний порт" не може з не залежних від нього причин в рамках другого етапу виконання Договору від 22.06.2005р. виконати обов'язок передання до спільної діяльності за Договором від 22.06.2005р. причали № 1, 2, які вже належать на праві господарського відання іншій особі - ДП „Адміністрація морських портів України".

Вказана обставина свідчить про неможливість досягнення мети Договору від 22.06.2005р., досягнення якої обумовлено використанням в рамках спільної діяльності майна, передача якого погоджена сторонами при укладенні Договору від 22.06.2005р.

Таким чином, апеляційний господарський суд приходить до висновку, що позовні вимоги ДП „Іллічівський морський торговельний порт" до ПП „Контейнерний термінал Іллічівськ" про розірвання договору про спільну діяльність в Іллічівському морському торговельному порту (договір простого товариства) № 435-О від 22.06.2005р. є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про те, що в даному випадку обставиною, що зумовила істотну зміну обставин, є факт вибуття частини майна, що становить вклад позивача до спільної діяльності, з володіння Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" з не залежних від позивача причин внаслідок передання цього майна за рішенням органу управління іншій особі - ДП „Адміністрація морських портів України", а не безпосередньо реалізація Закону України „Про морські порти України". При цьому, приймається до уваги та обставина, що ДП „Адміністрація морських портів України" не прийняло на себе жодних зобов'язань за Договором від 22.06.2005р. в установленому законодавством порядку, тобто не є стороною цього договору.

Відповідно до п. 2 Порядку укладення державними підприємствами, установами, організаціями, а також господарськими товариствами, у статутному капіталі яких частка держави перевищує 50 відсотків, договорів про спільну діяльність, договорів комісії, доручення та управління майном, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 296 від 11.04.2012 р., суб'єкт господарювання, що виявив намір укласти договір, подає центральному органові виконавчої влади, до сфери управління якого він належить, іншому суб'єкту управління об'єктами державної власності, зокрема, Національній або галузевій академії наук (далі - орган управління), звернення щодо погодження укладення договору разом з переліком документів, наведених в цьому пункті.

Орган управління готує протягом місяця з дня надходження від суб'єкта господарювання звернення щодо погодження укладення договору за погодженням з Мінекономрозвітку, Мінфіном, Фондом державного майна та Мін'юстом відповідний проект рішення Кабінету Міністрів України (ч. 1 п. 3 Порядку).

Орган управління подає в установленому порядку на розгляд Кабінету Міністрів України узгоджений проект щодо погодження укладення договору разом з документами, зазначеними в абзацах четвертому-шостому пункту 3 цього Порядку. У разі прийняття Кабінетом Міністрів України рішення про погодження укладення договору орган управління здійснює заходи щодо забезпечення його укладення суб'єктом господарювання відповідно до вимог законодавства. Зміни до укладених договорів у частині істотних умов вносяться в порядку, передбаченому цим Порядком для їх укладення (п.п.4, 5, 6 Порядку).

Виходячи з наведених норм законодавства, необхідною умовою внесення змін в істотні умови Договору про спільну діяльність від 22.06.2005р., а саме в частині зміни суб'єктного складу сторін Договору від 22.06.2005р. (шляхом включення ДП „Адміністрація морських портів України" з вкладом, що дорівнює частині вкладу Державного підприємства „Іллічівський морський торговельний порт" в спільну діяльність, який складається з майна, отриманого ДП „Адімінстрація морських портів України" у господарське відання), є додержання певної процедури.

Як свідчать матеріали справи, відповідні зміни в Договір про спільну діяльність від 22.06.2005р. з дотриманням встановленої процедури внесені не були.

Таким чином, апеляційний господарський суд вважає безпідставними твердження скаржника стосовно того, що ДП „Адімінстрація морських портів України" є правонаступником прав та обов'язків за Договором від 22.06.2005р. № 435-О.

Не відповідають дійсності твердження відповідача про відсутність переговорів щодо зміни або розірвання Договору від 22.06.2005р. до звернення позивача до суду з даним позовом, оскільки вони спростовуються матеріалами справи, а саме листом ПП "Контейнерний термінал Іллічівськ" № 1317-Д/АП-13 від 01.11.2014 р. з пропозицією про внесення змін до договору про спільну діяльність; листом-відповіддю Позивача № 652/20-3 від 14.11.2014р.

За змістом ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України, якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно умов, перелічених в цій статті.

Аналогічною за змістом є норма ч. 2 ст. 188 Господарського кодексу України, за якою сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Рішенням Конституційного Суду України у справі за конституційним зверненням ТОВ "Торговий Дім "Кампус Коттон клаб" щодо офіційного тлумачення положення частини другої статті 124 Конституції України (справа про досудове врегулювання спорів) від 9 липня 2002 р. N 15-рп/2002 встановлено, що положення частини другої статті 124 Конституції України щодо поширення юрисдикції судів на всі правовідносини, що виникають у державі, в аспекті конституційного звернення необхідно розуміти так, що право особи (громадянина України, іноземця, особи без громадянства, юридичної особи) на звернення до суду за вирішенням спору не може бути обмежене законом, іншими нормативно-правовими актами. Встановлення законом або договором досудового врегулювання спору за волевиявленням суб'єктів правовідносин не є обмеженням юрисдикції судів і права на судовий захист.

Таким чином, апеляційний господарський суд зазначає, що надіслання відповідачу пропозиції про розірвання спірного договору про спільну діяльність є виключно правом, а не обов'язком позивача.

Враховуючи вищенаведене, Одеський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2015р. по справі №916/4545/14 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Приватного підприємства „Контейнерний термінал Іллічівськ" - без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101 - 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П о с т а н о в и в :

Рішення господарського суду Одеської області від 27.01.2015р. по справі №916/4545/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 10.03.2015р.

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Гладишева Т.Я.

Суддя Журавльов О.О.