ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" лютого 2015 р.Справа № 915/1997/14

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: В.В.Лашина

Суддів: О.Л.Воронюка

М.А.Мирошниченка

При секретарі Р.О. Кияшко

За участю представників сторін:

Від ТОВ «Екопік-Україна» - Педак С.В.; довіреність б/н від 01.07.2014р.

Інші представники сторін у справі про банкрутство в судове засідання не з'явилися. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКОПІК-Україна"

на постанову господарського суду Миколаївської області

від 25.12.2014 року

у справі № 915/1997/14

За заявою боржника Приватного підприємства "Вікі"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 08 грудня 2014 року прийнята до розгляду заява голови ліквідаційної комісії приватного підприємства "Вікі" (в подальшому за текстом ПП "Вікі") про визнання зазначеного підприємства банкрутом у порядку, передбаченому статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

16 грудня 2014 року судом було ухвалено порушити провадження у справі про банкрутство ПП "Вікі".

Постановою господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 р. (суддя Ткаченко О.В.) ПП "Вікі" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії зазначеного підприємства - гр. Герман О.С., яку зобов'язано здійснити опублікування відповідного повідомлення про визнання боржника банкрутом, а також інші визначені законом заходи з проведення ліквідаційної процедури.

Не погоджуючись з вищевказаною постановою в частині призначення ліквідатором банкрута гр. Герман О.С., товариство з обмеженою відповідальністю "ЕКОПІК-Україна" в апеляційній скарзі просить її скасувати в цій частині, а справу направити на новий розгляд, посилаючись на порушення місцевим господарським судом норм матеріального права. Зокрема, скаржник зазначає, що господарським судом не враховано приписи ст. 114 Закону про банкрутство, а також те, що голова ліквідаційної комісії може бути призначений ліквідатором банкрута лише у виняткових випадках, тоді як судом не було таких випадків обґрунтовано в оскаржуваній постанові.

Згодом ТОВ «Екопік-Україна» уточнив вимоги апеляційної сарги та просив переглянути оскаржувану постанову господарського суду в повному обсязі.

В відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор боржника Герман О.С. просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги ТОВ «Екопік-Україна», вважаючи її безпідставною та необґрунтованою.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника скаржника, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає апеляційну скаргу підлягаючою частковому задоволенню, з огляду на наступне.

Частиною першою статті 95 Закону про банкрутство визначено, що якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Отже, особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Така процедура визначена положеннями статтей 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Враховуючи вищезазначені вимоги законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 95 Закону України про банкрутство є: прийняття учасниками (засновниками) рішення про припинення юридичної особи; здійснення опублікування в спеціальному друкованому засобі масової інформації про припинення юридичної особи; стягнення дебіторської заборгованості; проведення інвентаризації та, у випадках установлених законом, оцінка вартості наявного майна боржника; закриття рахунків, відкритих у банківських (фінансових) установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи; забезпечення своєчасного надання органам доходів і зборів та Пенсійному фонду України, фондам соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, а також звітності за останній звітний період; складення проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується; перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливий лише після закінчення строку, встановленого для пред'явлення вимог кредиторів, який, згідно до приписів ст. 105 ЦК України, не може становити менше двох та більше шести місяців з моменту опублікування повідомлення про припинення юридичної особи.

Як вбачається з матеріалів справи, 22 травня 2014 року власниками ПП "Вікі" прийнято рішення про початок процедури ліквідації підприємства та повідомлення про це відповідних кредиторів та уповноважених державних органів.

У Бюлетені державної реєстрації за № 284 (14) від 26.05.2014 р. опубліковано оголошення про прийняття відповідного рішення про припинення юридичної особи із зазначенням особи ліквідатора та строку пред'явлення кредиторських вимог - до 26.07.2014 р. При цьому, із заявою про визнання банкрутом у порядку, визначеному ст. 95 Закону про банкрутство, ПП "Вікі" звернулося до суду 03 грудня 2014 року, тобто без порушення визначеного ст. 105 ЦК України строку.

Також ПП "Вікі" повідомило ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва, яка в подальшому провела документальну позапланову виїзну перевірку з питань дотримання вимог податкового законодавства; Управління ПФУ у Заводському районі м. Миколаєва; Миколаївське обласне відділення Фонду соціального захисту інвалідів; Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування на виробництві та професійних захворювань у м. Миколаєві; Миколаївську міську виконавчу дирекцію Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, яким проведено відповідну перевірку порядку фінансування, використання та повернення коштів, про що свідчить акт від 11.07.2014 р.; Заводський районний центр зайнятості м. Миколаєва, яким також було проведено фінансово-документальну перевірку, що підтверджується актом № 222/6 від 05.06.2014 р.; здійснено запит до ДВС Миколаївського міського управління юстиції щодо відкритих виконавчих проваджень, а також повідомлено ПАТ "Банк Морський", як заставного кредитора.

Окрім цього, головою ліквідаційної комісії ПП "Вікі", з метою встановлення активів банкрута, було подано численні запити до уповноважених державних органів щодо наявності на праві власності у банкрута нерухомого майна, транспортних засобів, земельних ділянок, сільськогосподарської техніки, цінних паперів та корпоративних прав, інтелектуальної власності, а також морського чи річкового транспорту, авіаційної техніки. Також отримано відомості з державних реєстрів обтяжень рухомого та нерухомого майна щодо наявності застав.

Згідно з інвентаризацією, що проводилася 25.10.2014 р., виявлено 165 найменувань майна ПП "Вікі" загальною вартістю 14 437 122,98 грн., тоді як згідно реєстру кредиторів визнана заборгованість банкрута становить 29 351 487,40 грн.

ПП "Вікі" у підтвердження обставин, викладених у заяві про порушення справи про банкрутство, надано звіт про фінансовий стан на 01.10.2014 р., а також проміжний ліквідаційний баланс станом на 10.11.2014 р., затверджений рішенням власників ПП "Вікі" № 4/14 від 10.11.2014 р., який був направлений до перевірки у листопаді 2014 року до ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва.

11 листопада 2014 року на загальних зборах власників ПП "Вікі" було вирішено звернутися до суду із заявою про порущення провадження у справі про банкрутство та призначення Герман О.С. ліквідатором банкрута, з якою 11 серпня 2014 року укладений договір № 12 про надання послуг ліквідатора.

Визнаючи ПП "Вікі" банкрутом та відкриваючи відносно нього ліквідаційну процедуру, місцевий господарський суд дійшов висновку щодо відсутності фактів порушення головою ліквідаційної комісії процедури досудової ліквідації, передбаченої статтями 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, а також встановив за даними досудової ліквідації недостатність активів банкрута для погашення вимог кредиторів в розмірі 29 351 487,40 грн., що підтверджується поданими боржником документами.

Також господарський суд зазначив про можливість призначення голови ліквідаційної комісії ПП "Вікі" ліквідатором банкрута на підставі ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство.

Однак з висновками суду першої інстанції щодо призначення ліквідатором банкрута Герман О.С. колегія суддів погодитися не може.

Призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна) у справі про банкрутство врегульоване нормами ст. 114 Закону про банкрутство, відповідно до яких кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Порядок функціонування автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення господарським судом арбітражного керуючого у справах про банкрутство регламентується Положенням про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство, затвердженим постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 16.01.2013 р. № 1 та погодженим Міністерством юстиції України 15.01.2013 р. за № 13.2-20/120.

Пунктом 1.3 цього Положення встановлено, що автоматизована система з відбору кандидатів на призначення господарським судом арбітражного керуючого у справах про банкрутство є невід'ємною підсистемою автоматизованої системи документообігу суду, функціонування якої у господарських судах передбачено чинним законодавством.

У відповідності до п. 4.2 Положення від 16.01.2013 р. № 1 у разі надходження заяви про порушення справи про банкрутство та прийняття суддею рішення про наявність підстав для її прийняття до винесення відповідної ухвали суддя до дванадцятої години робочого дня в межах строку, встановленого частиною першою статті 12 Закону про банкрутство: визначає коефіцієнт складності справи про банкрутство (далі - коефіцієнт складності); вчиняє електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Абз. 3 ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство унормовано, що під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

У разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України (абз. 4 ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство).

За приписами ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Проте, законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею, якому передано на розгляд заяву про порушення справи про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону про банкрутство, електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, за наявності правових підстав для прийняття такої заяви до розгляду.

Враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за статтею 95 Закону про банкрутство, господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Аналогічна правова позиція викладена у п. 36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01-06/606/2013, а також відображена, наприклад, у постанові Вищого господарського суду України від 27 січня 2015р. у справі №916/3369/14.

Відтак, призначивши ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Герман О.С. без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора на стадії вирішення питання про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство боржника до розгляду, суд першої інстанції порушив процедуру призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство, яка не має винятків щодо порядку відбору кандидатів у ліквідатори підприємств, що ліквідуються власниками, за особливостями провадження згідно статті 95 Закону про банкрутство.

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржувана постанова господарського суду Миколаївської області в частині призначення ліквідатором ПП "Вікі" Герман О.С. не відповідає вимогам закону, а тому підлягає в цій частині скасуванню.

Керуючись статтями 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКОПІК-Україна" задовольнити частково, а постанову господарського суду Миколаївської області від 25 грудня 2014 року по справі № 915/1997/14 - скасувати в частині призначення ліквідатором приватного підприємства "Вікі" (ідентифікаційний код 24055786) Герман Оксани Степанівни.

Справу передати до господарського суду Миколаївської області для вирішення питання про призначення ліквідатора у справі про банкрутство приватного підприємства "Вікі".

Зобов'язати Герман Оксану Степанівну виконувати повноваження ліквідатора приватного підприємства "Вікі" до призначення господарським судом Миколаївської області у встановленому законодавством порядку нового ліквідатора.

В решті постанову господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 року по справі № 915/1997/14 залишити без змін.

Повний текст складено 12.02.2015р.

Головуючий суддя В.В. Лашин

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя М.А. Мирошниченко