АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 554/12389/13-к

Номер провадження 11-кп/786/693/14

Категорія: ч.2 ст.309 С.Т.

Головуючий у 1-й інстанції Микитенко В. М.

Доповідач ап. інст. Гонтар А. А.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2014 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області у складі:

головуючого - судді Гонтар А.А.,

суддів: Голубенко Н.В., Ландар О.В.

з секретарем судового засідання Гринь А.В.

за участі

прокурора Верблюда М.Г.

захисників ОСОБА_2, ОСОБА_3

обвинувачених ОСОБА_4, ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві кримінальне провадження відносно ОСОБА_4 та ОСОБА_5 внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 220131800000000176 від 23.05.2013 року за апеляцією прокурора у кримінальному провадженні Верблюда М.Г. на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 19.06.2014 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець та житель АДРЕСА_3

- за ч. 3 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст. 305 КК України визнаний невинуватим та виправданий за недоведеністю його участі у вчиненні кримінального правопорушення;

- за ч.3 ст.15, ч.2 ст.309 КК України засуджений на три роки і три місяці позбавлення волі.

На підставі п. "в" ст.1 Закону України "Про амністію у 2014 році" звільнений від відбування призначеного покарання.

ОСОБА_5, уродженець села Балівка, Новосанжарського району Полтавської області, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_4 фактично проживає в АДРЕСА_5

- за ч. 5 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст. 305, ч.3 ст.307 КК України визнаний невинуватим та виправданий за недоведеністю його участі у вчиненні кримінальних правопорушень;

- за ч.1 ст.309 КК України засуджений на строк два роки позбавлення волі.

На підставі п. "в" ст.1 Закону України "Про амністію у 2014 році" звільнений від відбування призначеного покарання.

Стягнуто судові витрати на користь держави: з ОСОБА_5 за проведення судово - хімічної експертизи №679 від 06.06.2013 року в сумі 489 грн. 44 коп.; зі ОСОБА_4 за проведення судово - хімічної експертизи №671 від 08.06.2013 року в сумі 611 грн. 80 коп.

Вирішено питання щодо речових доказів.

Згідно вироку суду, ОСОБА_5 протягом 2013 року умисно, незаконно, без мети збуту придбав та за адресою свого проживання - у кухні квартири АДРЕСА_1 зберігав у ємності для харчових продуктів два паперові згортки з психотропною речовиною, обіг якої обмежено - метамфетаміном, загальною масою діючої речовини 0,1706 грама, який 28.05.2013 року під час обшуку був вилучений працівниками УСБУ в Полтавській області.

Крім того, ОСОБА_4, протягом другої половини травня 2013 року, перебуваючи у м. Комсомольськ Полтавської області, маючи намір на незаконне придбання у невстановленої досудовим розслідуванням особи 300 капсул наркотичного засобу, обіг якого обмежено - трамадолу, масою в 1 капсулі 0,1059 грама, загальною масою 31,77 грама, відповідно висновку судово - хімічної експертизи №671 від 08.06.2013 року, тобто у великих розмірах, діючи умисно, без установленої слідством мети збуту, домовився за допомогою засобів зв'язку (телефон, Скайп) із невстановленою досудовим розслідуванням особою про їх придбання, для чого 27.05.2013 року послав до м. Києва зустріти сумку з даним наркотичним засобом, яка мала прибути автобусом сполученням Малага-Київ, свого знайомого ОСОБА_5, обізнаність якого щодо участі в незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не доведена. Однак, ОСОБА_4 не вчинив усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки указаний наркотичний засіб був вилучений із незаконного обігу працівниками УСБУ в Полтавській області на митному посту "Тиса" Чопської митниці. Після чого, в ході проведення "контрольованої поставки", ОСОБА_5 передані в сумці з імітовані речовини, з якими він одразу вранці 28.05.2013 року був затриманий при виході з офісу №2 ТОВ "Юніверс", по вул. С.Петлюри 20 м. Києва.

Також органами досудового розслідування обвинувачувалися ОСОБА_4 у тому, що він, як організатор і співвиконавець, та ОСОБА_5, як пособник і виконавець, діючи з прямим умислом, із корисливих мотивів, за попередньою змовою групою осіб між собою та невстановленою особою на ім'я ОСОБА_3 протягом травня 2013 року вчинили незаконне придбання та зберігання в особливо великих розмірах наркотичних засобів, у т.ч.: трамадолу та особливо небезпечного - гашишу (канабісу), і прекурсору - ефедрину, з метою їх збуту на території України, а також вчинив незаконне переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю вказаних наркотичних засобів і прекурсору, в особливо великих розмірах.

Для вчинення вказаних протиправних дій, ОСОБА_4, маючи якості лідера, як особа, яка керувала підготовкою та вчиненням злочинів, здійснив дії, спрямовані на підшукання співучасників, організацію і проведення змови на вчинення злочинів, розробку плану, розподіл обов'язків між співучасниками, координував дії співучасників, проводив їх інструктаж, а також організаційну діяльність щодо приховування злочинів.

Так, ОСОБА_4 в першій половині 2012 року, точна дата, місце та обставини слідством не встановлено, розробив злочинний план для здійснення незаконного придбання та безперешкодного протиправного пересилання в посилках транспортними засобами наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах з Королівства Іспанія на територію України з приховуванням від митного контролю з метою їх подальшого перевезення по території України та незаконного збуту в містах Комсомольськ та Кременчук Полтавської області, інших регіонах України, отримання від цього незаконного прибутку.

Для реалізації розробленого злочинного плану, ОСОБА_4, будучи обізнаним стосовно протиправності вищевказаних дій, завідомо усвідомлюючи, що вони є кримінально караними, вирішив залучити у якості виконавця особу, яка мешкає в Королівстві Іспанія і має можливість незаконно придбати та переслати наркотичні засоби та прекурсор із-за кордону на територію України з метою їх подальшого незаконного збуту.

Із вказаною метою, ОСОБА_4 у другій половині 2012 року, точні дата, місце та обставини слідством не встановлені, шляхом спілкування по телефону та у мережі Інтернет за допомогою програми "Скайп", підшукав невстановлену слідством особу на ім'я ОСОБА_3, яка мала можливість та дала згоду на незаконне придбання в Іспанії наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах та пересилання їх в Україну.

Також, ОСОБА_4 залучив до злочинної діяльності свого давнього знайомого, ніде не працюючого, раніше судимого ОСОБА_5

При цьому, ОСОБА_4, усвідомлюючи, що ОСОБА_5 перебуває у скрутному матеріальному становищі, у зв'язку із чим залежний від нього, повідомив останньому про протиправні плани щодо незаконного придбання на території Іспанії наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах, вчинення їх контрабандного переміщення з приховуванням від митного контролю, з метою збуту на території України.

На вказану пропозицію, ОСОБА_5, поважаючи авторитет ОСОБА_4 та будучи від нього матеріально залежним, надав згоду, тобто погодився вчинити особливо тяжкі злочини у сфері обігу наркотичних засобів.

Задовго до вчинення злочинів між ОСОБА_7, ОСОБА_5 та невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_3, яка проживає на території Королівства Іспанія, була досягнута змова про спільне вчинення злочинів, яка стосувалася місця, часу, способу вчинення злочину та розподілу прибутків від незаконного збуту наркотичних засобів та прекурсору. При цьому, також було погоджено злочинний план, відомий всім учасникам, досягнуто згоди щодо розподілу ролей, а саме, щодо виконання ОСОБА_7 функції організатора та співвиконавця, невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_3 - співвиконавця, ОСОБА_5 - співвиконавця та пособника.

ОСОБА_4, діючи як організатор та співвиконавець вчинення злочинів, керував протиправними діями ОСОБА_5 та невстановленої слідством особи на ім'я ОСОБА_3, шляхом надання вказівок, порад, сприяв вчиненню протиправних діянь іншими співучасниками, здійснював фінансування і приховування злочинної діяльності, налагоджував канали збуту наркотичних засобів і прекурсору у особливо великих розмірах на території України.

Невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3, діючи як співвиконавець злочинів, повинна була підшукати та незаконно придбати на території Королівства Іспанії наркотичні засоби та прекурсор в особливо великих розмірах. Разом з цим, вказана особа, з метою унеможливити виявлення їх митними та прикордонними органами при перевезенні останніх із Іспанії по території країн Європи на Україну, повинна створити відповідні умови безперешкодного їх переміщення з приховуванням від митного контролю, шляхом їх надійного маскування в посилці з продуктами харчування.

У відповідності до злочинного плану, ОСОБА_5 повинен був відслідковувати рух наркотичних засобів та прекурсору під час їх переміщення до пункту призначення - м. Київ і отримувати відповідні передачі у перевізників, які займалися пасажирськими та вантажними міжнародними перевезеннями.

Крім того, ОСОБА_5, діючи як співвиконавець злочину, після отримання наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах у м. Києві повинен був перевозити вказані речовини до міст Кременчука та Комсомольська Полтавської області і займатися питаннями їх подальшого незаконного збуту.

З метою конспірації та приховування протиправної діяльності, ОСОБА_4, ОСОБА_5 і невстановлена особа на ім'я ОСОБА_3, домовились спілкуватися щодо вчинення контрабандного переміщення наркотичних засобів та прекурсору, незаконного їх придбання, пересилання, зберігання та збуту виключно за допомогою електронної пошти та програми "Скайп" або мобільного зв'язку.

Отримавши згоду ОСОБА_5 і невстановленої слідством особи на ім'я ОСОБА_3, діючи у відповідності до розробленого і схваленого злочинного плану, ОСОБА_4, при невстановлених слідством обставинах, надав вказівку останньому незаконно придбати в Іспанії наркотичні засоби та прекурсор в особливо великих розмірах, підшукати перевізника, який здійснює автомобільне перевезення пасажирів та вантажу до України і в подальшому повинен був перемістити їх через митний кордон.

На виконання спільного злочинного наміру, невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3 протягом травня 2013 року, діючи умисно, за вказівкою ОСОБА_4, підшукала на території Королівства Іспанія та за невстановлених слідством обставин незаконно придбала і зберігала в особливо великих розмірах наркотичні засоби: гашиш (канабіс), трамадол та прекурсор ефедрин, з метою їх контрабандного переміщення через митний кордон та подальшого збуту на території України.

Одночасно, невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3, перебуваючи на території Іспанії, з метою пересилання наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах з Іспанії до України, протягом травня 2013 року, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_7 та ОСОБА_5, підшукала перевізника - ТОВ "Юніверс" (юридична адреса: м. Київ, вул. С. Петлюри, 20, оф. 2), яке здійснює автобусом міжнародні перевезення пасажирів та багажу з Іспанії до України.

У подальшому, 19.05.2013 року о 17 год. 39 хв., вказана невстановлена особа на ім'я ОСОБА_3, шляхом направлення "смс-повідомлення" на мобільний телефон ОСОБА_4 № НОМЕР_1 в мережі оператора мобільного зв'язку "Київстар", сповістила останнього про готовність направлення на Україну посилки, в якій знаходились наркотичні засоби та прекурсор в особливо великих розмірах.

В той же день, о 17 год. 41 хв., ОСОБА_4, діючи як організатор та співвиконавець вчинення злочинів, шляхом направлення "смс-повідомлення" на НОМЕР_7 оператора мобільного зв'язку "Оrаnge", яким користувалась вищевказана невстановлена особа на ім'я ОСОБА_3, повідомив кому та куди необхідно адресувати посилку, зазначивши прізвище її отримувача: "ОСОБА_5" та його мобільний телефон: " НОМЕР_2".

У той же час, у відповідності до раніше розробленого протиправного плану, ОСОБА_4, координуючи та визначаючи послідовність дій злочинців, відразу повідомив ОСОБА_5 про необхідність в найближчий час виїхати до м. Києва для зустрічі посилки із Іспанії з наркотичними засобами та прекурсором.

Надалі, з метою реалізації злочинного наміру, невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3, діючи умисно, як співвиконавець, за вказівкою ОСОБА_4, здійснила приховування придбаних наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах у продуктах харчування, тобто унеможливила їх виявлення працівниками прикордонної і митної служб, чим створила відповідні умови безперешкодного їх перевезення транспортним засобом по території країн Європи та України до м. Києва.

Так, невстановлена досудовим слідством особа, діючи відповідно до протиправного плану за попередньою домовленістю із ОСОБА_7 та ОСОБА_5, розфасувала наркотичні засоби і прекурсор в поліетиленові прозорі пакети та помістила їх в 18 паперових коробок з написами китайською мовою та англійською: ""China green tea special gunpowder"", заздалегідь знявши плівку заводського упакування, тобто надійно приховала в продуктах харчування - серед зеленого чаю. В подальшому коробки з чаєм, де знаходились наркотичні засоби і прекурсор в особливо великих розмірах, були упаковані вказаною особою в харчову прозору плівку і разом з пакетами, в яких знаходились зерна кави, поміщені до господарської сумки червоного кольору з написом "Uchan".

Надалі, 25 травня 2013 року в м. Аліканте (Королівство Іспанія) невстановлена досудовим слідством особа на ім'я ОСОБА_3, діючи відповідно до раніше розробленого та ухваленого плану, здала вказану господарську сумку з прихованими в ній наркотичними засобами і прекурсором в особливо великих розмірах працівникам ТОВ "Юніверс" - водіям автобусу пасажирського призначення марки МАН, державний реєстраційний номер НОМЕР_3: ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10, повідомивши їм, що в ній відсутні будь-які заборонені предмети та речовини і призначається вона для громадянина України ОСОБА_5

При цьому, невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_7 і ОСОБА_5, відповідно до розробленого протиправного плану, оплатила грошові кошти в сумі 22 Євро за перевезення зазначеного вантажу із м. Аліканте (Іспанія) до м. Київ (Україна) і одночасно повідомила водіям автобусу інформацію щодо отримувача сумки - його прізвище та контактний телефон: "ОСОБА_5, НОМЕР_2" та місце отримування посилки - м. Київ.

Вказані водії, не будучи обізнаними у протиправних планах ОСОБА_4, ОСОБА_5 та невстановленої особи на ім'я ОСОБА_3 щодо контрабандного переміщення наркотичних засобів та прекурсору через митний кордон України в особливо великих розмірах, присвоїли вказаній сумці порядковий номер - 11939, прикріпивши смужку паперу з даними адресата на території України: "ОСОБА_5 Київ" і помістили її разом з іншими посилками в багажне відділення автобусу марки "МАН", держаний реєстраційний номер НОМЕР_3, сполученням "Малага-Київ" і в той же день вирушили у напрямку України.

У той же день, 25.05.2012 року о 19 год. 43 хв., невстановлена слідством особа на ім'я ОСОБА_3, діючи у відповідності до раніше розробленого злочинного плану, шляхом направлення "смс-повідомлення" на мобільний телефон ОСОБА_4, у якому використовувалася сім-картка з № НОМЕР_1, повідомила інформацію про перевізника - ТОВ "Юніверс": контактний телефон " НОМЕР_4", номер автобусу - "НОМЕР_8" та кількість і найменування наркотичних засобів і прекурсору. При цьому, з метою конспірації, зазначивши тільки умовні їх позначення: " 20 плит, 300 лт., 40 ле."

27.05.2013 року зазначений автобус, в якому знаходилась сумка з продуктами харчування від невстановленої досудовим слідством особи на ім'я ОСОБА_3 для ОСОБА_5, з прихованими в ній наркотичними засобами: гашишем (канабісом), трамадолом та прекурсором - ефедрином, в особливо великих розмірах, перетнув митний кордон України в пункті пропуску „Тиса" Чопської митниці.

В той же день, після перетину митного і державного кордону України, під час проходження митного контролю водії автобусу марки "МАН", державний реєстраційний номер НОМЕР_3, ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10, які не були обізнані в протиправних планах ОСОБА_4, ОСОБА_5 та невстановленої особи, особисто заповнили митні декларації для письмового декларування товарів, які переміщаються через митний кордон України громадянами для особистих, сімейних та інших потреб, не пов'язаних з веденням підприємницької діяльності, в яких вказали про відсутність товарів, переміщення яких через митний кордон України обмежено або заборонено.

27.05.2013 року співробітниками УСБУ в Полтавській області і працівниками митного посту "Тиса" Чопської митниці, під час поглибленого огляду автобусу марки "МАН", державний реєстраційний номер НОМЕР_3, в господарській сумці під № 11939, яка слідувала з м. Аліканте (Королівство Іспанія) до України і адресувалась ОСОБА_5, серед продуктів харчування, у 18 паперових коробках чаю зеленого кольору з написами китайською та англійською мовами: "China green tea special gunpowder", виявлено та вилучено:

- 18 брикетів пресованої речовини, коричневого кольору з характерним різким специфічним запахом, прямокутної неправильної форми загальною масою 957,29 гр.;

-6 поліетиленових прозорих пакетів з пігулками комбінованого жовто-зеленого кольору, з маркуванням зодіакального знаку "терези", в кількості - 2940 капсул;

- 2 поліетиленові пакети з пігулками білого кольору з маркуванням "Е" в кількості 403 капсул, загальною вагою брутто 146,37 гр., які не були заявлені під час декларування та не виявлені під час прикордонного та первинного митного контролю, тим самим приховані від митного контролю.

Згідно висновків хімічних експертиз, встановлено, що у 18 брикетах гашишу міститься смола канабісу, загальною масою в перерахунку на суху речовину 808,449 г, яка включена до Списку № 1 Таблиці № 1 "Особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено", затвердженого постановою Міністрів України від 06.05.2000 року № 770. У відповідності до наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000 року "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу ", вага виявленої смоли канабісу, є особливо великим розміром.

Згідно висновків хімічних експертиз, встановлено, що в пігулках комбінованого жовто-зеленого кольору, з маркуванням зодіакального знаку "терези", міститься наркотичний засіб трамадол в перерахунку на діючу речовину 146,555 г, який включений до Списку № 1 Таблиці № 2 „Наркотичні засоби обіг яких обмежено ", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770. У відповідності до наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000 року "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу ", вага виявленого трамадолу, є особливо великим розміром.

Згідно висновків хімічних експертиз, встановлено, що в пігулках білого кольору, з маркуванням "Е", міститься прекурсор - ефедрин в перерахунку на діючу речовину 12,307 г, який включений до Списку N 1 "Прекурсори, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770. У відповідності до наказу Міністерства охорони здоров'я України № 188 від 01.08.2000 року "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу ", вага виявленого ефедрину, є особливо великим розміром.

Таким чином, 27 травня 2013 року ОСОБА_4, діючи як організатор, умисно, за попередньою змовою із ОСОБА_5 та невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_3, незаконно перемістив із Іспанії в Україну, з приховуванням від митного контролю наркотичні засоби: гашиш (смолу канабісу), трамадол та прекурсор - ефедрин в особливо великих розмірах.

В подальшому, 27 травня 2013 року співробітниками Управління СБ України в Полтавській області, з метою встановлення фактичного отримувача наркотичних засобів та прекурсору в особливо великих розмірах, припинення протиправної діяльності злочинної групи осіб у складі: ОСОБА_4, ОСОБА_5 і невстановленої досудовим слідством особи на ім'я ОСОБА_3, проведено негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину (контрольована поставка). Під час проведення вказаної дії, наркотичні засоби та прекурсор були вилучені співробітниками УСБУ в Полтавській області із сумки червоного кольору з написом "Uchan" та замінені на інші речовини - лікарські пігулки: "кальцію глюконат", "аскорбінову кислоту" та аркуші паперу сірого кольору.

Вказані речовини були поміщені до сумки, адресованої на ім'я ОСОБА_5 для здійснення контрольованого постачання і подальшої її доставки в пункт призначення - м. Київ.

Вказана сумка під порядковим номером № 11939, із імітаційними засобами, які помістили до неї замість наркотичних засобів і психотропної речовини, була повернута до багажного відділення автобуса марки "МАН", державний реєстраційний номер НОМЕР_3, де її у відповідності до раніше узгодженого протиправного плану після прибуття у м. Київ повинен отримати ОСОБА_5

Разом з цим, протягом 26-27 травня 2013 року ОСОБА_4, діючи як організатор, що керує вчиненням злочину, отримавши від невстановленої слідством особи на ім'я ОСОБА_3 інформацію про дату та час надходження наркотичних засобів та прекурсору в особливо великому розмірі в України, повідомив про це ОСОБА_5

В свою чергу, ОСОБА_5, діючи як співвиконавець у незаконному придбанні та зберіганні з метою збуту наркотичних засобів: трамадолу, гашишу (канабісу) і прекурсору - ефедрину, в особливо великих розмірах, та як пособник вчинення незаконного переміщення із Іспанії в Україну з приховуванням від митного контролю наркотичних засобів - гашишу (смолу канабісу) та трамадолу, а також прекурсору - ефедрину, в особливо великих розмірах, у відповідності до раніше узгодженого протиправного плану, повинен був вчинити дії по отриманню, переховуванню, зберіганню, перевезенню та збуту майна, яке було предметом кримінального правопорушення, а саме: виїхати до м. Києва, зустріти автобус марки "МАМ", державний реєстраційний номер НОМЕР_3 та отримати сумку на своє ім'я, в якій знаходилися наркотичні засоби - гашиш (канабіс) та трамадол, прекурсор - ефедрин, в особливо великих розмірах, забезпечити перевезення та передачу їх ОСОБА_4, а також подальший їх збут в містах Комсомольськ та Кременчук Полтавської області.

З цією метою, ОСОБА_5 діючи за вказівкою ОСОБА_4, 27 травня 2013 року в період з 12 год. 57 хв. по 13 год. 01 хв. телефонував в офіс перевізника - ТОВ "Юніверс" (м. Київ) на телефонний номер 044- 5013228, раніше повідомлений ОСОБА_4 невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_3, звідки дізнався про час та місце прибуття вищевказаного автобуса з сумкою із Іспанії до м. Києва.

Повідомивши вказану інформацію ОСОБА_4, ОСОБА_5 отримав вказівку від останнього виїздити до м. Києва з метою отримання сумки з наркотичними засобами та прекурсором в особливо великих розмірах, яка контрабандним шляхом була ввезена із Іспанії в Україну для ОСОБА_5 і подальшого перевезення з метою збуту до м. Кременчука і м. Комсомольська Полтавської області та інші регіони України.

В той же час, ОСОБА_4, діючи як організатор та співвиконавець злочинів, забезпечуючи фінансування злочинної діяльності, передав ОСОБА_5 грошові кошти для покриття витрат, пов'язаних з поїздкою останнього до м. Києва та перевезенням сумки з наркотичними засобами та прекурсором в особливо великих розмірах в м. Кременчук та м. Комсомольськ Полтавської області.

На виконання протиправного плану, 27 травня 2013 року ОСОБА_5 о 13 год. 19 хв. зателефонував на № НОМЕР_5 в офіс перевізника МПП "Фірма "Служба Сервіс" та діючи умисно, замовив на прізвище ОСОБА_5 (прізвище ОСОБА_5 до укладення шлюбу) один білет на мікроавтобус сполученням "Кременчук-Київ".

27.05.2013 року в 19 год. 00 хв. ОСОБА_5, діючи як пособник та співвиконавець, у відповідності до раніше розробленого плану, за попередньою домовленістю із ОСОБА_7 та невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_3, з метою отримання сумки із наркотичними засобами та прекурсором, яка надійшла на його ім'я із Іспанії, на мікроавтобусі марки "Мерседес спринтер", д.н.з. НОМЕР_6, сполученням "Кременчук-Київ" виїхав із м. Кременчука в м. Київ.

Діючи у відповідності до вказівок ОСОБА_4, який керував вчиненням злочинів, ОСОБА_5 під час поїздки та перебування у м. Києві, неодноразово телефонував на мобільний телефон останнього і надсилав "смс-повідомлення", тим самим постійно інформував його, як організатора, щодо часу та місця надходження сумки з наркотичними засобами та прекурсором і свого місцезнаходження.

Крім того, 28 травня 2013 року ОСОБА_5, знаходячись в м. Києві, діючи відповідно до протиправного плану та за погодженням із ОСОБА_7, неодноразово телефонував в офіс перевізника - ТОВ "Юніверс" та відслідковував переміщення сумки з наркотичними засобами та прекурсором, час і місце прибуття автобусу із Іспанії.

27.05.2013 року приблизно о 9 год. 05 хв., отримавши інформацію щодо надходження до офісу ТОВ "Юніверс" сумки на своє ім'я та усвідомлюючи, що в ній знаходяться наркотичні засоби та прекурсор в особливо великих розмірах, ОСОБА_5, діючи умисно, на виконання спільного злочинного умислу зі ОСОБА_7 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_3, особисто прибув до офісу вказаного перевізника за адресою: м. Київ, вул. С. Петлюри, 20, оф. 2.

Знаходячись за вказаною адресою, ОСОБА_5, діючи за вказівкою ОСОБА_4 та за погодження невстановленої слідством особи на ім'я ОСОБА_3, надав представникам ТОВ "Юніверс" паспорт на своє ім'я, після чого розписався у відомості передач і отримав у володіння сумку, в якій знаходилися наркотичні засоби та прекурсор в особливо великих розмірах, незаконно придбані в Іспанії та незаконно переміщені за попередньої змовою групою осіб через митний кордон України з приховуванням від митного контролю з метою їх подальшого збуту.

В той же день, об 11 год. 00 хв. у м. Києві ОСОБА_5, який незаконно зберігав при собі сумку із наркотичними засобами та прекурсором в особливо великих розмірах з метою їх подальшого збуту, був затриманий співробітниками СБ України в Полтавській області.

За цих обставин орган досудового розслідування кваліфікував дії ОСОБА_4 за ч.3 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України як умисні дії, які виразились в організації, підготовці та керуванні вчиненням контрабанди наркотичних засобів і прекурсору в особливо великих розмірах, тобто їх переміщенні через митний кордон України з приховуванням від митного контролю за попередньою змовою із ОСОБА_5 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_3. Також дії ОСОБА_4 були кваліфіковані за ч.3 ст.27, ч.3 ст.307 КК України як організація, підготовка та керування незаконним придбанням та зберіганням з метою збуту наркотичних засобів в особливо великих розмірах за попередньою змовою із ОСОБА_5 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_3.

Водночас, дії ОСОБА_5 за указаних обставин органом досудового розслідування кваліфіковано за ч.5 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України як умисні дії, які виразились у пособництві вчинення контрабанди наркотичних засобів і прекурсору в особливо великих розмірах, тобто отриманні та переховуванні предметів кримінального правопорушення, які були переміщені через митний кордон України, з приховуванням від митного контролю за попередньою змовою із ОСОБА_7 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_3. Також дії ОСОБА_5 були кваліфіковані за ч.3 ст.307 КК України як незаконне придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів в особливо великих розмірах за попередньою змовою із ОСОБА_7 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_3.

Виправдовуючи ОСОБА_4 за ч.3 ст.27, ч.3 ст.28, ч.3 ст.305 КК України, колегія суддів зазначила, що обвинувачення ОСОБА_4 належним чином не конкретизоване, ґрунтується на припущеннях, покладення яких в основу вироку є неприпустимим.

Також, пославшись на те, що обвинувач не надав колегії суддів достатньої сукупності належних, допустимих, достовірних та взаємоузгоджених доказів на підтвердження обвинувачення ОСОБА_5 за ч.5 с.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305, ч.3 ст.307 КК України - суд виправдав ОСОБА_5 за недоведеністю його участі у вчиненні вказаних правопорушень.

Прокурор у своїй апеляції, просить скасувати вирок суду в зв'язку з неповнотою судового розгляду, невідповідності висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження та неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність що призвело до призначення м'якої міри покарання, а саме - неправильної кваліфікації дій засудженого ОСОБА_11 за ч.3 ст.15, ч.2 ст.309 КК Україні, необґрунтованим виправданням ОСОБА_4 за ч.3 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України та ОСОБА_5 за ч.5 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 та ч.3 ст.307 КК України.

Під час апеляційного перегляду з метою усунення неповноти судового розгляду просить приєднати та дослідити ряд доказів недосліджених судом першої інстанції; повторно дослідити обставини кримінальних правопорушень, які місцевим судом досліджено поверхово внаслідок чого судом була допущена плутанина в фактичних обставинах справи. Крім того, в ході судового слідства у суді апеляційної інстанції, окрім доказів правильність оцінки чи повноти дослідження яких судом першої інстанції оскаржено в апеляційній скарзі, дослідити всі докази, що є у справі, оскільки лише у своїй сукупності та у взаємозв'язку з іншими вони підтверджують існування обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.

За результатами апеляційного перегляду прокурор просить ухвалити новий вирок, яким:

- визнати ОСОБА_4 винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305, ч.3 ст.27, ч.3 ст.307 КК України, та призначити покарання: за ч.3 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України у виді 11 років позбавлення волі з конфіскацією наркотичних засобів та прекурсору, що були предметом контрабанди, та з конфіскацією всього майна; за ч.3 ст.27, ч.3 ст.307 КК України у виді 10 років 6 місяців позбавлена волі з конфіскацією всього майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити остаточне покарання - 11 років позбавлена волі з конфіскацією наркотичних засобів та прекурсору, що були предметом контрабанди, та з конфіскацією всього майна.

- визнати ОСОБА_5 винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305, ч.3 ст.307, ч.1 ст.309 КК України, та призначити покарання: за ч.5 ст.27, ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України у виді 10 років позбавлена волі з конфіскацією наркотичних засобів та прекурсору, що були предметом контрабанди, та з конфіскацією всього майна; за ч.3 ст.307 КК України у виді 9 років 6 місяців позбавлення волі конфіскацією всього майна; за ч.1 ст.309 КК України у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити остаточне покарання - 10 років позбавлення волі з конфіскацією наркотичних засобів та прекурсору, що були предметом контрабанди, та з конфіскацією всього майна.

Інші учасники судового розгляду вирок суду не оскаржили.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора Верблюда М.Г., який підтримав свою апеляцію з наведених в ній мотивів; обвинуваченого ОСОБА_4 та в його інтересах захисника ОСОБА_2, які заперечували проти апеляції; обвинуваченого ОСОБА_5 та в його інтересах захисника ОСОБА_3, які також заперечували проти задоволення апеляції; провівши судові дебати та надавши кожному з обвинувачених останнє слово, колегія суддів прийшла до таких висновків.

За змістом ч.1 ст.409 КПК України істотне порушення вимог кримінального процесуального закону є підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.

Згідно ч.1 ст.412 КПК України, істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Згідно п.6 ч.2 ст.412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо порушено правила підсудності.

За змістом ч.1 ст.32 КПК України, кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції вчинено останнє за часом кримінальне правопорушення.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що як органом досудового розслідування, так і судом який розглядав справу встановлено місце вчинення останнього за часом кримінального правопорушення . Таким місцем є квартира АДРЕСА_2 в якій, згідно обвинувачення, ОСОБА_5 незаконно, без мети збуту зберігав психотропну речовину.

Оскільки останнє за часом кримінальне правопорушення вчинено в межах юрисдикції Крюківського районного суду м. Кременчука - саме цей суд повинен був здійснювати кримінальне провадження. За таких обставин, розгляд кримінального правопорушення Октябрським районним судом м. Полтави є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

За змістом п.1 ч.1 ст.415 КПК України, вказане вище порушення є підставою для скасування вироку суду та призначення нового розгляду у суді першої інстанції.

Оскільки вирок суду підлягає скасуванню в зв'язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, доводи апеляції прокурора щодо неповноти судового розгляду, невідповідності висновків суду, викладених у судовому рішенні фактичним обставинам кримінального провадження та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність є передчасними та підлягають перевірці під час нового судового розгляду. За таких обставин апеляція прокурора підлягає до часткового задоволення.

З урахуванням вищевикладеного та керуючись ч.2 ст.367, ст.ст.404,407,409,412,415,418 КПК України колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора у кримінальному провадженні Верблюда М. частково задовольнити.

Скасувати вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 19.06.2014 року щодо ОСОБА_4 та ОСОБА_5 та призначити новий розгляд у Крюківському районному суді м. Кременчука.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на судові рішення може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

С У Д Д І :

ГОНТАР А.А. ГОЛУБЕНКО Н.В. ЛАНДАР О.В.