ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" січня 2015 р. Справа № 914/2790/14

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Г.М. Гнатюк

- Н.М. Кравчук

Розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ «Сварож»

на ухвалу господарського суду Львівської області від 25.11.2014р.

у справі № 914/2790/14

за заявою: ТзОВ «Д-МІКС Україна»

до: ТзОВ «Сварож»

про: банкрутство

З участю представників :

від заявника - Луньо Б.М. - представник (довіреність №б/н від 05.05.2014р.)

від боржника - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Львівської області від 25.11.2014р., суддя Морозюк А.Я., було припинено повноваження керівника ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І. та виконавчих органів управління боржника. Виконання обов'язків керівника та виконавчих органів управління ТзОВ "Сварож" тимчасово покладено на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Качмарика Я.М., до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника. Зобов'язано Якуб Н.І. протягом трьох днів передати розпоряднику майна арбітражному керуючому Качмарику Я.М. бухгалтерську та іншу документацію боржника, його печатку і штампи, матеріальні та інші цінності. Продовжено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Сварож" на два місяці, починаючи з 13.12.2014 р., та продовжено повноваження розпорядника майна ТзОВ "Сварож" арбітражного керуючого Качмарика Я.М. Попереднє засідання суду відкладено на: 09.12.14 р. на 15:30. Зобовязано ТзОВ "Провімі" надати суду та розпоряднику майна арбітражному керуючому Качмарику Я.М. письмове пояснення (з доданням відповідних доказів) щодо відсутності(чи наявності) у ТзОВ "Сварож" перед ТзОВ "Провімі" заборгованості в розмірі 185 006,82 грн. забезпеченої заставою майна боржника, про яку йшлося в листі ТзОВ "Провімі" від 02.12.2013р. №117, адресованому ВДВС Жовківського РУЮ з відповідним повідомленням про заборгованість. Зобов'язано розпорядника майна: організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість; надати суду відомості про майно боржника; надати суду документально підтверджений висновок про фінансове становище боржника, а також про можливість проведення санації боржника; надати суду висновок щодо наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; надати суду документально підтверджений звіт про проведену роботу.

З даною ухвалою не погодилося ТзОВ «Сварож» і оскаржило її апеляційному порядку в частині припинення повноважень керівника боржника Якуб Н.І. та покладення виконання обов'язків керівника на розпорядника майна Качмарика Я.М., оскільки вважає, що судом в цій частині невірно встановлено фактичні обставини справи.

Розгляд справи відкладався. Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду, що підтверджується списком згрупованих рекомендованих відправлень Львівського апеляційного господарського суду від 26.12.2014р.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Львівської області від 25.11.2014р. у справі №914/2790/14 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ "Д-МІКС Україна" звернулось до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТзОВ "Сварож" (80370, Львівська область, Жовківський район, с. Мервичі, вул. Робітнича, 1, кім. 5, ідентифікаційний код 36762682) в порядку ст. 10, 11, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Львівської області від 19.08.2014р. було порушено провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Сварож", визнано вимоги кредитора у розмірі 911366грн. 70коп., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Качмарика Я.М., встановлено арбітражному керуючому Качмарику Я.М. оплату послуг (грошову винагороду) за виконання повноважень розпорядника майна у справі в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень, попереднє засідання суду призначено на 07.10.2014 р.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ТзОВ "Сварож" оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 20.08.2014 р. за №7898.

06.10.2014р. розпорядник майна подав на адресу суду першої інстанції клопотання №914/0-10 від 06.10.2014р., в якому просив повноваження керівника та виконавчих органів управління боржника ТзОВ "Сварож" припинити, а виконання відповідних обов'язків тимчасово покласти на розпорядника майна - арбітражного керуючого Качмарика Я.М. до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління ТзОВ "Сварож", а також затвердити реєстр вимог кредиторів станом на 22.09.2014 р. До клопотання додано звіт розпорядника майна з додатками, реєстр вимог кредиторів.

У звіті розпорядник майна зазначив, що з метою проведення інвентаризації майна боржника та визначення його вартості, на адресу ТзОВ "Сварож" надіслано офіційний запит про надання у 5-денний строк копії документів фінансово-господарської діяльності боржника, а також відомості про майно та кошти боржника, проте станом на 25.09.2014 р. відповіді не надійшло, у звязку з чим 26.09.2014 р. направлено повторні запити до керівника та засновника боржника. Окрім цього розпорядник майна у звіті зазначив, що за результатами виїзду на місце реєстрації юридичної особи ТзОВ "Сварож" встановлено, що за вказаною адресою боржник відсутній.

07.10.2014 р. від ТзОВ "Д-Мікс Україна" до суду надійшло клопотання про заміну керівника боржника, в якому кредитор просить припинити повноваження директора ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І. та виконавчих органів управління боржника, виконання обов'язків директора та виконавчих органів управління покласти на розпорядника майна - арбітражного керуючого Качмарика Я.М., зобов'язати директора ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І. протягом трьох днів з дня винесення ухвали передати по акту прийому-передачі розпоряднику майна Качмарику Я.М. бухгалтерську та іншу документацію боржника, його печатку, штампи, матеріальні та інші цінності. Ухвалою суду від 07.10.2014 р. розгляд справи відкладено на 29.10.2014 р.

24.11.2014р. розпорядник майна подав на адресу суду клопотання №914/2790/01 від 24.11.2014 р., в якому просить продовжити судову процедуру розпорядження майном ТзОВ "Сварож" строком на два місяці, а також винести ухвалу, якою повноваження керівника боржника ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І., покладені на неї у відповідності до законодавства та установчих документів, припинити, а виконання відповідних обов'язків тимчасово покласти на розпорядника майна Качмарика Я.М. до призначення нового керівника боржника ТзОВ "Сварож". До клопотання додано звіт розпорядника майна від 25.11.2014 р. з додатками, в якому зокрема зазначено, що на підставі укладеного з аудиторською компанією ПП "Каштан ЛВ" договору про надання послуг з проведення фінансового аналізу підприємства від 06.11.2014 р., отримано висновок згідно якого ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, а також приховування стійкої фінансової неплатоспроможності ТзОВ "Сварож" не виявлено (висновку до звіту не додано). Також у звіті зазначено, що розпорядник майна повторно надіслав керівнику та головному бухгалтеру ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І. запити з вимогою передати йому копії бухгалтерської документації, відомості про майно боржника та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника ТзОВ "Сварож", проте поштова кореспонденція, скерована на домашню адресу керівника боржника, повернулась розпоряднику майна з поштовою відміткою "за закінченням терміну зберігання", відтак інвентаризацію майна не здійснено. До звіту долучено також лист Відділу Держземагенства у Жовківському районі Львівської області від 15.10.2014 р. №7790-а/40, згідно якого інформація про наявність земельних ділянок у власності та користуванні ТзОВ "Сварож" у відділі відсутня.

Представник боржника, присутній в судовому засіданні 25.11.2014 р., проти припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління боржника усно заперечив, доказів передання керівником боржника розпоряднику майна необхідних документів суду не надав, проти продовження процедури розпорядження майном та відкладення розгляду справи не заперечив.

Керівник боржника в судове засідання 29.10.2014 р. та 25.11.2014 р. не з'явився, доказів передання керівником боржника розпоряднику майна необхідних документів суду не надав, заперечень проти припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління боржника суду не надав, хоча був повідомлений про час та місце судових засідань(ухвали суду від 07.10.2014 р. та від 29.10.2014 р. про відкладення розгляду справи відповідно на 29.10.2014 р. та на 25.11.2014 р.(із зазначенням що в засіданні будуть розглядатися клопотання про припинення повноважень керівника та виконавчих органів управління боржника та покладення виконання відповідних обовязків на розпорядника майна Качмарика Я.М.) направлялися, зокрема, на адресу керівника боржника Якуб Н.І. -79000, м.Львів,вул.В.Великого, 51, кв.30., факт отримання ухвали від 07.10.2014 р. підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення).

Частиною 3 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", встановлено, що розпорядник майна зобов'язаний, зокрема, вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; надавати господарському суду відомості про фінансове становище боржника; не пізніше двох місяців від дня порушення провадження у справі про банкрутство разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість.

Відповідно до ч. 12 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повноваження керівника боржника та виконавчих органів його управління, покладені на них відповідно до законодавства чи установчих документів, можуть бути припинені в разі, якщо ними не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна чи допускаються інші порушення законодавства.

У разі виявлення зазначених обставин за клопотанням кредиторів або інших учасників справи про банкрутство ухвалою господарського суду повноваження керівника та виконавчих органів управління боржника припиняються, а виконання відповідних обов'язків тимчасово покладається на розпорядника майна до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника.

Згідно ч.13 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з дня винесення господарським судом ухвали про припинення повноважень керівника боржника або органів управління боржника керівник,повноваження якого припинені ухвалою господарського суду, зобовязаний протягом трьох днів передати розпоряднику майна, а розпорядник майна прийняти бухгалтерську та іншу документацію боржника, його печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.

Відтак, якщо боржник не надає розпоряднику майна необхідну для здійснення його повноважень інформацію та фінансово-бухгалтерську документацію або не сприяє у проведенні інвентаризації майна, господарський суд має застосувати частину дванадцяту статті 22 Закону (що відповідає позиції, викладеній в абзаці 4 пункту 17 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013 р. "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI), із змінами і доповненнями, внесеними Інформаційними листами Вищого господарського суду України від 07.08.2013 р. №01-06/1149/2013, 26.12.2013 р. №01-06/1862/2013.

Згідно наявних у справі матеріалів (зокрема відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 25.11.2014 р.) керівником боржника з 04.07.2011 р. являється Якуб Наталія Іванівна.

Як вбачається з матеріалів справи, керівник боржника не виконує своїх повноважень, не надає розпоряднику майна необхідних для здійснення ним своїх обов'язків документів, чим перешкоджає здійсненню процедури розпорядження майном боржника. Ні керівник боржника, ні присутній в судових засіданнях представник боржника, жодних письмових заперечень суду першої інстанції на вищезазначені клопотання не представили, наведеного у клопотаннях не спростували.

Окрім цього у відповідності до ч. 2 ст.18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у процедурі розпорядження майном за клопотанням розпорядника майна, сторін або інших учасників справи про банкрутство, що містить підтверджені відомості про перешкоджання керівником боржника виконанню повноважень розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника або кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна. Про усунення керівника боржника від посади господарський суд виносить ухвалу.

Таким чином, наведені вище обставини не дають можливості розпоряднику майна належним чином виконати обов'язки, передбачені ч. 3 ст.22 Закону (вживати заходів для захисту майна боржника, надавати відомості про фінансове становище боржника, забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, та ін.). Наведеним порушуються права та законні інтереси боржника та кредиторів.

За таких обставин справи суд першої інстанції прийшов до вірного висновку про те, що наявними є підстави для задоволення клопотань розпорядника майна №914/0-10 від 06.10.2014 р., №914/2790/01 від 24.11.2014 р., та клопотання ТзОВ "Д-МІКС Україна" від 06.10.2014 р.

Щодо клопотання розпорядника майна боржника №914/2790/01 від 24.11.2014 р. про продовження судової процедури розпорядження майном ТзОВ "Сварож" строком на два місяці, то у відповідно до ч.2. ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" процедура розпорядження майном боржника вводиться строком на сто п'ятнадцять календарних днів і може бути продовжена господарським судом за вмотивованим клопотанням розпорядника майна, комітету кредиторів або боржника не більше ніж на два місяці. Процедура розпорядження майном ТзОВ "Сварож" була введена ухвалою суду від 19.08.2014 р. Відтак, 115-денний строк процедури розпорядження майном закінчується 12.12.2014 р. Враховуючи все вищенаведене, а також те, що необхідні для проведення в процедурі розпорядження майном заходи не можуть бути завершені до 12.12.2014 р., суд обгрунтовано визнав за необхідне задоволити відповідне клопотання, продовжити процедуру розпорядження майном строком на два місяці, та відкласти попереднє засідання суду.

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність припинення повноваження керівника ТзОВ "Сварож" Якуб Н.І. та виконавчих органів управління боржника і продовження процедури розпорядження майном ТзОВ "Сварож" на два місяці.

Що ж стосується посилання апелянта-боржника на укладення 30.08.2013р. договору оренди з Тзов «Авіс», та передачу всього майна орендарю, то апеляційний суд оцінює його критично, як неналежний доказ. Крім того, ініціюючий кредитор - ТзОВ "Д-МІКС Україна" надав апеляційному суду письмову переписку з нібито орендарем, з якої вбачається чітка відповідь, що Тзов «Авіс» такий договір не укладало та майно в оренду не брало. Таким чином вбачається чітке прагнення апелянта ввести апеляційний суд в оману та перешкоджання здійсненню процедури розпорядження майном з боку керівних органів боржника.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Львівської області від 25.11.2014р. по справі №914/2790/14 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 101,103,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Львівської області від 25.11.2014 року у справі №914/2790/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТзОВ «Сварож» - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Львівської області.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Г.М. Гнатюк

Н.М. Кравчук

«Повний текст постанови виготовлено 28.01.2015р.»