РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" грудня 2014 р. Справа № 5019/726/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Бригинець Л.М.

суддів Тимошенко О.М.

суддів Демидюк О.О.

при секретарі судового засідання Полюхович О.В.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний Банк України" на ухвалу господарського суду Рівненської області від 09.10.2014 р. у справі № 5019/726/12 (суддя Заголдна Я.В. )

за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Рівне

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград"

про визнання банкрутом

за участю:

скаржника - Цибульська О.К. (довіреність №010-01/6990 від 31.08.2012 року)

арбітражний керуючий - Гонтар Н.Б. (посвідчення №1316 від 05.04.2013 року)

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 09.10.2014р. у справі №5019/726/12 відмовлено у задоволені скарги Публічного акціонерного товариства "Державний Експортно-імпортний банк України" на дії ліквідатора ТОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" Гонтар Н.Б.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний Банк України" звернулось до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Рівненської області від 09.10.2014р. у справі №5019/726/12 скасувати; визнати неправомірними дії ліквідатора з продажу заставного майна боржника (майновий прав на 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного житлового будинку за адресою м. Рівне, вул. Гагаріна 4) та зобов"язати ліквідатора Гонтар Н.Б. провести продаж майна ТзОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" - майнових прав на 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного житлового будинку за адресою м. Рівне, вул. Гагаріна 4, які перебувають у заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на умовах, погоджених з банком, а саме : встановити початкову вартість предмету іпотеки на другому повторному аукціоні у розмірі 7500800,00грн. без ПДВ ( на відсотків меншою від початкової вартості відповідно до попереднього аукціону); встановити в договорі з торгуючою організацією можливість зниження початкової вартості майна на другому повторному аукціоні ( з кроком аукціону до 5%), але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошення про проведення аукціону.

Від арбітражного керуючого надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому доводи скаржника заперечуються з підстав, наведених у відзиві.

Згідно статті 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі. Відповідно до ч. 5 ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Обговоривши доводи апеляційної скарги, надавши оцінку матеріалам справи, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 10.05.2012р. за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Рівне порушено провадження у справі №5019/726/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційно-будівельна компанія "СібІнвестГрад" відповідно до положень ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 19.01.2013р.).

Постановою господарського суду Рівненської області від 07.06.2012р. ТОВ "Інвестиційно-будівельна компанія "СібІнвестГрад" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гонтар Н.Б.

Ухвалами господарського суду Рівненської області від 24.12.2012 р., від 03.07.2013 р., 28.01.2014р. та 15.07.2014р. строк ліквідаційної процедури ТзОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" та строк повноважень ліквідатора Гонтар Н.Б. продовжувався. Строк закінчення ліквідаційної процедури - 25.12.2014 р.

У вересні 2014р. Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (Банк) звернулось до господарського суду із скаргою на дії ліквідатора Гонтар Н.Б. Скарга обгрунтовується тим, що ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" здійснює продаж майна банкрута (майнових прав) 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного будівництвом житлового будинку за адресою м. Рівне, вул. Гагаріна 4, які перебувають у заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" без погодження заставодержателя. 22.09.2014 р. скаржником подано доповнення до скарги на дії ліквідатора, в якому він просить суд винести ухвалу про заборону проведення аукціону з продажу майна.

Скаржник зазначав, що ліквідатор Гонтар Н.Б. здійснює реалізацію майна боржника, яке є предметом застави, без згоди заставодержателя, чим порушує положення ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції, чинній після 19.01.2013р.), згідно якої продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Скаржник просив суд зобов"язати ліквідатора Гонтар Н.Б. провести продаж майна ТзОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" - майнових прав на 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного житлового будинку за адресою м. Рівне, вул. Гагаріна 4, які перебувають у заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на умовах, погоджених з Банком, а саме : встановити початкову вартість предмету іпотеки на другому повторному аукціоні у розмірі 7500800,00грн. без ПДВ ( на відсотків меншою від початкової вартості відповідно до попереднього аукціону); встановити в договорі з торгуючою організацією можливість зниження початкової вартості майна на другому повторному аукціоні ( з кроком аукціону до 5%), але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошення про проведення аукціону.

Місцевий господарський суд, відмовляючи у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на дії ліквідатора Гонтар Н.Б., дійшов висновку, що дії ліквідатора щодо реалізації майна банкрута відповідають вимогам Закону про банкрутство та відмовив у задоволенні скарги на дії ліквідатора.

З таким висновком місцевого господарського суду колегія суддів погоджується та зазначає.

Провадження у даній справі порушено господарським судом ухвалою від 10.05.2012р. відповідно до положень ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 19.01.2013р.), тобто за спрощеною процедурою банкрутства відсутнього боржника.

Постанова про визнання боржника банкрутом прийнята господарським судом 07.06.2012р., до набрання чинності Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011р. №4212-VI, яким викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Отже, провадження у справі № 5019/726/12 про банкрутство ТОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" здійснювалось у відповідності до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції , що діяла до 19.01.2013р.

Повноваження ліквідатора у ліквідаційній процедурі визначались ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції , що діяла до 19.01.2013р. ).

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

З матеріалів справи вбачається, що майнові права на 72 квартири були включені ліквідатором до складу ліквідаційної маси ТОВ "ІБК "Сібінвестград", про що Банк неодноразово повідомлявся (листом №359 від 01.10.2013 р., листом №405 від 14.11.2013 р., листом №01-21/253 від 18.09.2014р.), що відповідає вимогам ст.ст. 25, 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ст. 3-1 вказаного Закону арбітражний керуючий зобов'язаний повідомляти комітет кредиторів та кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, про час, місце та умови продажу заставного майна окремим рекомендованим листом з повідомленням про вручення. Тобто, надання згоди заставного кредитора на продаж майна Закон про банкрутство в редакції, що діяла до 19.01.2013р., не передбачав.

Матеріали справи свідчать, що ліквідатор повідомляв Банк рекомендованим листом з повідомленням про вручення про час, місце і умови продажу заставного майна, що відповідає вимогам п.4 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

З 19.01.2013 р. набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011р. №4212-VI, яким викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 1-1 прикінцевих та перехідних положень нової редакції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим законом.

Згідно з абз. 2 п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень нової редакції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Зі скарги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на дії ліквідатора вбачається, що скаржник фактично оскаржує порядок проведення другого повторного аукціону з продажу заставного майна ТОВ "ІБК "Сібінвестград" (майнових прав на 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного житлового будинку).

На вказане слід зазначити.

Порядок продажу майна банкрута регулюється ст.ст. 49-76 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( Закон про банкрутство ) у новій редакції.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Отже, зазначена стаття передбачає згоду забезпеченого кредитора або суду на продаж майна, а не на погодження умов продажу майна.

Особливості проведення повторного аукціону встановлено положеннями статей 65, 66 Закону про банкрутство, якими передбачено можливість зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні.

Вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону.

У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості (ч. 3 ст. 65, ч.2 ст. 66 Закону про банкрутство).

Відповідно до ч. 3 ст. 65, ч. 3, 4 ст. 66 Закону про банкрутство другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатор Гонтар Н.Б. листом № 01-21/193 від 16.07.2014р. повідомила АТ "Укрексімбанк" про проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "ІБК "Сібінвестград", а саме майнових прав на 72 квартири 16-ти поверхового незавершеного житлового будинку, місце знаходження м. Рівне, вул. Гагаріна, 4, які знаходяться у заставі (іпотеці) Банку. Ліквідатор зазначала, що аукціон буде відбуватися зі зменшенням початкової вартості на 20% від попереднього аукціону з можливістю її пониження на тому ж аукціоні. Ліквідатор просила забезпеченого кредитора (Банк) погодити умови проведення другого повторного аукціону за початковою вартістю майна 7 500 800,00 грн., без ПДВ та кроку аукціону в розмірі 10%, що складає 750 080,00 грн.

Листом № 176-04/377 від 01.08.2014 ( а.с. 6 матеріалів оскарження) Банк надав згоду ліквідатору на реалізацію заставного майна на наступних умовах: встановити початкову вартість предмету іпотеки на другому повторному аукціоні у розмірі 7 500 800,00 грн., без ПДВ (на 20 відсотків меншою від початкової вартості відповідно до попереднього аукціону); встановити в договорі з торгуючою організацією можливість зниження початкової вартості майна на другому повторному аукціоні (з кроком аукціону до 5%), але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

Листом № 01-21/257 від 29.08.2014 Гонтар Н.Б. повідомила Банк, що 20.08.2014 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України опубліковане оголошення про проведення другого повторного аукціону (електронних торгів) ТБ "Електронні торги України" з продажу майна ТОВ "ІБК "Сібівестград": майнових прав на нерухоме майно, а саме 72 квартир, що знаходяться за адресою: м. Рівне, вул. Гагаріна, 4.

Початкова вартість вищевказаного майна становить 7 500 800,00 грн., без ПДВ (знижена на 20% від початкової вартості попереднього аукціону (електронних торгів)) із можливістю її пониження на тому ж аукціоні (електронних торгах). За відсутності бажаючих укласти договір, організатор електронних торгів кожні 20 годин 59 хвилин знижує початкову вартість на крок аукціону, але не нижче граничної вартості, яка становить 5 відсотків початкової вартості вказаної в оголошенні.

Крок аукціону (електронних торгів) складає 5,0% від початкової вартості.

Час проведення аукціону 19.09.2014-06.10.2014р.

Вказана інформація розміщена на веб-сайті організатора торгів ТБ "Електронні торги України" № лота 108989.

Матеріали справи містять копію договору № 01/08-14 на проведення аукціону від 01.08.2014р., укладеному ліквідатором і торгуючою організацією - Товарною біржею "Електронні торги України" (організатор), пунктом 3.12.3 якого передбачено, що другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості на крок аукціону поки не виявиться бажаючий укласти договір, але не нижче 5% від початкової вартості.

Отже, реалізація майна підприємства здійснювалася ліквідатором відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції, що діє з 19.01.2013р.) шляхом публікації оголошень на офіційному сайті Міністерства юстиції України, а згодом і на офіційному сайті Вищого господарського суду України та проведенням аукціону ТБ "Електронні торги України", яка була визначена організатором аукціону з продажу майна ТОВ "ІБК "Сібінвестград" згідно проведеного ліквідатором тендеру та визнана ухвалою господарського суду від 25.03.2014р. учасником провадження у справі №5019/726/12 про банкрутство ТОВ "ІБК "Сібінвестград".

28.08.2014 р. на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції, ТБ "Електронні торги України" було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону (електронних торгів) з продажу майна ТОВ "ІБК "Сібінвестград", а саме: майнових прав на 72 квартири.

Початкова вартість продажу вищевказаного майна становить 7 500 800,00 грн. без ПДВ (знижена на 20% від початкової вартості попереднього аукціону (електронних торгів) (п.3. ст.65 Закону про банкрутство) із можливістю її пониження на тому ж аукціоні (електронних торгах). За відсутності бажаючих укласти договір організатор електронних торгів кожні 20 годин 59 хвилин знижує початкову вартість на крок аукціону, але не нижче граничної вартості, яка становить 5 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону, доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір ( п.3, п.4 ст. 66 Закону).

Крок аукціону (електронних торгів) складає 5,0 % від початкової вартості.

Отже, вказані в оголошенні про продаж майна умови проведення другого повторного аукціону щодо можливості зниження початкової вартості майна доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір, але не менше 5%, відповідають та узгоджуються з приписами ч. 3 ст. 66 Закону про банкрутство.

З матеріалів справи вбачається, що за результатами проведення двох аукціонів (першого та повторного) у порядку, встановленому Законом про банкрутство, майно боржника реалізовано не було у зв'язку з відсутністю покупців.

Проведення третього повторного аукціону Законом про банкрутство не передбачено.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується із висновком місцевого господарського суду про відповідність дій ліквідатора щодо реалізації майна банкрута вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Правомірним є також висновок місцевого господарського суду про відсутність підстав для задоволення вимог скаржника про заборону проведення аукціону з продажу майна боржника, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 19.01.2013р.) з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Крім того, 08.10.2014р. скаржник ПАТ "Державний Експортно-імпортний банк України" надав доповнення до скарги на дії ліквідатора, у яких просив суд визнати результати проведеного ТБ "Електроні торги України" 06.10.2014р. аукціону з продажу майна ТОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград" недійсними.

Подані доповнення є окремою заявою про визнання недійсним вже проведеного аукціону, тобто є предметом окремого спору.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що місцевим господарським судом правомірно залишено без розгляду доповнення до скарги на дії ліквідатора Гонтар Н.Б. щодо визнання недійсними результатів проведеного ТБ "Електроні торги України" 06.10.2014р. аукціону з продажу майна ТОВ "Інвестиційно-будівельна компанія Сібінвестград".

Колегія суддів дійшла висновку, що приймаючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку та виніс ухвалу з дотриманням норм матеріального та процесуального права. Доводи скаржника висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний Банк України" залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Рівненської області від 09.10.2014 р. у справі № 5019/726/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуюча суддя Бригинець Л.М.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Демидюк О.О.