УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

________________________________________________________________________________________________________________

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,

E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, http://zt.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

Від "13" листопада 2014 р. Справа № 7/70-Б

Господарський суд Житомирської області у складі судді Омельяна О.С., при секретарі Гаврилюк О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №7/70-Б

за заявою Відкритого акціонерного товариства "Олевський завод електротехнічного фарфору", ідентифікаційний код 00214675, місцезнаходження: 11001, Житомирська область, м. Олевськ, вул. Кірова, буд. 36 (далі - ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору", боржник)

до Відкритого акціонерного товариства "Олевський завод електротехнічного фарфору"

про банкрутство,

інші учасники провадження у справі про банкрутство:

кредитор 1 - ОСОБА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1, місце реєстрації: 04213, АДРЕСА_1;

кредитор 2 - Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Житомиробленерго", ідентифікаційний код 00214675, місцезнаходження: 10008, м. Житомир, вул. Пушкінська, буд. 32/8;

кредитор 3 - Лугинська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Міндоходів у Житомирській області, ідентифікаційний код 37799425, місцезнаходження: 11301, смт. Лугини, вул. Горького, 8/42);

кредитор 4 - Управління Пенсійного фонду України в Олевському районі, ідентифікаційний код 20405093, місцезнаходження: 111001, м. Олевськ, вул. Свято-Миколаївська, 31;

кредитор 5 - Олевський районний центр зайнятості, ідентифікаційний код 20404596, місцезнаходження: 11000, м. Олевськ, вул. Свято-Миколаївська, 29;

кредитор 6 - ТОВ "Металіст "ОЗЕФ" ідентифікаційний код 34546843, місцезнаходження: 11000, м. Олевськ, вул. Кірова, 36;

кредитор 7 - Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Олевському районі, ідентифікаційний код 25924030, місцезнаходження:11001, м. Олевськ, бульвар Воїнів Афганців, 4;

кредитор 8 - Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ідентифікаційний код 22065945, місцезнаходження: 10014, м. Житомир, вул. В.Бердичівська, 15;

ліквідатор банкрута - арбітражний керуючий Вівсяник А.М., свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора банкрута) НОМЕР_2 від 06.06.2013 р., місцезнаходження: АДРЕСА_2, -

за участі представників:

від кредитора 1 - не з'явився;

від боржника - не з'явився;

від кредитора 2 - Приведьон І.А., дов. від 26.12.2013 р. № 08/18124-007070;

від кредитора 3 - не з'явився;

від кредитора 4 - не з'явився;

від кредитора 5 - не з'явився;

від кредитора 6 - не з'явився;

від кредитора 7 - не з'явився;

від кредитора 8 - не з'явився, -

встановив:

у провадженні господарського суду Житомирської області перебуває справа про банкрутство ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору".

Ухвалою господарського суду від 21.10.2014 р., зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури Відкритого акціонерного товариства "Олевський завод електротехнічного фарфору" та строк повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Вівсяника А.М. до 14.11.2014 р.; відмовлено в затвердженні мирової угоди у справі про банкрутство ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору", укладеної між кредиторами та боржником 24.09.2014 р.; відкладено розгляд справи в межах ліквідаційної процедури; призначено наступне судове засідання на 13.11. 2014 р. о 10:00 год.; прийнято заяву ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Вівсяника А.М. від 21.10.2014 р. № б/н про затвердження мирової угоди у справі про банкрутство ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору", укладеної 17.10.2014 р., та призначено її розгляд в наступному судовому засіданні.

Судом встановлено, що особи, які беруть участь у справі, але не з'явилися у засідання, повідомлені про час і місце розгляду справи своєчасно та з дотриманням вимог ГПК України, що підтверджується реєстром на відправку рекомендованої кореспонденції від 22.10.2014 р., який містить інформацію про надсилання кредиторам 1, 3-8 та ліквідатору банкрута відповідних поштових відправлень - копій ухвали господарського суду Житомирської області від 21.10.2014 р.

Відповідно до абзацу 3 підпункту 3.9.1., абзацу 3 підпункту 3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" від 26.12.2011 № 18 доказом повідомлення про час та місце судового засідання в разі неповернення ухвали підприємством зв'язку може бути й долучена до матеріалів справи та засвідчена самим судом копія реєстру поштових відправлень. Неявка учасника судового процесу в судове засідання не є підставою для скасування судового рішення, якщо ухвалу, в якій зазначено час і місце такого засідання, надіслано йому в порядку, зазначеному в підпункті 3.9.1 підпункту 3.9 цього пункту постанови.

До початку судового засідання до господарського суду надійшли наступні документи:

- 07.11.2014 р. заперечення управління Пенсійного фонду України в Олевському районі від 31.10.2014 р. № 5000/06 щодо затвердження мирової угоди від 17.10.2014 р.;

- 12.11.2014 р. лист Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія" Житомиробленерго" від 11.11.2014 р. № 08/14707;

- 13.11.2014 р. заява Лугинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області від 12.11.2014 р. № 3058/10 про розгляд справи без участі представника кредитора та пояснення від 12.11.2014 р. № 3057/10 щодо розміру заборгованості боржника.

Судом розглядається заява ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Вівсяника А.М. від 21.10.2014 р. № б/н про затвердження мирової угоди, укладеної між кредиторами та боржником 17.10.2014 р., що надійшла 21.10.2014 р. до господарського суду Житомирської області (т.15 а.с. 1-19).

Представником кредитора 2 в судовому засіданні зазначено про відсутність заперечень щодо затвердження мирової угоди, що підтверджується листом від 11.11.2014 р. № 08/14707 (т.15 а.с. 94).

Відповідно до змісту заперечень управління Пенсійного фонду України в Олевському районі від 31.10.2014 р. № 5000/06 (т.15 а.с. 92), кредитором висловлено думку про неможливість затвердження мирової угоди, оскільки у боржника відсутні будь-які активи для виконання умов мирової угоди, відсутні докази взяття на себе єдиним акціонером обов'язку погашення заборгованості перед кредиторами та у зв'язку з тим, що Законом України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" не передбачено розстрочку або відстрочку сплати страхових платежів.

Згідно ст.ст. 35-38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 р. (далі - Закон про банкрутство під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється угодою сторін. Не підлягає прощенню (списанню) за умовами мирової угоди заборгованість із сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, невикористаних та своєчасно не повернутих коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності. Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство. Рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди. Рішення про укладення мирової угоди приймається від імені боржника керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і підписують її. Від імені кредиторів мирову угоду підписує голова комітету кредиторів.

Мирова угода може бути укладена тільки щодо вимог, забезпечених заставою, вимог другої та наступних черг, визначених статтею 31 цього Закону. У разі, коли умови мирової угоди, укладеної згідно з правилами статті 35 цього Закону, передбачають розстрочку чи відстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини, орган стягнення зобов'язаний погодитися на задоволення частини вимог з податків, зборів (обов'язкових платежів) на умовах такої мирової угоди з метою забезпечення відновлення платоспроможності підприємства. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом повним календарним рокам до дня подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду, визнається безнадійним та списується, а податкові зобов'язання чи податковий борг, які виникли у строк протягом трьох останніх перед днем подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду календарних років, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах мирової угоди. Зазначену мирову угоду підписує керівник відповідного податкового органу за місцезнаходженням боржника. Для конкурсних кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти укладення мирової угоди, не можуть бути встановлені умови гірші, ніж для кредиторів, які висловили згоду на укладення мирової угоди, вимоги яких віднесені до однієї черги.

Мирова угода укладається у письмовій формі та підлягає затвердженню господарським судом, про що зазначається в ухвалі господарського суду про припинення провадження у справі про банкрутство. Мирова угода набирає чинності з дня її затвердження господарським судом і є обов'язковою для боржника (банкрута), кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, кредиторів другої та наступних черг. Одностороння відмова від мирової угоди не допускається. Мирова угода має містити положення про: розміри, порядок і строки виконання зобов'язань боржника; відстрочку чи розстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини. Крім цього, мирова угода може містити умови про: виконання зобов'язань боржника третіми особами; обмін вимог кредиторів на активи боржника або його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншими способами, що не суперечать закону.

Арбітражний керуючий протягом п'яти днів з дня укладення мирової угоди повинен подати до господарського суду заяву про затвердження мирової угоди. До заяви про затвердження мирової угоди додаються: текст мирової угоди; протокол засідання комітету кредиторів, на якому було прийнято рішення про укладення мирової угоди; список кредиторів із зазначенням поштової адреси, номеру (коду), що ідентифікує платника податків, та суми заборгованості; зобов'язання боржника щодо відшкодування усіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону, крім вимог кредиторів, забезпечених заставою; письмові заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні про укладення мирової угоди чи проголосували проти укладення мирової угоди, за їх наявності. Про дату розгляду мирової угоди господарський суд повідомляє сторони мирової угоди. Господарський суд зобов'язаний заслухати кожного присутнього на засіданні кредитора, у якого виникли заперечення щодо укладення мирової угоди, навіть якщо на засіданні комітету кредиторів він голосував за укладення мирової угоди. Господарський суд має право відмовити в затвердженні мирової угоди у разі: порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого цим Законом; якщо умови мирової угоди суперечать законодавству. Про відмову у затвердженні мирової угоди господарський суд виносить ухвалу, яка може бути оскаржена у встановленому порядку. У разі винесення господарським судом ухвали про відмову в затвердженні мирової угоди мирова угода вважається неукладеною.

17.10.2014 р. за участі членів комітету кредиторів ОСОБА_1 та представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Металіст ОЗЕФ" проведено засідання комітету кредиторів банкрута. Як вбачається із реєстру уповноважених осіб кредиторів та інших учасників у справі, у засіданні також взяли участь ліквідатор банкрута та представники Лугинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області, Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Житомиробленерго (т.15 а.с. 36). На засіданні комітету кредиторів прийнято рішення про укладення мирової угоди від 17.10.2014 р., що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів від 17.10.2014 р. (т.15 а.с. 16).

Ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Вівсяником А.М. надіслано 20.10.2014 р. мирову угоду, укладену 17.10.2014 р., кредиторам 1, 2, 4-8 для надання ними заперечень стосовно укладення вказаної мирової угоди, що підтверджується повідомленнями про направлення мирової угоди від 17.10.2014 р. (т.15 а.с. 68-75), реєстром на відправлення рекомендованої кореспонденції (т.15 а.с. 65) та копіями фіскальних чеків (т. 15 а.с. 66-67). 17.10.2014 р. вручено нарочно кредитору 3 мирову угоду, укладену 17.10.2014 р., що підтверджується відміткою про отримання на супровідному листі ліквідатора банкрута (т.15 а.с. 64)

З абзацу b підпункту 4 пункту 3.4 тексту мирової угоди вбачається, що вимоги Лугинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області становлять 86 759,67 грн. На підтвердження того, що сума заборгованості боржника перед кредитором 3 становить 86 759,67 грн. ліквідатором банкрута долучено довідку Олевського відділення Лугинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області від 03.10.2014 р. №2526/25. Відповідно до змісту вказаної довідки заборгованість боржника становить 86459,67 грн., з яких податок на додану вартість - 28540,97 грн., комунальний податок - 1117,40 грн., земельний податок - 44116,88 грн., податок з власників транспортних засобів 12877,86 грн., збір за спеціальне використання води 106,56 грн.

Разом з тим, судом встановлено, що ухвалою господарського суду від 04.10.2007 р. затверджено реєстр вимог кредиторів до якого, серед інших, включено вимоги Державної податкової інспекції у Олевському районі у сумі 14327,07 грн. недоїмки, 2526,02 грн. штрафної санкції, 32,09 грн. пені. Ухвалою господарського суду Житомирської області від 18.05.2010 р., зокрема, визнано поточні грошові вимоги Державної податкової інспекції у Олевському районі до банкрута на суму 74801,34 грн. податкової заборгованості. Додатковою ухвалою від 22.06.2010 р. визнано поточні грошові вимоги Державної податкової інспекції у Олевському районі до банкрута на суму 99205,66 грн. заборгованості по податку з доходів фізичних осіб.

13.11.2014 р. до господарського суду надійшли пояснення Лугинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області від 12.11.2014 р. № 3057/10 з яких вбачається, що станом на 21.10.2014 р. по особових рахунках боржника обліковується заборгованість у сумі 195 965,33 грн., яка визнана судом ухвалами від 04.10.2007 р., 18.05.2010 р., 22.06.2010 р.

Ліквідатором банкрута вимоги ухвали господарського суду від 21.10.2014 р. не виконано та не надано до суду письмових пояснень щодо невідповідності розміру заборгованості боржника перед Лугинською об'єднаною державноюї податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Житомирській області, яка зазначена органом стягнення у довідці від 03.10.2014 р. № 2526/25, та визнаної судом заборгованості.

З огляду на викладене, господарський суд приходить до висновку, що у тексті мирової угоди, укладеної 17.10.2014 р., невірно зазначено розмір заборгованості кредитора 3.

Відповідно до змісту пункту 5.1. мирової угоди укладеної 21.10.2014 р., виконання боржником власних зобов'язань за цією угодою щодо погашення заборгованості перед кредиторами здійснюється за рахунок коштів, наданих в якості фінансової допомоги боржнику єдиним акціонером. Разом з тим, єдиним акціонером ОСОБА_1 не надано жодного письмового зобов'язання щодо надання фінансової допомоги боржнику для погашення заборгованості перед кредиторами.

Також, як вбачається з матеріалів справи у банкрута відсутні активи, окрім житлового будинку, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 та підлягає передачі до комунальної власності територіальної громади, про що виконавчим комітетом Олевської міської ради прийнято рішення від 28.08.2014 р. Інші активи, які б дозволяли боржнику після затвердження мирової угоди у справі здійснювати господарську діяльність та погашати заборгованість згідно з мировою угодою, у боржника відсутні.

Дослідивши умови мирової угоди на предмет їх відповідності чинному законодавству, перевіривши встановлений Законом про банкрутство порядок її укладення, судом встановлено порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого Законом про банкрутство та наявність умов мирової угоди, що суперечать законодавству. З огляду на викладене, господарський суд вважає за необхідне відмовити в затвердженні мирової угоди у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Олевський завод електротехнічного фарфору", укладеної між кредиторами та боржником 17.10.2014 р.

Відповідно до ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтею 77 ГПК України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу; неподання витребуваних доказів та/або необхідність витребування нових доказів.

Зважаючи на те, що доказів виконання в повному обсязі необхідних заходів, що є обов'язковими для здійснення в ліквідаційній процедурі банкрута в межах строку ліквідаційної процедури, ліквідатором боржника не надано, господарський суд вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 77, 86 ГПК України, 22-32, 35-38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2014 р., господарський суд Житомирської області,-

ухвалив:

1. Відмовити у затвердженні мирової угоди у справі про банкрутство ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору", укладеної між кредиторами та боржником 17.10.2014 р.

2. Відкласти розгляд справи в межах ліквідаційної процедури.

3. Призначити наступне судове засідання на "02" грудня 2014 р. о 14:30 год., в приміщенні господарського суду, каб. № 110.

4. Зобов'язати ліквідатора банкрута Вівсяника А.М. надати до господарського суду в наступне судове засідання:

- письмові пояснення щодо розміру заборгованості ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору" перед Лугинською ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області з урахуванням усіх ухвал господарського суду про визнання вимог кредитора та сум, які погашені;

- письмові пояснення щодо невідповідності розміру заборгованості ВАТ "Олевський завод електротехнічного фарфору" перед управлінням Пенсійного фонду України в Олевському районі, яка зазначена у довідці від 06.10.2014 р. № 4501/03, та реєстрі вимог кредиторів, що наданий ліквідатором банкрута до суду 19.03.2014 р.;

- докази відсутності відокремлених підрозділів банкрута;

- докази відсутності засновництва банкрутом інших юридичних осіб.

- докази передачі житлового будинку за адресою: АДРЕСА_3, до комунальної власності територіальної громади м. Олевська;

- у разі завершення здійснення ліквідаційної процедури, здійснення розрахунків з усіма кредиторами надати суду в порядку ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013 р.) ліквідаційний баланс банкрута та звіт, до якого долучити:

а) документи (оригінали або належним чином завірені копії) на підтвердження викладеного у звіті, у випадку долучення до матеріалів справи оригіналів відповідних документів зазначити у звіті їх місцезнаходження - том і сторінку матеріалів справи;

б) перелік активів, наявних у боржника на момент визнання його банкрутом;

в) перелік активів, виявлених у ході ліквідаційної процедури;

г) перелік активів, реалізованих у ході ліквідаційної процедури у формі таблиці із зазначенням активів, дати реалізації, підстав реалізації, первинних документів щодо господарської операції, вартості реалізації, дати надходження коштів від реалізації,

а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянуто питання про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу та письмові повідомлення у с і х кредиторів щодо відсутності заперечень щодо затвердження звіту ліквідатора. У разі наявності заперечень у кредиторів - надати їх до суду письмово.

5. Викликати в наступне судове засідання усіх учасників провадження у справі.

6. Копію ухвали надіслати на адреси ліквідатора банкрута Вівсяника А.М., ОСОБА_1, Лугинської ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області, управління Пенсійного фонду України в Олевському районі, Олевського районного центру зайнятості, ТОВ "Металіст "ОЗЕФ", відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Олевському районі, Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Суддя Омельян О.С.

Розрахунок розсилки:

1 - а/к Вівсяник А.М. (04073. АДРЕСА_2) - рек;

2 - Управління Пенсійного фонду України в Олевському районі (111001, м. Олевськ, вул. Свято-Миколаївська, 31) - рек.;

3 - Олевський районний центр зайнятості (11000, м. Олевськ, вул. Свято-Миколаївська, 29) - рек.;

4 - ТОВ "Металіст "ОЗЕФ" (11000, м. Олевськ, вул. Кірова, 36) - рек.;

5 - відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Олевському районі (11001, м. Олевськ, бульвар Воїнів Афганців, 4) - рек.;

6 - Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (10014, м. Житомир, вул. В.Бердичівська, 15) - рек.;

7 - ОСОБА_1 (04213, АДРЕСА_1) - рек.;

8 - Лугинська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Міндоходів у Житомирській області (11301, смт. Лугини, вул. Горького, 8/42) - рек.