11-кп/775/328/2014(м)

265/4838/13-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 серпня 2014 року м. Маріуполь

Апеляційний суд Донецької області в складі

головуючого судді Котиша О.П.

суддів Шигірта Ф.С., Гришина Г.А.

при секретарі Одінцові Е.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційної скаргою прокурора на Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 27 червня 2014 року, яким

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженка м. Маріуполя, громадянка України, українка, не працююча, не одружена, з середньо-спеціальною освітою, раніше судима: 13 листопада 2008 року Іллічівським районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.2 ст. 307 КК України, зареєстрована та мешкає за адресою: АДРЕСА_1

засуджена за ч.2 ст. 307 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,

за ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі,

на підставі ч.1 ст. 70 КК України, призначено покарання 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,

на підставі ч.1 ст. 71 КК України остаточно призначено покарання 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього майна,

ВСТАНОВИВ:

Згідно вироку, ОСОБА_1,07 травня 2013 року в ранковий час, точну годину встановити не уявилось можливим, знаходячись біля ТЦ «Амстор», за адресою пр. Перемоги, 21, м. Маріуполь, діючи умисно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України, переслідуючи мету незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, незаконно придбала у невстановленої в ході досудового розслідування особи за 150 грн. медичний шприц з особливо небезпечною наркотичною речовиною - опієм ацетильованим, який стала незаконно зберігати при собі, для особистого вживання без мети збуту.

07 травня 2013 року знаходячись за адресою пр. Перемоги, 21 в Орджокідзевському районі м. Маріуполя була зупинена працівниками міліції під час вчинення адміністративного правопорушення та доставлена до Орджонікідзевського РВ розташованого за адресою пр.. Перемоги, 27 для складання протоколу про адміністративне правпорушення.

У цей же день, в період часу з 14:10 до 14:25 працівники міліції в ході проведення особистого огляду ОСОБА_1 в приміщенні кабінету №22 Орджонікідзевського РВ у присутності понятих в кишені сумки виявили та вилучили медичний шприц об'ємом 5 мл., заповнений рідиною коричневого кольору, масою 2,083 гр., яке є особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, в перерахунку на суху речовину становить 0,028 гр, який ОСОБА_1 умисно, незаконно придбала та зберігала при собі для особистого вживання без мети збуту, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України.

Вона же, 19 липня 2013 року, приблизно о 13:50, знаходячись біля ринку «Сонячний», розташованого по вул. Ленінградській м. Маріуполь, діючи умисно, повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України, переслідуючи мету незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, придбала (отримала безоплатно) у малознайомого хлопця на ім'я Дмитро, повні анкетні дані в ході досудового розслідування встановили не уявилось можливим, медичний шприц однократного застосування об'ємом 10 мл, заповнений речовиною, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який поклала у зовнішню кишеню халату та незаконно зберігаючи при собі пройшла до зупинки громадського транспорту по пр. Перемоги в напрямку Жовтневого району м. Маріуполя, де була зупинена працівниками міліції під час вчинення адміністративного правпорушення та доставлена до дільничного пункут міліції №17 Орджонікідзевського РВ, для складання протоколу про адміністративне правопорушення.

У цей же день, у період часу з 14:30 до 14:50 працівники міліції в ході проведення особистого огляду в приміщенні дільничного пункту міліції №17 Орджонікідзевського РВ у присутності понятих виявили та вилучили у ОСОБА_1 в правій зовнішній кишені халату медичний шприц однократного застосування об'ємом 10 мл, заповнений речовиною, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину, 0,050 гр., який ОСОБА_1 умисно, повторно, незаконно придбала та зберігала для особистого вживання без мети збуту, будучи особою, яіка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України.

Вона же, 06 серпня 2013 року, приблизно о 11:00, в ході проведення першого етапу оперативної закупки, діючи умисно, повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, з метою незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, знаходячись біля будинку №36 по вул. Маміна Сибіряка в Іллічівському районі м. Маріуполя збула (продала) оперативному покупцю ОСОБА_2 за 300 гривень медичний шприц однократного застосування об'ємом 10 мл., заповнений речовиною масою, 5,805 гр.,, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину, 0,074 гр.

Вона же, 13 серпня 2013 року, приблизно о 11:00, в ході проведення першого етапу оперативної закупки, діючи умисно, повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, переслідуючи мету незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів, як з метою подальшого збуту, так і без цілі збуту, для особистого вживання, знаходячись на території ринку, який розташований по вул. Курчастова в Іллічівському районі м. Маріуполя збула (продала) оперативному покупцю ОСОБА_2 за 300 гривень медичний шприц однократного застосування об'ємом 5 мл., заповнений речовиною масою, 2,891 гр.,, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину, 0,035 гр.

13 серпня 2013 року, в період часу з 13:00 - 14:20, працівниками міліції було проведено огляд місця події, в лісосмузі на перехресті вул. Курчастова та вул. О.Дундича в Іллічівському районі м. Маріуполя в ході якого в жіночій сумочці, яка належить ОСОБА_1, було виявлено та вилучено скляний флакон у якому знаходилась рідина масою 11,158 гр., яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину, 0,131 гр., який ОСОБА_1 умисно, повторно, незаконно придбала, виготовила та зберігала для особистого використання без мети збуту, будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України.

На зазначений вирок надійшла апеляційна скарга прокурора, в якій він, посилаючись на неправильність застосування закону України про кримінальну відповідальність, просив вищезазначений вирок змінити, виключити рецидив, як обставину, що обтяжує покарання.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги, прокурор вказав, що судом помилково врахований рецидив, як обставина, що обтяжує покарання, оскільки її дії кваліфіковано за ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309 КК України, в яких кваліфікуючою ознакою є повторність.

Вислухавши суддю - доповідача, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляція прокурора підлягає задоволенню.

Колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора.

Згідно п. 19 Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки» №8 від 04 червня 2010 року, якщо рецидив або повторність передбачені у статтях особливої частини КК як ознаки відповідних злочинів, що впливають на кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати їх при призначенні покарання, як такі, що його обтяжують.

Таким чином, суд, врахуваши рецидив, як обставину, що обтяжує покарання ОСОБА_1 неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність

У зв'язку з викладеним, вирок в цій частині підлягає зміні.

На підставі викладеного та керуючись ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 27 червня 2014 року, яким ОСОБА_1 засуджена за ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309 КК України, - змінити.

Виключити рецидив, як обставину, що обтяжує покарання.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді