ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.10.2014 року Справа № 29/5005/6325/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Кузнецова В.О.,

суддів: Науменка І.М., Кощеєва І.М., (зміна складу судової колегії відбулася на підставі розпорядження голови суду від 29.10.14р.)

секретар судового засідання: Малик С.О.

за участю сторін:

арбітражний керуючий: Івіна В.В., посвідчення НОМЕР_1 від 23.05.13 р.,

арбітражний керуючий: Куліченко М.В., посвідчення НОМЕР_2 від 11.07.13 р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 23.09.2014 р. по справі

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", м.Дніпропетровськ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.09.2014 р. у даній справі (суддя Калиниченко Л.М.) заяву ліквідатора Дубницької Н.Ю. про дострокове припинення її повноважень як ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" задоволено. Клопотання публічного акціонерного товариства "ВТБ БАНК" щодо усунення від виконання обов'язків ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Дубницької Н.Ю., яке надійшло до господарського суду Дніпропетровської області 15.09.14р. - відхилено. Припинено повноваження арбітражного керуючого Дубницької Наталії Юріївни, як ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра". Призначено ліквідатором арбітражного керуючого Івіну Велту Володимирівну. Продовжено строк ліквідаційної процедури до 30.12.2014р. Кандидатуру арбітражного керуючого Куліченко Максима Валерійовича відхилено. Зобов'язано ліквідатора Івіну Велту Володимирівну вчинити певні дії. Зобов'язано арбітражного керуючого Дубницьку Н.Ю. передати ліквідатору Івіні В.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Не погодившись з даною ухвалою, арбітражний керуючий Куліченко Максим Валерійович подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу господарського суду скасувати в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Івіної Велти Володимирівни; відхилення кандидатури арбітражного керуючого Куліченко Максима Валерійовича; зобов'язання ліквідатора Івіної Велти Володимирівни вчинити певні дії; зобов'язання арбітражного керуючого Дубницької Н.Ю. передати ліквідатору Івіній В.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута; зобов'язання ліквідатора Івіної В.В. усунути недоліки, викладені в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.06.2014 р.; зобов'язання ліквідатора Івіної В.В. подати на затвердження господарському суду звіт ліквідатора, згідно з вимогами ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язання ліквідатора Івіної В.В. виконувати свої повноваження у відповідності із чинним законодавством, у встановлений строк подати на затвердження до суду звіт та ліквідаційний баланс. Прийняти в цій частині нову ухвалу, якою призначити ліквідатором арбітражного керуючого Куліченко Максима Валерійовича; відхилити кандидатуру арбітражного керуючого Івіної Велти Володимирівни; зобов'язати ліквідатора Куліченко М.В. здійснювати ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не рідше одного разу на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів; зобов'язати арбітражного керуючого Дубницьку Н.Ю. та Івіну В.В. передати ліквідатору Куліченко М.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута; зобов'язати ліквідатора Куліченко М.В. усунути недоліки, викладені в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.06.2014 р.; зобов'язати ліквідатора Куліченко М.В. у строк до 30.12.2014 р. подати на затвердження господарському суду звіт ліквідатора, згідно з вимогами ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язати ліквідатора Куліченко М.В. виконувати свої повноваження у відповідності із чинним законодавством, у встановлений строк подати на затвердження до суду звіт та ліквідаційний баланс.

Скаржник вважає, що судом першої інстанції лише з формальних підстав та в порушення його процесуальних прав було надано перевагу Івіній В.В., підтвердженням цього є те, що судом фактично не було проведено дослідження професійності Івіної В.В., адже остання не надала жодного доказу досвіду її роботи на подібних засадах, не надала суду також характеристики своєї діяльності, як арбітражного керуючого, таким чином судом не було дотримано вимог ст.43 ГПК України та статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо повного та всебічного вивчення досвіду роботи, як арбітражного керуючого-ліквідатора.

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Івіна В.В. просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а ухвалу господарського суду залишити без змін.

Арбітражний керуючий Івіна В.В. вважає, що судом першої інстанції було обґрунтовано зазначено, що арбітражному керуючому з м.Харкова буде зручніше та швидше завершити ліквідаційну процедуру та виконати вимоги постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.06.2014 р.

29.10.2014 р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшло клопотання арбітражного керуючого Івіної В.В. про відкладення розгляду справи у зв'язку з неотриманням апеляційної скарги та неможливістю надати відзив на апеляційну скаргу.

Колегія суддів вважає, що згадане клопотання не підлягає задоволенню, оскільки арбітражний керуючий Івіна В.В. мала достатньо часу для ознайомлення з матеріалами справи.

Боржник та кредитори не забезпечили в судове засідання явку повноважних представників, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Колегія суддів вважає, що матеріали справи містять достатньо доказів для можливості розгляду справи за відсутністю представників кредиторів та боржника.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженого рішення нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з урахуванням наступного.

Пунктом 11 Розділу Х Прикінцеві та Перехідні положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції № 4212-IV від 22.12.2011 р.) передбачено, що положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Отже, до спірних правовідносин необхідно застосовувати приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції № 2343-ХІІ, до внесення змін Законом України № 4212-IV від 22.12.2011 р., який набрав чинності 19.01.2013 р., з огляду на те, що ліквідаційну процедуру щодо боржника у даній справі введено постановою господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2011 р.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.05.2011 р. порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", за процедурою передбаченою ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2011р. товариство з обмеженою відповідальністю "Таміра" визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура у справі, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого - Дубницьку Наталію Юріївну.

Арбітражний керуючий Дубницька Н.Ю. звернулась до господарського суду з заявою про дострокове припинення повноважень, як ліквідатора у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра".

З огляду на приписи п.7 ч.4 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", згадана заява була задоволена місцевим господарським судом.

Розглядаючи законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 23.09.2014 р. в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Івіної В.В. та відхилення кандидатури арбітражного керуючого Куліченко М.В., колегія суддів враховує таке.

Згідно ч.1 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

На випадок заподіяння шкоди боржнику чи кредиторам діяльність арбітражного керуючого підлягає обов'язковому страхуванню. Порядок обов'язкового страхування діяльності арбітражних керуючих визначається законом (ч.9 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом")

15.09.2014 р. до господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Куліченка М.В. про призначення його ліквідатором у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра".

До заяви арбітражний керуючий Куліченко М.В. додав копію свідоцтва арбітражного керуючого, копію ліцензії арбітражного керуючого, довідку - характеристику та зазначив, що він не є заінтересованою особою, не здійснював раніше управління боржником, йому не заборонено здійснювати діяльність арбітражного керуючого та займати керівні посади; не має судимостей за вчинення корисливих чи будь-яких інших злочинів, не має конфліктів інтересів тощо, має необхідний професійний досвід та матеріально-технічну базу для виконання функцій ліквідатора у даній справі.

18.09.2014 р. арбітражний керуючий Івіна В.В. надала господарському суду заяву про участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", в якій зазначила, що не має судимості за вчинення корисливих злочинів, не є заінтересованою особою у даній справі, не здійснювала раніше управлінням цим боржником, не має конфлікту інтересів. До заяви арбітражним керуючим Івіною В.В. надано копію свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого.

За наявності конкурентних кандидатур на виконання повноважень ліквідатора, господарські суди зобов'язані розглянути кожну кандидатуру окремо та відповідно мотивувати свої висновки про відхилення тих чи інших кандидатур та мотивувати прийняте рішення про призначення тієї чи іншої кандидатури ліквідатором.

Такі обов'язки суду випливають з положень ст.ст.22, 42 ГПК України, ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про рівність всіх перед законом і судом та рівність прав учасників провадження у справі про банкрутство, а також рівність прав кандидатів на визнання їх учасниками провадження у справі про банкрутство у випадку призначення ліквідатором.

При цьому, жодна з наданих кандидатур арбітражних керуючих не є для господарського суду пріоритетною.

При виборі кандидатури ліквідатора судом враховується освіта, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки (п. 64 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 18.12.2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство").

Судом першої інстанції встановлено, що обидві кандидатури мають досвід в роботі юриста, мають вищу юридичну освіту, арбітражні керуючі Куліченко М.В., Івіна В.В. займали посади керівників, не є заінтересованими у цій справі, не здійснювали раніше управління цією юридичною особою, не мають конфлікту інтересів. Тобто, арбітражні керуючі Куліченко М.В. та Івіна В.В. мають всі підстави для призначення ліквідатором у даній справі.

Призначаючи ліквідатором арбітражного керуючого Івіну В.В., господарський суд врахував, що відстань від м.Дніпропетровська до м.Харків становить близько 25 км., а до м.Києва - 500 км., тобто арбітражному керуючому Івіній В.В. з м.Харків буде зручніше і швидше добиратись до м.Дніпропетровськ, де знаходиться товариство з обмеженою відповідальністю "Таміра" та виконувати всі необхідні дії по справі.

Згідно ч.1 ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Скаржником до апеляційної скарги додано договір оренди нежитлового приміщення №О-223 від 01.09.2014 р., за умовами якого ОСОБА_4 передає, а арбітражний керуючий Куліченко М.В. приймає у строкове платне користування нежитлове приміщення, розташоване за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Паторжинського, 8/9, для здійснення професійної діяльності арбітражного керуючого.

Крім того, скаржником надані договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 15-00879-82 від 16.01.2014 р., а також трудовий договір між працівником і фізичною особою, яка використовує найману працю від 01.09.2014 р. (зареєстрований 04.09.2014 р. за № 10561400860 Броварським міським центром зайнятості).

Колегія суддів приймає до уваги надані скаржником докази, оскільки останній був позбавлений можливості надати суду першої інстанції ці докази, у зв'язку з тим, що господарський суд залишив без задоволення клопотання арбітражного керуючого Куліченко М.В. про відкладення розгляду справи та розглянув справу без його участі.

Арбітражний керуючий Куліченко М.В. має досвід роботи арбітражним керуючим 4 роки, за період здійснення арбітражним керуючим мав у супроводженні більше 50 справ, для забезпечення високого рівня якості роботи має у власному штаті помічника, має нежитлове приміщення для здійснення професійної діяльності арбтріжаного керуючого у м.Дніпропетровську, відповідальність арбітражного керуючого застрахована.

Арбітражний керуючий Івіна В.В. має стаж роботи арбітражним керуючим 1 рік, за період роботи арбітражним керуючим мала у супроводженні 1 справу.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає за необхідне призначити ліквідатором у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченко М.В.

Враховуючи викладене, ухвала господарського суду в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Івіної В.В. та відхилення кандидатури арбітражного керуючого Куліченко М.В. прийнята з порушенням норм матеріального права, що є підставою для її скасування в цій частині.

Керуючись ст.ст. 99,101-103, 105,106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 23.09.2014 р. по справі № 29/5005/6325/2011 скасувати в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Івіної Велти Володимирівни, свідоцтво № НОМЕР_1 від 23.05.2013 р.; відхилення кандидатури арбітражного керуючого Куліченко Максима Валерійовича; зобов'язання ліквідатора Івіної Велти Володимирівни: здійснювати ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», не рідше одного разу на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів; зобов'язання арбітражного керуючого Дубницької Н.Ю. передати ліквідатору Івіній В.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута; зобов'язання ліквідатора Івіної В.В. усунути недоліки викладені в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.06.2014р.; зобов'язання ліквідатора Івіної В.В. свідоцтво № НОМЕР_1 від 23.05.2013р. у строк до 30.12.2014 р. подати на затвердження господарському суду звіт ліквідатора згідно з вимогами ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язати ліквідатора Івіної В.В., № НОМЕР_1 від 23.05.13р. виконувати свої повноваження у відповідності із чинним законодавством, у встановлений строк подати на затвердження до суду звіт та ліквідаційний баланс.

Призначити ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича, свідоцтво № НОМЕР_3 від 11.07.2013р.

Відхилити кандидатуру арбітражного керуючого Івіної Велти Володимирівни, свідоцтво № НОМЕР_1 від 23.05.2013р.

Зобов'язати ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича здійснювати ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; не рідше одного разу на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Зобов'язати арбітражного керуючого Дубницьку Н.Ю. передати ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражному керуючому Куліченко Максиму Валерійовичу бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Зобов'язати ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича усунути недоліки викладені в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.06.2014р.

Зобов'язати ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича у строк до 30.12.2014 р. подати на затвердження господарському суду звіт ліквідатора згідно з вимогами ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зобов'язати ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича виконувати свої повноваження у відповідності із чинним законодавством, у встановлений строк подати на затвердження до суду звіт та ліквідаційний баланс

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Постанова складена в повному обсязі 04.11.2014 р.

Головуючий суддя В.О.Кузнецов

Судді І.М.Науменко

І.М.Кощеєв