ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" жовтня 2014 р. Справа № 5009/5032/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Лакіза В.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Шутенко І.А.,

при секретарі Мальченко О.О.,

за участю представників:

від апелянта - Кравець Д.В. - за довіреністю від 14.08.2014р. № 391/03,

від боржника - не з'явився,

від кредиторів - не з'явились,

ліквідатор - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "БРОКБІЗНЕСБАНК" (вх.№3225З/2), на ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі №5009/5032/12,

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД", м.Запоріжжя

до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД", м. Запоріжжя

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі №5009/5032/12 (суддя Дьоміна А.В.) клопотання ліквідатора ТОВ Фірма "Альма ЛТД" задоволено. Скасовано обтяження, накладені на нерухоме майно ТОВ Фірми "Альма ЛТД" (код ЄДРПОУ 20474869):

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження 6402383; підстава обтяження договір іпотеки (наступна іпотека), 65, 15.01.2008, ОСОБА_2, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, смт. Балабине, вул. Урицького, будинок 242, номер РПВН: 202045;

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження 6417035; підстава обтяження договір іпотеки, 95, 17.01.2008, ОСОБА_2, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське. вул. Вільного Козацтва, будинок 34, номер РПВН: 119785;

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження 6417052; підстава обтяження договір іпотеки, 95, 17.01.2008. ОСОБА_2, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, с. Степне, вул. Оріхівське шосе, будинок 15, номер РПВН: 2174287;

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження 8299871: підстава обтяження іпотечний договір №163/08, 3552, 16.12.2008, ОСОБА_3, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, будівля літ. А, адреса: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Червона, будинок 16, номер РПВН: 22331727;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 10453936; підстава обтяження постанова про заборону відчуження нерухомого майна по кримінальній справі, б/н, 05.11.2010; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Запорізький район, с. Степне, вул. Оріхівське шосе, будинок 15; обтяжувач: УБОЗ ГУМВС України в Запорізькій області;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 1045431;. підстава обтяження постанова про заборону відчуження нерухомого майна по кримінальній справі, б/н, 05.11.2010; об'єкт обтяження: інше, будівля літ. А, адреса: Запорізька область. м. Запоріжжя, вул. Червона, будинок 16 обтяжувач: УБОЗ ГУМВС України в Запорізькій області;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 10454341; підстава обтяження постанова про заборону відчуження нерухомого майна по кримінальній справі, б/н, 05.11.2010; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, смт. Балабине. вул. Урицького. будинок 242; обтяжувач: УБОЗ ГУМВС України в Запорізькій області;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 10454376; підстава обтяження постанова про заборону відчуження нерухомого майна по кримінальній справі, б/н. 05.11.2010; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Вільнянський район, с. Українка, вул. Миру, будинок 73; обтяжувач: УБОЗ ГУМВС України в Запорізькій області;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 10454435; підстава обтяження постанова про заборону відчуження нерухомого майна по кримінальній справі, б/н, 05.11.2010; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, будинок 34; обтяжувач: УБОЗ ГУМВС України в Запорізькій області;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 11965602; підстава обтяження постанова про арешт майна боржника, 29551564, 14.12.2011; об'єкт обтяження: невизначене майно, все нерухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

- тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 12101102; підстава обтяження постанова про арешт майна боржника, 27293511, 26.01.2012; об'єкт обтяження: невизначене майно, все нерухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції; тип обтяження: арешт нерухомого майна; реєстраційний номер обтяження 13244944; підстава обтяження постанова про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, 35145350. 14.11.2012; об'єкт обтяження: невизначене майно, все нерухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

Припинено іпотеки, накладені на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Альма ЛТД" (код ЄДРПОУ 20474869):

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6402454; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 65 від 15.01.2008р., 937, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Запорізький район, смт. Балабине, вул. Урицького, будинок 242. номер РПВН: 202045; іпотекодержатель АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417042: зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, будинок 34. номер РГІВН: 1 19785; іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417057; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, с. Степне, вул. Оріхівське шосе, будинок 15. номер РПВН: 2174287: іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489;

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 8300210; зареєстровано 15.05.2012 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_3; підстава обтяження: договір про внесення змін до іпотечного договору від 16.12.2008р. р. №3552, 587. 15.05.2012, ОСОБА_3, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, будівля літ. А. адреса: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Червона, будинок 16. номер РПВН: 22331727.

Скасовано обтяження, накладені на рухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Альма ЛТД" (код ЄДРПОУ 20474869):

- тип обтяження: податкова застава; зареєстровано 27.05.2011 за №11219118; підстава обтяження: п.89.1.1 ст. 89 Податкового кодексу України, б/н, 31.03.2011; об'єкт обтяження: активи платника податків згідно акту опису від 26.05.2011р. №6; обтяжувач: Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Запоріжжя;

- тип обтяження: податкова застава; зареєстровано 07.06.2011 за№11258847; підстава обтяження: п.89.1.1 ст.89 Податкового кодексу України, б/н, 24.02.2011; об'єкт обтяження: активи платника податків згідно акту опису від 22.04.2011р. №06; обтяжувач: Державна податкова інспекція у Запорізькому районі Запорізької області;

- тип обтяження: арешт рухомого майна; зареєстровано 23.06.2011 за №11318787; підстава обтяження: постанова про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, 27216711, 23.06.2011; об'єкт обтяження: інший транспортний засіб, паливоцистерна "ГАЗ 53", номер державної реєстрації: 02991НР; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

- тип обтяження: арешт рухомого майна; зареєстровано 23.06.2011 за №11318860; підстава обтяження: постанова про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, 27216617, 23.06.2011; об'єкт обтяження: інший транспортний засіб, паливоцистерна "ГАЗ 5312", номер державної реєстрації: 1921 ЗПТ; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

- тип обтяження: податкова застава; зареєстровано 28.07.2011 за №11438711: підстава обтяження: п.89.1.1 ст.89 Податкового кодексу України, б/н, 30.03.2011; об'єкт обтяження: активи платника податків згідно акту опису від 25.07.2011р. №15; обтяжувач: Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Запоріжжя;

- тип обтяження: податкова застава: зареєстровано 14.09.2011 за №11605787; підстава обтяження: п.89.1.1 ст.89 Податкового кодексу України, б/н, 30.03.2011; об'єкт обтяження: активи платника податків згідно акту опису від 09.09.2011р. №14; обтяжувач: Державна податкова інспекція у Запорізькому районі Запорізької області;

- тип обтяження: арешт рухомого майна; зареєстровано 14.12.2011 за №11965656; підстава обтяження: постанова про арешт майна боржника, 29551564, 14.12.2011; об'єкт обтяження: все рухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

- тип обтяження: арешт рухомого майна; зареєстровано 26.01.2012 за №12101109; підстава обтяження: постанова про арешт майна боржника, 27293511, 26.01.2012; об'єкт обтяження: все

рухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції;

- тип обтяження: податкова застава; зареєстровано 15.03.2012 за №12275099: підстава обтяження: ст. 88. 89 Податкового кодексу України, б/н, 31.03.2011; об'єкт обтяження: майно платника податків згідно акту опису від 12.03.2012 №27; обтяжувач: Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Запоріжжя;

- тип обтяження: арешт рухомого майна; зареєстровано 14.11.2012 за №13244951; підстава обтяження: постанова про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, 35145350. 14.12.2012; об'єкт обтяження: все рухоме майно; обтяжувач: Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції.

Місцевий господарський суд, обґрунтовуючи оскаржувану ухвалу, посилався на те, що відповідно до приписів ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника, у зв'язку з чим наявні всі підстави для задоволення клопотання ліквідатора про зняття арештів з майна банкрута.

Публічне акціонерне товариство "БРОКБІЗНЕСБАНК", не погоджуючись із вказаною ухвалою суду першої інстанції, звернулося до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі №5009/5032/12 в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно ТОВ фірма "Альма ЛТД", де іпотекодержателем є АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", змінити та відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ фірма "Альма ЛТД" в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно ТОВ фірма "Альма ЛТД", де іпотекодержателем є ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК".

На думку апелянта, місцевий господарський суд дійшов неправомірного висновку щодо можливості припинення іпотек, накладених на нерухоме майно ТОВ фірма "Альма ЛТД" оскільки: по-перше, вказане припинення суперечить нормам Закону України "Про іпотеку" щодо регулювання відносин сторін за договором іпотеки, зокрема, порядку та підстав припинення іпотеки, виключний перелік яких передбачений ст. 17 вказаного Закону; по-друге, судом невірно застосована ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою не передбачено припинення іпотеки у випадку визнання боржника (іпотекодавця) банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

27.10.2014р. арбітражним керуючим Войтановичем Олександром Йосиповичем надано відзив (вх.№ 9519) на апеляційну скаргу, в якому він просить апеляційну скаргу ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі № 5009/5032/12 - без змін.

На думку арбітражного керуючого, перебування майна, яке входить до складу ліквідаційної маси банкрута під обтяженням у процедурі банкрутства робить неможливим виконання ліквідатором обов'язків, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та суперечить приписам частини 1 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка містить імперативні норми щодо скасування в таких випадках арештів та обтяжень.

Також, 27.10.2014р. арбітражним керуючим подано клопотання, в якому він, посилаючись на наявність в матеріалах справи всіх необхідних документів для розгляду справи, а також на неможливість взяти особисту участь у судовому засіданні, просить суд розглянути справу за його відсутністю (вх. № 9520).

У зв'язку з відпусткою суддів Бородіної Л.І., на підставі розпорядженням голови суду Харківського апеляційного господарського суду від 28.10.2014р. розгляд апеляційної скарги ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" здійснюється у зміненому складі колегії суддів: головуючий суддя Лакіза В.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Шутенко І.А.

В судове засідання 28.10.2014р. з'явився представник апелянта, який підтримав вимоги апеляційної скарги та просив ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі № 5009/5032/12 змінити в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно ТОВ фірма "Альма ЛТД" та відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ фірма "Альма ЛТД" в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно ТОВ фірма "Альма ЛТД".

Інші учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень, проте не скористалися своїм правом на участь у судовому засіданні.

Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, а також те, що участь представників сторін не була визнана судом обов'язковою, колегія суддів дійшла висновку про розгляд апеляційної скарги за відсутністю інших учасників провадження у справі про банкрутство за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, та перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.01.2013р. порушено провадження у справі №5009/5032/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альма ЛТД» на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.01.2013р. у справі №5009/5032/12 Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Комарову Анжеліку Вячеславівну. Зобов'язано ліквідатора подати в офіційні друковані органи оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Докази публікації надати суду до 08.02.2013р. Зобов'язано ліквідатора скласти та надати суду реєстр вимог кредиторів у строк до 11.03.2013р. Зобов'язано ліквідатора завершити ліквідаційну процедуру згідно з вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.07.2013р. у справі №5009/5032/12 припинено обов'язки ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД" арбітражного керуючого Комарової А.В. Новим ліквідатором підприємства-банкрута призначено арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича.

З метою припинення обтяжень майна ТОВ фірма "Альма ЛТД" ліквідатором банкрута на адреси обтяжувачів було направлено заяви щодо зняття відповідних обтяжень з майна банкрута та направлення документів, що підтверджують припинення обтяжень, ліквідатору.

Слідче управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій області листом від 17.06.2014р. № 6/5592, Державна податкова інспекція у Запорізькому районі Головного управління Міндоходів у Запорізькій області листом від 23.06.2014р. № 1333/25-014, Жовтневий відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції листом від 19.06.2014р. № 16782/6 повідомили ліквідатора ТОВ фірма "Альма ЛТД" про неможливість припинення обтяжень, накладених на майно банкрута (т.3, а.с. 30-32).

14.07.2014р. арбітражним керуючим Войтановичем Олександром Йосиповичем до господарського суду Запорізької області подано клопотання від 26.06.2014р. № 02-01/68/2 про зняття арештів з майна банкрута (вх. №0906/15283).

01.09.2014р. господарським судом Запорізької області винесено оскаржувану ухвалу, якою задоволення клопотання ліквідатора ТОВ фірма «Альма ЛТД» (т.3 а.с. 86-88).

Не погодження ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК" з ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі № 5009/5032/12 і стало підставою для подання апеляційної скарги до Харківського апеляційного господарського суду.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Згідно з приписами статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За приписами пункту 1-1 Розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", викладеного у новій редакції згідно з Законом України від 22.12.2011р. N 4212-VI, який набрав чинності 18.01.2013р., положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою місцевого господарського суду від 17.01.2014р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю фірма «Альма ЛТД» банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Враховуючи вимоги перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р., до спірних правовідносин слід застосовувати Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України № 4344-XII.

Пунктом 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Відповідно до п. 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Згідно з ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускаються.

Згідно статті 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", обтяженням є заборона розпоряджатися та/або користуватися нерухомим майном, яка встановлена або законом, або актами уповноважених на це органів державної влади, їх посадових осіб, або яка виникає на підставі договорів.

З огляду на приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", процедура ліквідації банкрута передбачає задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна, а стаття 23 названого Закону містить імперативну норму, яка передбачає обов'язкове скасування арешту чи інших обмежень щодо розпорядження майном такого боржника.

Колегія суддів зазначає, що за загальним правилом зняття заборон та арештів із майна боржника в порядку ст. 23 Закону про банкрутство є безумовним, стосується будь-яких органів і посадових осіб, у тому числі реєструючих органів та нотаріусів, не потребує подальшого винесення окремих судових рішень, а також сплати додаткових коштів.

Безумовному звільненню від обтяження у зв'язку з визнанням боржника банкрутом не підлягає лише майно, яке перебуває у податковій заставі та під адміністративним арештом, оскільки п.п. 93.1, 94.19 Податкового кодексу України передбачено обов'язкове ухвалення судом в межах провадження у справі про банкрутство судового рішення про звільнення з податкової застави та припинення адміністративного арешту майна платника податків.

Колегією суддів встановлено, що господарський суд першої інстанції дійшов висновку про неможливість здійснення ліквідатором реалізації майна боржника у ліквідаційній процедурі внаслідок ухилення відповідних органів від вчинення дій щодо звільнення майна від обтяжень, що і стало підставою для звернення ліквідатора до господарського суду з відповідною заявою.

За таких обставин судом першої інстанції, з яким погоджується і суд апеляційної інстанції, законно та обґрунтовано задоволено заяву ліквідатора банкрута і звільнено майно боржника від обтяжень, накладених на загальних підставах, в частині скасування обтяжень, накладених на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД" (заборона на нерухоме майно, арешт нерухомого майна), а також в частині скасувань обтяжень, накладених на рухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД" (податкова застава, арешт рухомого майна).

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що в цій частині ухвала господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі № 5009/5032/12 є законною та обґрунтованою, а також не оскаржується ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК".

Щодо висновку суду першої інстанції, викладеного у резолютивній частині ухвали про припинення іпотек, накладених на нерухоме майно Товариства з обмежено відповідальністю фірма "Альма ЛТД", колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до ст. 575 Цивільного кодексу України, іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Враховуючи обставини справи та приписи Закону України про банкрутство предмет іпотеки підлягає включенню до складу ліквідаційної маси.

Частиною 1 статті 1 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Стаття 4 Закону України "Про іпотеку" визначає, що обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

В силу ч. 1 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Як вбачається з матеріалів справи, правовідносини між боржником та кредитором (ПАТ "БРОКБІЗНЕСБАНК") ґрунтуються на зобов'язальних правовідносинах, а саме - договорах про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека), підстави припинення яких врегульовано Законом України "Про іпотеку" та статтею 593 Цивільного кодексу України.

Згідно з ч. 5 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Частиною 1 статті 17 Закону України "Про іпотеку" наведено виключний перелік підстав для припинення іпотеки, а саме:

- припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору;

- реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону;

- набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки;

- визнання іпотечного договору недійсним;

- знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється;

- з інших підстав, передбачених цим Законом.

При цьому, нормами Закону України "Про іпотеку" не визначено, що порушення провадження у справі про банкрутство є підставою для припинення іпотеки, предметом якої визначено майно боржника.

Спеціальним законом та статтею 593 Цивільного кодексу України передбачені підстави, з наявністю яких законодавець пов'язує виникнення такого юридичного факту, як припинення іпотеки.

За своїм правовим змістом таке поняття як припинення іпотеки та припинення, скасування обтяження і виключення його з реєстру є різними правовим явищами, які виникають з різних підстав та мають різні правові наслідки.

Норми законодавства про банкрутство є спеціальними та мають пріоритет у застосуванні при розгляді справ про банкрутство щодо інших законодавчих актів України. Дійсно, у справі про банкрутство усі обмеження щодо розпорядження майном банкрута підлягають скасуванню, а особа реєстратора (відповідні органи) вилучають та знімають саме арешти, заборони та обтяження з відповідних реєстрів, що не є тотожним поняттю - припинення іпотеки, про що фактично було зазначено судом першої інстанції у резолютивній частині оскаржуваної ухвали.

З огляду на вищевикладене, господарський суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про задоволення клопотання ліквідатора банкрута в частині припинення іпотеки на нерухоме майно Товариства з обмежено відповідальністю фірма "Альма ЛТД", оскільки заявлена ліквідатором банкрута вимога про припинення іпотеки, враховуючи обставини справи, не відповідає способу захисту прав суб'єкта господарювання, передбачених приписами статті 20 Господарського кодексу України та статті 16 Цивільного кодексу України.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що господарський суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали в частині припинення іпотек на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Альма ЛТД" неправильно застосував норми матеріального права, необґрунтовано та безпідставно задовольнив клопотання ліквідатора про зняття арештів з майна банкрута від 26.06.2014р. № 02-01/68/2 в цій частині.

За наведених підстав, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "БРОКБІЗНЕСБАНК" підлягає частковому задоволенню, ухвала господарського суду Запорізької області від 01.09.2014 р. - частковому скасуванню.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 102, п. 2 ст. 103, п. 4 ч.1 ст. 104, ст.ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "БРОКБІЗНЕСБАНК" задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. р. у справі №5009/5032/12 скасувати в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Альма ЛТД" (код ЄДРПОУ 20474869):

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6402454; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 65 від 15.01.2008р., 937, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Запорізький район, смт. Балабине, вул. Урицького, будинок 242. номер РПВН: 202045; іпотекодержатель АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417042: зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, будинок 34. номер РГІВН: 1 19785; іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417057; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, с. Степне, вул. Оріхівське шосе, будинок 15. номер РПВН: 2174287: іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489;

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 8300210; зареєстровано 15.05.2012 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_3; підстава обтяження: договір про внесення змін до іпотечного договору від 16.12.2008р. р. №3552, 587. 15.05.2012, ОСОБА_3, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, будівля літ. А. адреса: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Червона, будинок 16. номер РПВН: 22331727.

Прийняти в цій частині нове судове рішення, яким в задоволенні клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альма ЛТД» Войтановича Олександра Йосиповича в частині припинення іпотек, накладених на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Альма ЛТД" (код ЄДРПОУ 20474869):

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6402454; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 65 від 15.01.2008р., 937, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Запорізький район, смт. Балабине, вул. Урицького, будинок 242. номер РПВН: 202045; іпотекодержатель АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417042: зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область. Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, будинок 34. номер РГІВН: 1 19785; іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489:

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 6417057; зареєстровано 12.07.2010 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_2; підстава обтяження: договір про внесення змін до договору іпотеки (наступна іпотека) р. 95 від 17.01.2008р., 938, 12.07.2010. ОСОБА_2; об'єкт обтяження: інше, автозаправочна станція, адреса: Запорізька область, Запорізький район, с. Степне, вул. Оріхівське шосе, будинок 15. номер РПВН: 2174287: іпотекодержатель: АБ "БРОКБІЗНЕСБАНК", код: 19357489;

- тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження 8300210; зареєстровано 15.05.2012 реєстратором: приватний нотаріус ОСОБА_3; підстава обтяження: договір про внесення змін до іпотечного договору від 16.12.2008р. р. №3552, 587. 15.05.2012, ОСОБА_3, приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу; об'єкт обтяження: інше, будівля літ. А. адреса: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Червона, будинок 16. номер РПВН: 22331727 - відмовити.

В решті ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2014р. у справі № 5009/5032/12 залишити без змін.

Справу № 5009/5032/12 передати на розгляд до господарського суду Запорізької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складений 30.10.2014р.

Головуючий суддя Лакіза В.В.

Суддя Гетьман Р.А.

Суддя Шутенко І.А.