ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" жовтня 2014 р. Справа № 10/Б-1287

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Г.М. Гнатюк

- Н.М. Кравчук

Розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ «Терфіш»

на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 05.09.2014 року.

у справі № 10/Б-1287

за заявою: ТзОВ «Терфіш»

до: ТзОВ «Магазин «Київ»

про: банкрутство

З участю представників :

від заявника - Осів П.В. - представник (довіреність №б/н від 24.06.2014р.)

від кредитора - ПАТ «Укрсоцбанк» - Процько І.Я. - представник (довіреність №б/н від 17.12.2013р.)

від боржника - Опанасенко В.Ю. - ліквідатор.

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 05.09.2014р., суддя Півторак М.Є., було відхилено заяву ТзОВ «Терфіш» про перегляд грошових вимог ПАТ «Укрсоцбанк» відносно боржника ТзОВ «Магазин «Київ» в сумі 20 044 757,89 грн. та виключення ПАТ "Укрсоцбанк" з реєстру вимог кредиторів у справі №10/Б-1287.

З даною ухвалою не погодилося ТзОВ «Терфіш» і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права.

Ліквідатор боржника подав заперечення на апеляційну скаргу в якому просить залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

ПАТ «Укрсоцбанк» подало відзив на апеляційну скаргу в якому просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

13.10.2014р. представник апелянта подав письмові пояснення в яких вказав, що вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» вже задоволені, а тому не можуть бути включені до реєстру вимог кредиторів.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового засідання.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Тернопільської області від 05.09.2014р. у справі №10/Б-1287 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, в газеті "Урядовий кур'єр" від 24.12. 2010 року № 242 було опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство ТзОВ Магазин "Київ".

ПАТ "Укрсоцбанк" в особі філії АТ в м. Тернополі звернулася до господарського суду з заявою №17.9-07/85-13 від 21.01.2011 року, тобто в межах строку, встановленого ст. 14 Закону; ухвалою суду від 24.01.2011 р. заяву ПАТ "Укрсоцбанк", м. Київ через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ "Укрсоцбанк", м. Хмельницький прийнято до розгляду та призначено судове засідання для її розгляду.

На час розгляду грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" було встановлено, що згідно Генерального договору про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року, укладеного між ПАТ "Укрсоцбанк " (кредитор) та ТзОВ "Орвіс" (позичальник), згідно умов якого кредитор зобов'язувався надавати позичальнику грошові кошти в межах загального ліміту 2200000 доларів США, а позичальник зобов'язувався повертати кредит у строки і на умовах, визначених Генеральним договором та додатковими угодами до Генерального договору.

Згідно п. 8 Генерального договору в якості забезпечення виконання Позичальником своїх зобов'язань перед кредитором за Генеральним договором та додатковими угодами до нього кредитор уклав з майновим поручителем - ТзОВ «Магазин «Київ» (боржником) Іпотечний договір від 17.07.2008 року, зареєстрований в реєстрі за № 5578.

Згідно іпотечного договору боржник (іпотекодавець) передав в іпотеку кредитору (іпотекодержателю) у якості забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Генеральним договором та додатковими угодами до нього нежитлове приміщення, загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернопіль, по вул. Київській,10.

Заставна вартість предмету іпотеки за Іпотечним договором за згодою сторін становила 6 224 683,21 грн., що в еквіваленті за курсом НБУ становило 1285879,03 дол. США, станом на дату укладення іпотечного договору.

Згідно додаткового договору №1 ВІД 23.03.2010 року до іпотечного договору змінено загальний ліміт заборгованості по кредиту до суми 225700 дол. США та розмір процентів за користування кредитом: 14,5 процентів річних в доларах США та 22 проценти річних в гривнях.

Згідно додаткової угоди № 1 від 15.07.2008 року до Генерального договору кредитор надав позичальнику грошові кошти в межах загального ліміту заборгованості в сумі 2200000 доларів США, із встановленням плати за користування кредитом у розмірі 14 процентів річних.

Згідно додаткової угоди від 08.10.2008 року про внесення змін до додаткової угоди №1 від 15.07.2008 року до генерального договору з 20.10.2008 року процентна ставка за користування кредитом становить 14,5 процентів річних.

Згідно угоди про внесення змін №2 від 06.08.2009 року до генерального договору в якості забезпечення виконання позичальником своїх зобов'язань перед кредитором за генеральним договором та додатковими угодами до генерального договору кредитор уклав з боржником іпотечний договір від 17.08.2008 року, зареєстрований в реєстрі за № 5578 та договір поруки №107880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року.

06 серпня 2009 року між АКБ "Укрсоцбанк" в особі начальника Тернопільського відділення Хмельницької обласної філії, Товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ", м. Тернопіль та Товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс", м. Тернопіль було укладено Договір поруки № 107880/107-ПЮО22, згідно умов якого поручитель (ТзОВ "Магазин "Київ") зобов'язується перед кредитором солідарно відповідати за виконання позичальником у повному обсязі зобов'язань за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року, а саме: повернення суми кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, комісій, а також можливої неустойки (пені, штрафу) у розмірі та у випадках, передбачених договором кредиту. (п. 1.1. договору).

Згідно додаткової угоди №1 від 05.03.2010 року до договору поруки №10880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року змінено загальний ліміт заборгованості по кредиту до суми 2257000 доларів США.

Згідно угоди про внесення змін №4 від 05.03.2010 року до генерального договору в якості забезпечення виконання позичальником своїх зобов'язань перед кредитором за генеральним договором кредитор зобов'язується надавати позичальнику грошові кошти в доларах США та в гривні в межах загального ліміту 2257000 доларів США, а позичальник зобов'язується повертати кредит у строки / терміни та в порядку , визначеними генеральним договором та додатковими угодами до нього, сплачувати проценти за користування кредитом у розмірі 14,5 процентів річних в доларах США та 22 проценти річних в гривнях .

У зв'язку з порушенням позичальником своїх зобов'язань за генеральним договором та додатковими угодами до нього кредитор (ПАТ "Укрсоцбанк" надіслав позичальнику (ТзОВ "Орвіс") вимогу від 15.12.2010 року достроково, протягом 30 (тридцяти) календарних днів від дня отримання вимоги кредитора повернути кредит у сумі загального ліміту кредитування, сплатити проценти, неустойку.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 20 квітня 2011 року включено в Реєстр вимог кредиторів по справі № 10/Б-1287 відносно Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", м. Тернопіль, зокрема:

1.3.Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ "Укрсоцбанк" , м. Хмельницький, вул. Соборна, 34 в сумі 20 044 757,89 грн., з яких:

- 19 947 040,56 грн. - основного боргу: черговість задоволення четверта;

- 97 717,33 грн. - пеня та штрафні санкції - черговість задоволення грошових вимог кредитора: шоста.

Правомірність винесення господарським судом ухвали від 20.04.2011 року про визнання кредитором ПАТ "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ "Укрсоцбанк" , м. Хмельницький, вул. Соборна, 34 в сумі 20044757,89 грн., у даній справі сторонами та іншими кредиторами не оспорювалося і на час розгляду заяви ТзОВ "Терфіш", м. Тернопіль вона є чинною.

25.06.2014 року до господарського суду Тернопільської області надійшла заява від ТзОВ "Терфіш" про перегляд грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" у справі №10/Б-1287 в сумі 20 044 757,89 грн. та виключення їх з реєстру вимог кредиторів відносно ТзОВ "Київ".

Кредитор вказує, що ТОВ Магазин "Київ" є майновим та фінансовим поручителем по зобов'язаннях ТОВ "Орвіс" перед ПАТ "Укрсоцбанк" які виникли на підставі Генерального договору про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року зі змінами та доповненнями; з дати прийняття ухвали про визнання грошових вимог ПАТ "Укрсоцбанк" виникли нові обставини, що свідчать про погашення заборгованості ТОВ "Орвіс" перед банком, а отже і відсутність боргу у ТОВ Магазин "Київ" перед ПАТ "Укрсоцбанк".

Посилається на рішення господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі № 3/77/5022-1020/2011, яке залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30.10.2012 року. Стверджує, що передача права власності на предмет іпотеки є одним із видів позасудового врегулювання заборгованості, які передбачені статтею 36 Закону України "Про іпотеку", а тому відповідно до статті 598 ЦК України зобов'язання ТОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк" припинилися 30 жовтня 2012 року.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 2 статті 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон), норми якого є спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

19 січня 2013 року набрав чинності Закон України №4212-VI від 22.12.2011 р. "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яким Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" викладено в новій редакції.

Згідно п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Провадження у справі №10/Б-1287 про банкрутство ТзОВ «Магазин «Київ» порушено за загальними ознаками Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", знаходиться на стадії ліквідації, відтак при вирішенні питання пов'язаних з провадженням у справі про банкрутство застосуванню підлягають норми Закону про банкрутство у редакції Закону України від 30 червня 1999 року № 784-ХІУ, яка діяла на момент порушення провадження у справі до набрання чинності з 19 січня 2013 року змін, внесених Законом України від 22 грудня 2011 року № 4212-УІ.

Законом про банкрутство визначено, що сторони у справі вправі звертатися до господарського суду з відповідною заявою про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами згідно приписів статей112-113 ГПК України, в тому числі і щодо перегляду ухвали про визнання кредитором по справі конкретної юридичної чи фізичної особи, однак такої заяви від сторін до суду не поступало.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Терфіш", м. Тернопіль звернувся до суду з заявою про виключення з числа кредиторів у справі №10/Б-1287 ПАТ "Укрсоцбанк", а не з заявою про перегляд ухвали господарського суду від 20 березня 2012 року за нововиявленими обставинами.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачає процедури виключення кредитора із затвердженого судом реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України від 19.01.2013р.) ліквідатор з дня свого призначення веде реєстр вимог кредиторів. Ліквідатор в процедурі ліквідації має повноваження визнати кредиторські вимоги погашеними на підставі судового рішення, що набрало законної сили.

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що вимога ТзОВ "Терфіш" про виключення ПАТ "Укрсоцбанк" з Реєстру вимог кредиторів у справі №10/Б-1287 не ґрунтується на вимогах закону, а тому така заява підлягає відхиленню.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Тернопільської області від 05.09.2014р. по справі №10/Б-1287 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 101,103,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Тернопільської області від 05.09.2014 року у справі №10/Б-1287 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТзОВ «Терфіш» - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Тернопільської області.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Г.М. Гнатюк

Н.М. Кравчук

«Повний текст постанови виготовлено 15.10.2014р.»