ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_________________________________________________________________________

У Х В А Л А

"24" липня 2014 р.Справа № 924/159/14

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Яроцький А.М., розглянувши заяву кредиторів:

1. ОСОБА_1 м. Хмельницький

2. ОСОБА_2 м. Хмельницький

3. Національної акціонерної компанії "Украгролізинг", за дорученням якої діє Хмельницька філія національної акціонерної компанії "Украгролізинг" с. Богданівці Хмельницького району

до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький

про порушення провадження у справі про банкрутство

Представники:

від кредиторів: гр. ОСОБА_1, гр. ОСОБА_2;

ОСОБА_3 - представник ОСОБА_1 за довіреністю №351 від 16.04.13р. та ОСОБА_2 за довіреністю від 01.10.13р. №1429;

Кордас Ж.А. - представник НАК „Украгролізинг" за довіреністю від 01.07.2014р.;

від боржника: Смороднікова О.П. - представник за довіреністю від 13.02.2013р.;

За участю: арбітражний керуючий - Сибаль А.М. (свідоцтво № НОМЕР_2 від 02.04.2013р.)

ВСТАНОВИВ:

На адресу господарського суду надійшла спільна заява кредиторів ОСОБА_1, м. Хмельницький, ОСОБА_2, м. Хмельницький та НАК „Украгролізинг" за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК „Украгролізинг", с. Богданівці Хмельницького району до ТОВ "Октант-центр", м. Хмельницький про порушення провадження у справі про визнання банкрутом з посиланням на положення ст.ст. 1, 10, 11, 12 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ГПК України.

Ухвалою суду від 07.02.2014р. (суддя Радченя Д.І.) прийнято до розгляду спільну заяву національної акціонерної компанії "Украгролізинг" в особі Хмельницької філії НАК "Украгролізинг" (далі - НАК "Украгролізинг"), гр. ОСОБА_1 та гр. ОСОБА_2 про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр".

З метою визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення його розпорядником майна у справі судом 06.02.2014р. здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

07 лютого 2014р. на адресу суду надійшла довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого, за змістом якої автоматизованою системою визначено арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (м. Львів, АДРЕСА_2 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 свідоцтво № НОМЕР_2 від 02.04.2013 року, E-mail ІНФОРМАЦІЯ_1), як кандидатуру для призначення розпорядником майна у справі № 924/159/14 про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр".

13 лютого 2014 року на адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Сибаля А.М. про згоду стати розпорядником майна у справі №924/159/14 про визнання банкрутом ТОВ "Октант-центр" з повідомленням про те, що він не належить до жодної з категорії осіб зазначених у частині другій ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 27.02.2014р. порушено провадження у справі №924/159/14 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" (далі - боржник) у порядку загальних норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI), визнано безспірні грошові вимоги ініціюючих кредиторів: гр. ОСОБА_1 в сумі 399 464,42 грн., гр. ОСОБА_2 в сумі 88 969,17 грн., НАК "Украгролізинг" в особі Хмельницької філії в сумі 361 467,17 грн., призначено розпорядника майна арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича та інше.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 01.04.2014р. вказану ухвалу залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 18.06.2014р. касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" задоволено частково, ухвалу господарського суду Хмельницької області від 27.02.2014 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 01.04.2014 у справі №924/159/14 скасовано, а справу №924/159/14 передано на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області на стадію підготовчого засідання в іншому складі суду.

Ухвалою суду від 16.07.2014р. заяву про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" прийнято до розгляду суддею Яроцьким А.М., а справу №924/159/14 призначено до розгляду в підготовчому засіданні господарського суду.

Скасовуючи ухвалу господарського суду Хмельницької області від 27.02.2014р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 01.04.2014р. у справі №924/159/14 Вищий господарський суд України дійшов до висновку, що при прийнятті оскаржуваних судових рішень судами попередніх інстанцій не було враховано, що стороною виконавчого провадження про стягнення заборгованості на користь ініціюючих кредиторів ОСОБА_1 та НАК "Украгролізинг" є закрите акціонерне товариство "Октант", тоді як подана вказаними кредиторами заява про порушення справи про банкрутство стосується товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр". Крім того зазначено, що суди попередніх інстанцій помилково визнали у якості безспірних грошових вимог НАК "Украгролізинг" суми пені в розмірі 60 081,06 грн., яка відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство не підлягає включенню до складу грошового зобов'язання боржника. А тому вказано, що при новому розгляді місцевому господарському суду необхідно врахувати викладене, дослідити обставини заміни сторони - боржника у виконавчому провадженні, на підставі якого ініційовано справу про банкрутство та, відповідно, існування правових підстав для порушення справи про банкрутство та розглянути справу згідно з вимогами чинного законодавства.

Відповідно до вимог ст. 11112 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

22.07.2014р. на адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Сибаля А.М. про згоду стати розпорядником майна у справі № 924/159/14 про визнання банкрутом ТОВ "Октант-центр" з повідомленням про те, що він не належить до жодної з категорії осіб, зазначених у частині другій ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". До заяви додано копію свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №431 від 02.04.2014р.

23.07.2014р. на адресу суду надійшли письмові пояснення НАК "Украгролізинг" в особі Хмельницької філії, в яких зазначено про обґрунтованість та підтвердження належними доказами заявлених грошових вимог до боржника в сумі 361 467,17 грн., з яких 301 386,11 грн. - основна заборгованість, 60 081,06грн. - неустойка (штрафи, пені). Стосовно заперечень щодо неналежної сторони виконавчого провадження про стягнення заборгованості на користь ініціюючого кредитора вказано про правонаступництво ТОВ „Октант - центр" прав та обов'язків ЗАТ „Октант", про що наявний запис в Єдиному державному реєстрі юридичних та фізичних осіб - підприємців. Окрім того повідомлено, що господарським судом Хмельницької області ухвалами від 18.11.2013р. по справі №14/5025/1110/11, від 26.02.2014р. по справі №15/5025/2231/11, від 05.11.2013р. по справі №5/1922-10 та від 26.02.2014р. по справі №5/1921-10 було здійснено заміну сторони з ЗАТ «Октант» (ідентифікаційний код 30145299, м. Хмельницький, вул. Озерна, 20) на його правонаступника - ТОВ «Октант - центр» (ідентифікаційний код 30145299, м. Хмельницький, вул. Озерна, 20). На підставі винесених господарським судом Хмельницької області процесуальних документів державним виконавцем відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області було винесено постанови про заміну сторони виконавчого провадження ВП №29700522 від 11.11.2013р., ВП №30119332 від 23.11.2013р., ВП №32115404 від 26.02.2014р., №27823437 від 21.07.2014р., які додані до матеріалів справи. Вищевказане на думку ініціюючого кредитора підтверджує факт звернення зі спільною заявою про порушення провадження у справі про банкрутство до належної юридичної особи.

22.07.2014р. на адресу суду надійшов відзив ТОВ "Октант - центр", в якому боржник заперечує факт звернення ініціюючих кредиторів з грошовими вимогами до належної юридичної особи. Зокрема зазначено, що у рішенні №2-1430/11 від 06.05.2011р. та виконавчому листі №2-1430/11 від 15.06.2011р. боржником є ЗАТ "Октант". Вказано про відсутність правової оцінки судом першої інстанції постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 14.03.2011р. №5/1922-10. ТОВ "Октант - центр" у відзиві також зазначив про визнання безспірних вимог ОСОБА_1 в розмірі 106347,48 грн., оскільки 185200,00 грн. останнім погашено, а вимоги в сумі 101005,22 грн. (компенсація за невиконання умов договору у розмірі 10% річних) є штрафними санкціями, які не відносяться до безспірних грошових вимог. Боржник грошові вимоги ОСОБА_2 не визнає в повному обсязі, оскільки вважає останні фінансовими санкціями. Окремо вказує на те, що згідно рішення суду від 29.10.2012р. №2218/16983/2012, виконавчого документа та листа головного державного виконавця Кота А.М. від 21.02.2014р. №680 стягувачем є ОСОБА_2 В подальшому зазначену описку виправлено, однак вже після звернення до суду з заявою про порушення справи про банкрутство. Вимоги НАК "Украгролізинг" визнає у сумі 102789,07 грн., оскільки заборгованість на суму 46530,25 грн. частково погашена згідно платіжного доручення №189 від 08.09.2011р. в якості оплати лізингового платежу відповідно до договору №22-08-687 від 08.10.07р. Звертає увагу, що вимоги вказаного кредитора у сумі 60081,06 грн. є штрафними санкціями. Окрім того, на момент звернення з заявою про порушення справи про банкрутство не було здійснено заміну сторони виконавчого провадження у справах №12/5025/2231/11, №5/1921-10. На думку ТОВ "Октант - центр", розмір сукупних вимог кредиторів ОСОБА_1 та НАК "Украгролізинг" складає 209 136,55 грн., що є меншим встановленого Законом розміру безспірних вимог для порушення провадження у справі про банкрутство.

Ініціюючі кредитори та їх повноважний представник в підготовчому судовому засіданні 24 липня 2014 року спільну заяву підтримали, на порушенні провадження у справі про банкрутство ТОВ „Октант-центр" наполягали. При цьому гр. ОСОБА_1 та гр. ОСОБА_2 до матеріалів справи подали копії ухвали Хмельницького міськрайонного суду від 06.03.2014р. №2-во/686/26/14, договору про погашення заборгованості від 29.04.2013р., а також письмові додаткові пояснення до справи. У поясненнях повідомлено, що сума безспірних вимог гр. ОСОБА_1 складає 399 464,42 грн. Ініціюючим кредитором ОСОБА_1 заперечується погашення боржником 185200 грн. з посиланням на вказане призначення платежів у видаткових ордерах та зміст договору від 29.04.2014р. Звертає увагу, що вказаний боржником факт звернення з грошовими вимогами до неналежної юридичної особи спростовується винесенням ухвал та постанов про заміну сторони виконавчого провадження. На заперечення боржника щодо невизнання вимог гр. ОСОБА_2, ініціюючий кредитор вказує про відсутність в чинному законодавстві України положень про те, що компенсація відноситься до штрафних санкцій, а тому вимоги у сумі 88969,17 грн. належить вважати безспірними. Представник НАК "Украгролізинг" проти призначення арбітражного керуючого Сибаля А.М. розпорядником майна боржника не заперечив, а представник гр. ОСОБА_2 та гр. ОСОБА_1 заперечив, з посиланням на можливу заінтересованість останнього, проте доказів на підтвердження своєї позиції суду не надав.

Повноважний представник боржника в підготовчому судовому засіданні 24 липня 2014 року проти порушення провадження у справі про банкрутство боржника заперечив, позицію викладену у відзиві від 22.07.2014р. підтримав.

Згідно з приписами ч.1 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Розглянувши наявні в матеріалах справи документи, заяву арбітражного керуючого, заслухавши пояснення представника ініціюючих кредиторів та боржника, господарським судом встановлено та враховується таке:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" зареєстроване 06.07.2012р. за юридичною адресою: м. Хмельницький, вул. Озерна, 20 шляхом реорганізації ЗАТ „Октант" і є повним правонаступником майнових прав та обов'язків останнього. Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців АГ №778134 доданий до матеріалів справи. (Т. 1, а.с. 122-126)

В поданій заяві про порушення справи про банкрутство кредитори зазначають про наявність безспірних вимог до ТОВ "Октант-центр", які не виконуються понад три місяці, в сумі 948199,70 грн.

В тому числі по кредиторах:

- ОСОБА_1 - 557 844,42 грн.;

- ОСОБА_2 - 88 969,17 грн.;

- НАК "Украгролізинг" - 301 386,11 грн.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону безспірні вимоги кредиторів - це грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону, якщо справа порушується за заявою кредитора (кредиторів), господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

В підтвердження наявності заявлених безспірних грошових вимог ініціюючими кредиторами до матеріалів справи подані відповідні докази.

Зокрема по кредиторах:

Кредитор ОСОБА_1

- рішення Хмельницького міськрайонного суду від 06.05.2011р. у справі №2-2218/1430/11 про стягнення з ЗАТ "Октант" на користь ОСОБА_1 грошових коштів в розмірі 456 839,20 грн., що були внесені в якості інвестицій та 101 005,22 грн. - 10% річних компенсації за невиконання умов договору, 5000 грн. витрат за правову допомогу, 1700 грн. судового збору та 120 гривень витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду справи.

- виконавчі листи №2-1430/11 від 15.06.2011р. та №2218/16983/2012 від 04.02.2013р.

- постанови про відкриття виконавчого провадження від 12.10.2011р. ВП №29197107 та від 12.10.2011р. ВП №29197862

- листи начальника відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Хмельницькій області від 29.01.2014р. №313, від 27.02.2014р. №761, від 12.03.2014р. №738.

- договір про погашення заборгованості від 29.04.2013р.

Кредитор ОСОБА_2

- рішення Хмельницького міськрайонного суду від 29.10.2012р. у справі №2218/16983/2012 про стягнення з ТОВ "Октант-центр" на користь ОСОБА_2 компенсацію за невиконання умов договору про дольове інвестування житлового будівництва №310-ХМ-2325 від 29.04.2005р. в сумі 88969,17 грн. та 889,69 грн. судового збору.

- ухвала Хмельницького міськрайонного суду про виправлення описки від 06.03.2014р. №2-во/686/26/14.

- виконавчий лист №2218/16983/2012 від 29.10.2013р.

- постанова про відкриття виконавчого провадження від 17.06.2013р. ВП №38516532, та постанова про виправлення описки від 21.03.2014р. ВП №38516532.

- лист державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області від 24.12.2013р. №5739.

Кредитор НАК "Украгролізинг" м. Київ в особі Хмельницької філії

- рішення господарського суду Хмельницької області від 27.07.2011р. по справі №14/5025/1110/11 про стягнення з ЗАТ "Октант" на користь НАК "Украгролізинг" м. Київ за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК "Украгролізинг" 9538,03 грн. основного боргу, 511 грн. пені.

- рішення господарського суду Хмельницької області від 22.11.2010р. по справі №5/1922-10 про стягнення з ЗАТ "Октант" на користь НАК "Украгролізинг" м. Київ за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК "Украгролізинг" 139781,29 грн. боргу, 3585,57 грн. пені.

- постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.03.2011р. по справі №5/1922-10, якою рішення господарського суду Хмельницької області від 22.11.2010р. скасовано та прийнято нове рішення, згідно з яким стягнуто 139781,29 грн. боргу, 3585,57 грн. пені.

- рішення господарського суду Хмельницької області від 22.11.2010р. по справі №5/1921-10 про стягнення з ЗАТ "Октант" на користь НАК "Украгролізинг" м. Київ за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК "Украгролізинг" 58917,52 грн. боргу, 3340,72 грн. пені.

- постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2011р. по справі №5/1921-10, якою рішення господарського суду Хмельницької області від 22.11.2010р. скасовано та прийнято нове рішення, згідно з яким стягнуто 58917,52 грн. боргу, 3340,72 грн. пені.

- рішення господарського суду Хмельницької області від 20.02.2012р. у справі №12/5025/2231/11 про стягнення з ЗАТ "Октант" на користь НАК "Украгролізинг" м. Київ за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК "Украгролізинг" 93149,27 грн. заборгованості, 4025,95 грн. пені та 48622,82 грн. штрафу.

- накази про примусове виконання рішень від 27.07.2011р. по справі №14/5025/1110/11, від 14.03.2011р. по справі №5/1922-10, від 22.11.2010р. по справі №5/1921-10, від 20.02.2012р. по справі №12/5025/2231/11.

- постанови про відкриття виконавчого провадження від 30.11.2011р. ВП №30119332, від 04.11.2011р. ВП №29700522, від 26.07.2011р. ВП №27823437, від 10.04.2012р. ВП №32115404.

- лист державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області від 17.01.2014р. №114.

- довідки Хмельницької філії НАК "Украгролізинг" від 21.01.2014р. №29, від 14.02.2014р. №74, від 22.07.2014р. №258, від 22.07.2014р. №258 про стан виконання судових наказів.

- ухвали суду про заміну сторони виконавчого провадження від 05.11.2013р. №5/1922-10, від 26.02.2014р. №5/1921-10, від 26.02.2014р. №12/5025/2231/11, від 18.11.2013р. №14/5025/1110/11.

- постанови про заміну сторони виконавчого провадження від 21.07.2014р. ВП №27823437, від 23.11.2013р. ВП №30119332, від 11.11.2013р. ВП №29700522, від 26.02.2014р. ВП №32115404.

Аналізом поданих доказів судом встановлено:

Стосовно вимог ОСОБА_2

Згідно доданого до матеріалів справи рішення Хмельницького міськрайонного суду від 29.10.2012р. у справі №2218/16983/2012 з ТОВ "Октант-центр" на користь ОСОБА_2 стягнуто компенсацію за невиконання умов договору про дольове інвестування житлового будівництва №310-ХМ-2325 від 29.04.2005р. в сумі 88969,17 грн. На виконання вказаного рішення 04.02.2013р. видано відповідний виконавчий лист.

Відповідно до наявної в матеріалах справи заяви №791 від 03.06.2013р. (Т.1 а.с. 31) постановою від 17.06.2013р. відкрито виконавче провадження по виконанню виконавчого листа №2218/16983/2012 від 04.02.2013р.

Відповідне виконавче провадження згідно з постановою державного виконавця від 25.06.2013р. приєднано до зведеного виконавчого провадження №15197686.

Згідно з листом державного виконавця Відділу примусового виконання рішень управління Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області від 24.12.2013р. №5739 станом на 24.12.2013р. кошти по зазначеному виконавчому провадженню не стягувались та не перераховувались.

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень отриманих станом на 15.07.2014р. виконавче провадження по виконанню виконавчого листа №2218/16983/2012 від 04.02.2013р. постановою державного виконавця від 05.03.2014р. зупинено.

Станом на дату винесення ухвали суду, докази повного або часткового погашення вимог ініціюючого кредитора ОСОБА_2 в матеріалах справи відсутні, а тому суд прийшов до висновку, що безспірні вимоги ОСОБА_2 до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" складають 88969,17 грн.

Окремо судом враховується, що ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 06.03.2014р. №2-во/686/26/14 виправлено описку допущену в виконавчому листі №2218/16983/2012 від 29.10.2012р. За наслідками якої постановою державного виконавця виправлено описки в постанові про відкриття виконавчого провадження, та послідуючих постановах винесених в межах виконавчого провадження ВП №38516532. А тому заперечення боржника в цій частині до уваги не приймаються.

Стосовно вимог кредиторів гр. ОСОБА_1 та НАК "Украгролізинг"

Згідно доданих до матеріалів справи рішень судів (рішення Хмельницького міськрайонного суду від 06.05.2011р. у справі №2-2218/1430/11; рішень господарського суду Хмельницької області від 27.07.2011р. по справі №14/5025/1110/11, від 22.11.2010р. по справі №5/1922-10, від 22.11.2010р. по справі №5/1921-10, від 20.02.12р. по справі №12/5025/2231/11 та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2011р. по справі №5/1921-10, та від 14.03.2011р. по справі №5/1922-10) з ЗАТ "Октант" стягнуто на користь кредиторів гр. ОСОБА_1 та НАК "Украгролізинг" м. Київ в особі Хмельницької філії 919311,59 грн. З яких 859230,53 грн. - заборгованість, що може бути віднесена до безспірних вимог та 60081,06 грн. - заборгованість, що не може бути віднесена до безспірних вимог (в тому числі 11458,24 грн. - пені; 48622,82 грн. - штраф). На виконання вказаних рішень 15.06.2011р. по справі №2-1430/11; 27.07.2011р. по справі №14/5025/1110/11; 22.11.2010р. по справі №5/1922-10; 08.04.2011р. по справі №5/1921-10; 12.03.2012р. по справі №12/5025/2231/11 видано відповідні виконавчі документи (виконавчі листи, накази).

В послідуючому на підставі поданих заяв про примусове виконання рішень суду постановами від 12.10.2011р. ВП №29197107, від 12.10.2011р. ВП №29197862, від 30.11.2011р. ВП №30119332, від 04.11.2011р. ВП №29700522, від 26.07.2011р. ВП №27823437, від 10.04.2012р. ВП №32115404 відкрито виконавчі провадження по виконанню наведених виконавчих документів.

Відповідні виконавчі провадження згідно з постановами державного виконавця приєднані до зведеного виконавчого провадження №15197686.

Відповідно до листів державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області від 29.01.2014р. №313 та від 17.01.2014р. №114, а також довідок від 29.01.2014р. №29 та від 22.07.2014р. №258 кошти по зазначеним виконавчим документам не стягувались та кредиторам не перераховувались.

При цьому на виконання постанови Вищого господарського суду України від 18.06.2014р. судом проаналізовано інформацію про виконавче провадження з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень по виконавчим провадженням ВП №29197107, ВП №29197862, ВП №30119332, ВП №29700522, ВП №32115404, ВП №27823437 та ухвали суду від 05.11.2013р. №5/1922-10, від 26.02.2014р. №5/1921-10, від 26.02.2014р. №12/5025/2231/11, від 18.11.2013р. №14/5025/1110/11, та постанови про заміну сторони виконавчого провадження від 21.07.2014р. ВП №27823437, від 23.11.2013р. ВП №30119332, від 11.11.2013р. ВП №29700522, від 26.02.2014р. ВП №32115404.

Відповідно до отриманої інформації судом встановлено, що в процесі примусового виконання виконавчого листа Хмельницького міськрайонного суду №2-1430/11 від 15.06.2011р., та наказів господарського суду Хмельницької області від 24.11.2011р. по справі №14/5025/1110/11, від 14.06.2011р. по справі №5/1922-10, від 12.03.2012р. по справі №12/5025/2231/11, від 08.04.2011р. по справі №5/1921-10, державним виконавцем проведено заміну сторони виконавчого провадження.

Так згідно постанов про заміну сторони виконавчого провадження від 03.07.2013р. ВП №29197107, 11.06.2013р. ВП №29197862, 23.11.2013р. ВП №30119332, від 11.11.2013р. ВП №29700522, від 26.02.2014р. ВП №32115404, від 21.07.2014р. ВП №278223437 сторону виконавчого провадження ЗАТ "Октант" ідентифікаційний код 30145299 замінено на його правонаступника ТОВ "Октант-Центр" ідентифікаційний код 30145299.

Судом також враховується, що згідно з відомостями з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень отриманими станом на 15.07.2014р. виконавчі провадження ВП №29197107, ВП №29197862, ВП №30119332, ВП №29700522, ВП №32115404, постановами державного виконавця від 05.03.2014р. зупинено відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження", а виконавче провадження ВП №2782437 26.12.2012р. зупинено в зв'язку із звернення до суду із заявою про заміну вибулої сторони правонаступником.

При цьому судом враховано, що згідно поданих боржником доказів, останнім за період з 30.04.2013р. по 17.12.2013р. проведено добровільне погашення боргу гр. ОСОБА_1 на суму 165200,00 грн., що підтверджується копіями видаткових касових ордерів наявних в матеріалах справи. А видатковий касовий ордер від 18.05.2013р. про сплату 20000,00 грн. не може свідчити про погашення заборгованості перед гр. ОСОБА_1, яка виникла на підставі рішення Хмельницького міськрайонного суду від 06.05.2011р. у справі №2-2218/1430/11, оскільки в графі призначення платежу зазначено " правова допомога - компенсація".

Залишок заборгованості ТОВ "Октант-Центр" перед гр. ОСОБА_1 згідно рішення Хмельницького міськрайонного суду від 06.05.2011р. у справі №2-2218/1430/11 станом на дату винесення ухвали складає 399464,42 грн.

А тому суд прийшов до висновку, що безспірні вимоги ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" складають 399464,42 грн.

При цьому суд не приймає заперечення боржника щодо виключення з безспірних вимог - компенсацію за невиконання умов договору на дольову участь у житловому будівництві відносно кредиторів ОСОБА_2 та ОСОБА_1, оскільки зазначена компенсація не є фінансовою санкцією в розумінні ст. 1 та ч. 3 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Стосовно вимог НАК "Украгролізинг" м. Київ в особі Хмельницької філії, то до безспірних вимог НАК "Украгролізинг" не відносяться вимоги по стягненню 11458,24 грн. пені та 48622,82 грн. штрафу, оскільки відповідно до ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до складу безспірних грошових вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Станом на дату винесення ухвали суду, докази повного або часткового погашення вимог ініціюючого кредитора НАК "Украгролізинг" м. Київ в особі Хмельницької філії в матеріалах справи відсутні, а тому суд прийшов до висновку, що безспірні вимоги НАК "Украгролізинг" до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" складають 301386,11 грн., тобто вимоги, що виникли на підставі рішень господарського суду Хмельницької області від 27.07.2011р. по справі №14/5025/1110/11, від 20.02.12р. по справі №12/5025/2231/11 та постанов Рівненського апеляційного господарського суду від 21.02.2011р. по справі №5/1921-10 та від 14.03.2011р. по справі №5/1922-10 за винятком штрафу та пені.

Суд не приймає до уваги заперечення боржника щодо часткової сплати коштів в сумі 46530 грн. 23коп., як платіж зарахований на погашення штрафних санкцій, оскільки плата лізингових платежів проводилась 08 вересня 2011 року. В платіжному документі зазначено перерахування коштів за трактор ХТЗ-17221, а не на виконання будь-яких з виконавчих проваджень, зазначених вище.

Згідно довідки виконавчої служби від 17.01.2014 року та довідки НАК "Украгролізинг" від 22.07.2014р. №258 перерахування коштів на рахунок кредитора по погашенню існуючої заборгованості не проводилось.

З огляду на викладене, загалом безспірні вимоги кредиторів НАК "Украгролізинг" м. Київ в особі Хмельницької філії, гр. ОСОБА_1 та гр. ОСОБА_2 до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" складають 789 819,70 грн.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Загальна сума сукупних безспірних вимог гр. ОСОБА_1, гр. ОСОБА_2, м. Хмельницький, НАК „Украгролізінг" в особі Хмельницької філії складають понад триста мінімальних розмірів заробітної плати і не сплачені боржником у встановлений строк, що є достатньою підставою для порушення провадження у справі про банкрутство.

Частинами 6, 9 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про порушення провадження у справі про банкрутство, де зазначається про: порушення провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру оплати його послуг та джерела її сплати; вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати місяця та двадцяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату складення розпорядником майна реєстру вимог кредиторів та подання його на затвердження до господарського суду, яка не може бути пізніше місяця та двадцяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше двох місяців та десяти днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

Згідно положень ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, проведення аналізу його фінансового становища, а також визначення наступної оптимальної процедури (санації, мирової угоди чи ліквідації) для задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів.

Відповідно до ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

З огляду на визначення автоматизованою системою кандидатури арбітражного керуючого на призначення розпорядником майна боржника ТОВ „Октант-центр", отриману від арбітражного керуючого заяву та відсутність обґрунтованих заперечень учасників процесу, суд вважає за належне призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (м. Львів, АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 свідоцтво № НОМЕР_2 від 02.04.2013 року, E-mail ІНФОРМАЦІЯ_1),

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні спільної заяви гр. ОСОБА_1, гр. ОСОБА_2, НАК „Украгролізинг" в особі Хмельницької філії про порушення справи про банкрутство, суд вважає за належне її задовольнити, порушити провадження у справі про банкрутство ТОВ „Октант-центр", ввести процедуру розпорядження майном боржника, ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Сибаля А.М., визначити безспірні вимоги кредиторів гр. ОСОБА_1 в сумі 399 464,42 грн., гр. ОСОБА_2 в сумі 88 969,17 грн., НАК „Украгролізінг" в особі Хмельницької філії в сумі 301 386,11 грн.

Приписами ч. 2 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати.

Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Крім того, відповідно до вимог ст. 16 Закону господарський суд вважає за необхідне вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

Відповідно до ч. 10 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з метою виявлення кредиторів та осіб, які мають бажання взяти участь в санації боржника, здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Оголошення про порушення провадження у справі має містити: найменування та інші реквізити боржника, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство; дату прийняття господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство; відомості про розпорядника майна боржника.

Згідно зі статтею 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, протягом тридцяти днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 10, 16, 19, 22, 23, 97, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

УХВАЛИВ:

1. Порушити провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299).

2. Здійснити оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення господарським судом Хмельницької області справи №924/159/14 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) ), текст якого додається.

3. Визначити вимоги ініціюючих кредиторів:

гр. ОСОБА_1 м. Хмельницький в сумі 399464,42 грн. (триста дев'яносто дев'ять тисяч чотириста шістдесят чотири гривні 42 коп.);

гр. ОСОБА_2 м. Хмельницький в сумі 88 969,17 грн. (вісімдесят вісім тисяч дев'ятсот шістдесят дев'ять гривень 17 коп.);

НАК „Украгролізинг" в особі Хмельницької філії в сумі 301386,11 грн. (триста одна тисяча триста вісімдесят шість гривень 11 коп.).

4. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299).

5. Ввести процедуру розпорядження майном боржника - товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299). на строк 115 календарних днів, тобто до 16 листопада 2014 року.

6. Призначити розпорядником майна боржника - товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (м. Львів, АДРЕСА_2, ідентифікаційний код НОМЕР_1 свідоцтво № НОМЕР_2 від 02.04.2013р., E-mail ІНФОРМАЦІЯ_1).

7. Встановити арбітражному керуючому Сибалю А.М. оплату послуг (грошову винагороду) за виконання повноважень розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень шляхом її авансування заявником (кредитором) у відповідності до вимог ч. 2 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

8. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299.

9. Зобов'язати розпорядника майна - арбітражного керуючого Сибаля А.М.:

- не пізніше 12 вересня 2014 року подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів;

- не пізніше 12 вересня 2014 року скласти реєстр вимог кредиторів та подати його на затвердження до господарського суду;

- не пізніше 24 вересня 2014 року провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість;

- вчинити увесь комплекс дій визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в тому числі проаналізувати фінансово-господарську діяльність боржника та вчинити дії спрямовані на виявлення (за наявності) ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства або приховування стійкої фінансової неспроможності останнього.

10. Попереднє засідання у справі №924/159/14 призначити на 10:00 год. "01" жовтня 2014 р., яке відбудеться в приміщенні господарського суду Хмельницької області за адресою: м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1, каб. 323.

11. Ухвала набирає чинності з моменту її винесення і може бути оскаржена в апеляційному та касаційному порядку.

Копії даної ухвали надіслати: ініціюючим кредиторам, боржнику та арбітражному керуючому (за заявами), відділу примусового виконання рішень управління державної служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області, Головному управлінню статистики у Хмельницькій області, Головному управлінню юстиції у Хмельницькій області, Реєстраційній службі Хмельницького міськрайонного управління юстиції, Хмельницькому міськрайонному суду, Державній податкової інспекції у м. Хмельницькому, Хмельницькій першій та другій державній нотаріальній конторі, ДАІ МВ УМВСУ в Хмельницькій області.

Суддя Яроцький А.М.

Віддрук. 14 прим.:

1 - до справи,

2 - Державній податкової інспекції у м. Хмельницькому - м. Хмельницький, вул. Театральна, буд. 12.

3 - ВДАІ Хмельницького РВ УМВС - пров. Коцюбинського, 35/2.

4 - Реєстраційній службі Хмельницького міськрайонного управління юстиції - м. Хмельницький, вул. Пилипчука, 3;

5 - відділу Державної виконавчої служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції:м. Хмельницький, вул. Тернопільська, 13/2;

6 - Головне управління статистики у Хмельницькій області: м. Хмельницький, вул. Театральна, 36;

7 - Головне управління юстиції у Хмельницькій області: м. Хмельницький, вул. Грушевського, 87;

8 - Хмельницькому міськрайонному суду -м. Хмельницький, вул. Театральна, 54;

9 - Першій Хмельницькій державній нотаріальній конторі - м Хмельницький, вул. Проскурівська, 33

10 - Другій Хмельницькій державній нотаріальній конторі - м. Хмельницький, вул. Проскурівського підпілля, 203

11- ОСОБА_1 - АДРЕСА_3

12 - ОСОБА_2 - АДРЕСА_1;

13 - НАК „Украгролізінг" за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК „Украгролізінг" - м. Хмельницький, вул. Театральна, 54, кім.501;

14 - боржнику - м. Хмельницький, вул. Озерна, 20;