УХВАЛА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2006 року м.Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:
головуючого Хруняка Є.В.,
суддів Флісака Р.Й., Кривобокової Н.М.
з участю прокурора Журавльова Є.Є.
засудженого ОСОБА_1
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляціями помічника прокурора Верховинського району, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції та засудженого ОСОБА_1 на вирок Верховинського районного суду від 22 вересня 2006 року,-
встановила:
Цим вироком ОСОБА_1, уродженець та житель ІНФОРМАЦІЯ_1, не одружений, українець, громадянин України, з середньою освітою,-засуджений за ст. 190 ч.1 КК України на 1 рік обмеження волі;
за ст. 199 ч.2 КК України на 5 років позбавлення волі і на підставі ст. 70 КК України суворого покарання більш суворим, остаточно визначено йому покарання 5 років позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_1-тримання під вартою, залишено без зміни.
Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь: ОСОБА_2 760 грн; ОСОБА_3-440 грн. та 1000 грн. моральної шкоди; ОСОБА_4 500 грн. матеріальної і 1000 грн. моральної шкоди.
Вирішено питання про речові докази.
За вироком ОСОБА_1 визнаний винним в тому, що він у травні 2005 року в с. Яворів Косівського району в приміщенні ресторану "ІНФОРМАЦІЯ_2", який належить ОСОБА_5, збув підроблену банкноту національної валюти США номіналом 100 доларів, спричинивши матеріальну шкоду в сумі 500 грн.
У вересні 2005 року в цім же ресторані, повторнго збув ОСОБА_5 підроблену банкноту національної валюти США номіналом 100 доларів, чим спричинив ОСОБА_5 матеріальну шкоду в сумі 220 грн.
20.01.2006 р. біля 18 год. в селищі Кути Косівського району в приміщенні магазину "ІНФОРМАЦІЯ_3" повторно збув ОСОБА_6 підроблену банкноту національної валюти США номіналом 100 доларів. Спричинивши ОСОБА_6 матеріальну шкоду в сумі 500 грн.
14.02.2006 року в смт. Верховина Івано-Франківської області в магазині "ІНФОРМАЦІЯ_4" що належить ОСОБА_2, ОСОБА_1 повторно збув продавцю ОСОБА_8 підроблених 200 доларів кожна куп"юра по курсу за долар 5,05 грн, придбавши в замін картки поновлення "Київстар" до мобільного телефону вкількості 10 штук по 25 грн. на суму 250 грн. та отримав здачу в сумі 760 грн, чим спричинив для потерпілої значної
Справа №11-497/2006р. Головуючий у І інстанції Данилюк М.П.
Категорія ст. 199 ч.2,190 ч.1 КК України Доповідач: Хруняк С.В.
матеріальної шкоди на суму 1010 грн.
03.03.2006 року він в смт Верховина Івано-Франківській області в барі "ІНФОРМАЦІЯ_5" який належить підприємцю ОСОБА_3, повторно збув бармену ОСОБА_9 підроблені 100 доларів США однією куп"юрою по курсу 5,0 до гривні придбавши пляшку кон"яку "Левине серце" вартістю 40 грн. 50 коп. і коробку цукерків Бенесіанська ніч", вартістю 27 грн, на загальну суму 67,50 грн і отримав здачу в сумі 432 грн. 50 коп., чим спричинив потерпілій матеріальних збитків на 500 грн.
03.03.2006 року в с. Верхній Ясенів Верховинського району шляхом обману та зловживання довірою, під приводом обміну доларів США та придбання на них товару у магазині "ІНФОРМАЦІЯ_6" заволодів у продавця ОСОБА_4 грошима в сумі 500 грн. та товаром на загальну суму 560 грн.
Не погоджуючись з вироком, прокурор у зміненому вигляді, просить в своїй апеляції вирок суду відносно ОСОБА_1 змінити, виключити з мотивувальної частини посилання на те, що ОСОБА_1 раніше судимий, виключити з мотивувальної частини вироку кваліфікуючу ознаку вчинення злочину у великих розмірах, а у решті вирок залишити без зміни.
Засуджений ОСОБА_1 в своїй апеляції ставить питання про скасування вироку із-за недоведеності його вини, що долари США є підроблені та пом"якшити йому покарання. Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_1 та прокурора, які підтримали свої апеляції, а прокурор у зміненому вигляді, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція засудженого ОСОБА_1 залишити без задоволення, а прокурора задовольнити.
Як вбачається із показань самого засудженого ОСОБА_1 він, як на досудовому слідстві так і під-час судового слідства визнав частково свою вину, та пояснював, що він збував долари США протягом з вересня 2005 р. по лютий 2006 р.
Про те, що він збував підроблені куп"юри, іноземну валюту долари США, підтвердили потерпілі ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_5, свідок ОСОБА_9.
Крім того, як видно із оголошених в судовому засіданні показань свідків ОСОБА_9 та ОСОБА_8, засуджений ОСОБА_1 збув підроблені гроші та отримав товарні цінності.
Свідок ОСОБА_10 на досудовому слідстві пояснювала, що ОСОБА_1 в магазині "ІНФОРМАЦІЯ_6" в с. Ясенів не заплативши. Забрав товар і гроші, обдурив її та вийшов з магазину.
Згідно висновку експерта (а.с. 121, 126), протоколу огляду речових доказів (а.с. 129), протоколу огляду речових доказів, які долучені до справи і вилучені з його помешкання та з автомобіля (а.с. 130), а також вилучених у потерпілих ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_6 "Хонда" речових доказів, а саме: по 100 доларів в кількості 700 доларів, які є підробленими.
З урахуванням наведеного, апеляція засудженого ОСОБА_1 задоволенню не підлягає.
Разом з тим, апеляція прокурора у зміненому вигляді підлягає задоволенню з таких підстав.
У вироку зазначено, що ОСОБА_1 раніше судимий (ч.2 а.с. 87-89), однак, як вбачається із довідки ВОІ УМВС в Івано-Франківській області, ОСОБА_1 був засуджений 07.05.1999 за ст.ст. 206 ч.1,180 ч.2,43 КК України на 2 роки позбавлення волі 23.12.1999 року він був звільнений умовно-достроково на невідбутий термін 7 місяців 29 днів.
Відповідно до п.5 ст. 55 КК України (в редакції 1960 p.), такими, що не мають судимості, визначаються особи, засуджені до позбавлення волі на термін не більше трьох років, якщо вони протягом трьох років з дня відбуття покарання не вчинять нового злочину.
Таким чином, на час вчинення ОСОБА_1 злочинів, за які він засуджений, згідно ст. 89 КК України вважається не судимим, а тому суд неправильно застосував кримінальний закон.
Крім того, у мотивувальній частині вироку суд вказав, що ОСОБА_1 придбав, зберігав і збував підроблену іноземну валюту, повторно у великих розмірах.
Відповідно до Закону України від 22.05.2003 року "Про податок з доходів фізичних осіб", Закону України "Про державний бюджет України на 2005 рік" від 23.12.2004 p., Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про державний бюджет України на 2005 рік" вчинення виготовлення, зберігання, придбання, перевезення та збут підробленої іноземної валюти, вважається вчиненим у великих розмірах на суму 26200 грн. і більше, а у 2006 році відповідно-35000 грн.
Під час досудового слідства ОСОБА_1 обвинувачення за кваліфікуючою ознакою-вчинення злочину у великих розмірах не пред"являлось.
Тому, суд, в супереч вимогам ст. 275 КПК України, вийшов за межі пред"явленого обвинувачення, чим допустив порушення кримінально-процесуального закону.
Суд першої інстанції давши оцінку неправомірним діям ОСОБА_1 правильно кваліфікував його дії за ст.ст. 190 ч.1,199 ч.2 КК України.
Призначене покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України.
Керуючись ст.ст. 365, 366,367 КПК України, колегія суддів,-
ухвалила:
Апеляцію засудженого ОСОБА_1 залишити без задоволення, а апеляцію в зміненому вигляді задовільнити.
Вирок Верховинського районного суду від 22 вересня 2006 року відносно засудженого ОСОБА_1 змінити.
Виключити з вироку вказівку про його судимість і кваліфікуючу ознаку у великих розмірах.
В решті вирок залишити без зміни.