Суддя - Дьяченко O.I.

Доповідач - Сєдих А.В.

Справа №10-138

УХВАЛА

 Іменем України

18  лютого  2008  року     колегія  суддів  судової палати  з  кримінальних  справ

Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого        -        Єстєніної В.В.

суддів: Мозговенко В.В. Сєдих А.В.

з участю:

прокурора      -       Рад А.П.

адвокатів: ОСОБА_1 ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Донецьку апеляцію прокурора Старобешівського району і захисника потерпілої ОСОБА_3 ОСОБА_2 на постанову судді Старобешівського районного суду Донецької області від 31 січня 2008 року про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи за фактом зґвалтування неповнолітньої ОСОБА_3 за ознаками злочину передбаченого ч.3  ст.  152 КК України

ВСТАНОВИЛА:

Постановою прокурора Старобешівського району Донецької області від 09.01.2008 року порушено кримінальну справу справи за фактом зґвалтування неповнолітньої ОСОБА_3 за ознаками злочину передбаченого ч.3  ст. 152 КК України.

Постановою Старобешівського районного суду Донецької області від 31 січня 2008 року за скаргою адвоката ОСОБА_1,  в інтересах підозрюваного ОСОБА_4, 

Постанова про порушення кримінальної справи за фактом зґвалтування неповнолітньої ОСОБА_3 за ознаками злочину передбаченого ч.3  ст. 152 КК України була скасована.

В апеляції прокурор Старобешівського району Донецької області просить постанову Старобешівського районного суду від 31 січня 2008 року скасувати,  посилаючись на постанову суду,  як незаконну з наступних підстав.

В своєї постанові районний суд вказав на те,  що кримінальна справа за зґвалтуванням ОСОБА_3 порушена з порушенням вимог ч.3  ст. 27 КК України,  у зв'язку з тим,  що заява в правоохоронні органи подана не потерпілою,  а її сестрою

Відповідно до вимог ч.3  ст. 27 КК України,  не інакше як за скаргою потерпілого порушуються справи про злочини,  передбачені ч.1  ст. 152 КК України.

2

Але,  згідно зі  ст. 94 КПК України,  приводом і підставою для порушення кримінальної справи є заява або повідомлення окремих громадян за наявності достатніх даних,  вказуючи на наявність ознак злочину.

Також,  в апеляції прокурор вказує на те,  що на час здійснення злочинних дій відносно ОСОБА_3,  остання була неповнолітньою і при цьому,  в судовому засіданні потерпіла наполягала на притягнення ОСОБА_4 до кримінальної відповідальності.

В апеляції адвокат ОСОБА_2,  в інтересах потерпілої ОСОБА_3,  також просить постанову суду від 31 січня 2008 року,  скасувати.

При цьому вказує,  що враховуючи вимоги  ст. .94 КПК України,  підставою для порушення кримінальної справи є: 1) заява або повідомлення підприємства,  установ,  організації,  посадових осіб,  представників влади,  суспільства або окремих громадян; 2) повідомлення представників влади,  суспільства або окремих громадян,  затримавши підозрювану особу на місті скоєння злочину. Інтереси неповнолітнього представляє законний представник,  адже ніде в законі не вказано,  що саме неповнолітня особа або її представник повинні повідомити про злочин скоєний по відношенню до них,  тобто цю заяву має право надати окремий громадянин,  якому стало відомо про злочин.

Також,  в своїй апеляції адвокат вказує на те,  що згідно вимог  ст. .94 КПК України,  кримінальна справа може бути порушена тільки в тих випадках,  коли є достатні дані,  які вказують на наявність ознак злочину. І як вбачається з матеріалів кримінальної справи,  . підставою для порушення зазначеної справи є заява сестри потерпілої та висновок судово-медичної експертизи №584 від 20-.08.2007р.,  в якому вказано на наявність ознак злочину,  передбаченого ч.3  ст. 152 КК України,  що є достатнім фактом для порушення кримінальної справи стосовно ОСОБА_4

Заслухавши доповідача,  прокурора,  який підтримав доводи апеляції,  адвоката ОСОБА_2,  яка також підтримала свою апеляцію,  дослідивши судову справу за скаргою адвоката ОСОБА_1 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 на постанову прокурора про порушення кримінальної справи від 09.01.2008 року ,  матеріали,  на підставі яких було порушено кримінальну справу,  колегія суддів вважає,  що апеляція прокурора і адвоката ОСОБА_2 в інтересах потерпілої ОСОБА_3,  підлягають задоволенню з наступних підстав.

Суд,  скасовував постанову прокурора Старобешівського району,  пославшись на те,  що відмовляя в порушені кримінальної справи у відношенні ОСОБА_4 за ч.3  ст. 152 КК України,  на підставі п.2 ч.1  ст. 6 КПК України,  тобто за відсутністю складу злочину,  послався на  ст. .27 КПК України,  де зазначено,  що справи про злочин,  передбачених  ст. . 152 ч.1 КК України порушуються не інакше,  як по скарзі потерпілої,  однак,  дана скарга потерпілою не була подана.

Судова колегія не може погодитись з даним ствердженням,  оскільки суд не взяв до уваги те,  що потерпіла по справі є неповнолітньою и прокурор,  порушивши справу,  вказав на кваліфікуючу ознаку,  тобто на ч.3  ст. 152 КК України.

Крім того,  скасовуючи постанову прокурора,  суд також послався і на ті обставини,  що заява про злочин була надана не потерпілою,  яка не знаходилася в безпомічному стані,  а її сестрою.

Дана ствердження суду також не може бути підставою для скасування постанови прокурора про порушення кримінальної справи,  оскільки,  в даному випадку колегія суддів вважає,  що дану заяву необхідно оцінювати як привід до порушення кримінальної справи,  згідно зі  ст. 94 КПК України.

Та обставина,  що кримінальна справа порушена по факту зґвалтування,  при встановленій особі,  не є порушенням кримінально-процесуального закону. При таких обставинах,  колегія суддів вважає,  що суд передчасно зробив висновок про незаконність постанови прокурора Старобешівського району від 09.01.2008 року про порушення кримінальної справи за ознаками злочину,  передбаченого ч.3  ст. 152 КК України.

3

На підставі викладеного,  керуючись  ст. . ст. 236-8,  349,  365,  366,  382 КПК України,  колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляцію прокурора Старобешівського району Донецької області та апеляцію адвоката ОСОБА_2 в інтересах потерпілої ОСОБА_3задовольнити.

Постанову Старобешівського районного суду від 31 січня 2008 року про скасування постанови прокурора Старобешівського району про порушення кримінальної справи по факту зґвалтування ОСОБА_3 за ознаками злочину передбаченого ч.3  ст. 152 КК України і в порушені кримінальної справи -скасувати.

Матеріали кримінальної справи направити прокурору Старобешівського району Донецької області для подальшого провадження досудового слідства.