ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.04.2014 року Справа № 904/369/13-г

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Виноградник О.М. ( доповідач)

суддів: Джихур О.В., Лисенко О.М. (зміни у складі колегії суддів на підставі розпорядження секретаря судової палати від 08.04.2014р.)

секретар: Ситникова М.Ю.

Представники сторін:

ліквідатора - Дворецька Я.І. представник, довіреність №2466 від 20.05.13;

скаржника - Пивоварчук А.С. представник, довіреність №3 від 27.01.14,

інші учасники судового процесу в судове засідання не з`явились; про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Банк Кредит Дніпро», м.Дніпропетровськ

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.2014 року по справі № 904/369/13-г

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Кредит», м.Дніпропетровськ

до товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Кредит», м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.2014р. (суддя Полєв Д.М.) у справі № 904/369/13-г за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Кредит», м.Дніпропетровськ про визнання останнього банкрутом було відмовлено в задоволенні клопотання арбітражного керуючого Остапенко Є.С. № 02-01/344 від 22.01.2014р. про затвердження оплати його послуг; заяву ПАТ «Банку Кредит Дніпро» б/н від 31.01.2014р. - задоволено; зобов`язано ліквідатора ТОВ «Транс-Кредит» арбітражного керуючого Остапенко Є.С. провести загальні збори кредиторів та створити комітет кредиторів банкрута, про що надати суду відповідні докази (а.с.105-106, т.3).

Вищевказану ухвалу місцевого господарського суду в якості норм права мотивовано ст.ст.16, 25, 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Не погодившись з ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.2014р. по цій справі, її оскаржив в апеляційному порядку на предмет невідповідності нормам матеріального та процесуального права кредитор у справі - ПАТ «Банк Кредит Дніпро», просить ухвалу господарського суду від 13.02.2014р. змінити шляхом викладення резолютивної частини в іншій редакції, зокрема, з наступних підстав:

- господарським судом при прийнятті оскаржуваної ухвали порушено приписи ст.ст.6-7, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки в резолютивній частині ухвали зазначено про задоволення заяви Банку від 31.01.2014р., але резолютивна частина оскаржуваної ухвали в частині зобов`язань ліквідатора не вдображає дійсного змісту клопотання скаржника від 31.01.2014р.

Ліквідатор, боржник, інші кредитори правом надання відзиву на апеляційну скаргу, передбаченим ст.96 ГПК України, не скористались.

Представник арбітражного керуючого, ліквідатора Остапенко Є.С. в своїх поясненнях в суді апеляційної інстанції висловила позицію про те, що вирішення питання по суті апеляційної скарги залишає на розсуд суду.

Інші кредитори у справі також не скористались правом участі в судовому засіданні, передбаченим ст.22 ГПК України, про час та місце судового засідання 27.03.2014р., 08.04.2014р. зазначені вище особи, учасники судового процесу сповіщались належним чином, що підтверджується ухвалами Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.03.2014р. про прийняття апеляційної скарги до розгляду (а.с.119, т.3), про відкладення розгляду справи від 27.03.2014р. (а.с.143, т.3) з відмітками про розсилку канцелярії суду - штамп на звороті ухвал, у лівому нижньому куті, вчинений згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затвердженою Наказом голови Державної судової адміністрації від 20.02.2013р. № 28, а також підтверджується оригіналами поштових повідомлень про отримання ухвали суду апеляційної інстанції ліквідатором, скаржником (а.с.128-129, 130-138, т.3).

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу по суті в цьому судовому засіданні у відповідності до ст.ст.75, 99 ГПК України, оскільки неявка усіх представників учасників процесу в судове засідання не перешкоджає розгляду справи по суті за наявними матеріалами та обмеженими строками розгляду апеляційної скарги (ст.ст.69, 99, ч.2 ст.102 ГПК України).

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.2014р., вислухав пояснення присутніх в судовому засідання представників сторін, учасників судового процесу, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід змінити на підставі ст.103, п.3 ч.1 ст.104 ГПК України, виходячи з наступних підстав.

11.01.2013р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області по справі № 904/369/13-г було прийнято до розгляду та порушене провадження у справі за заявою голови ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Кредит» м.Дніпропетровськ Михайлова С.В. про визнання вищезазначеного товариства банкрутом в порядку ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ((в редакції до 19.01.2013р.) а.с.1, т.1).

При цьому голова ліквідаційної комісії в своїй заяві посилався на те, що 26.10.2012р. загальними зборами учасників ТОВ «Транс-Кредит» у складі: засновника (власника) ТОВ «Транс-Кредит» громадянки ОСОБА_6, ОСОБА_7 (директор товариства) та Михайловим С.В. (арбітражний керуючий) було прийнято рішення про припинення діяльності боржника шляхом ліквідації підприємства (протокол загальних зборів учасників № 2012/10/26 - а.с.7, т.1). Зазначене рішення було зареєстроване 29.10.2012р. в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що підтверджується витягом (а.с.29-30, т.1), а також в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців в № 229 (29) від 30.10.2012р. було зроблено публікацію оголошення про відкриття ліквідаційної процедури (а.с.8, т.1), також оголошення про припинення товариства було надруковане в одному з засобів масової інформації - газеті «Дніпро вечірній» № 150 (12596) від 20.11.2012р. (а.с.9, т.1). З аналізу даних бухгалтерського обліку боржника вбачалось, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, дебіторська заборгованість складає 3 795 715,03 грн., заборгованість боржника перед кредиторами становить 54 109 785,07 грн., що підтверджується даними проміжного ліквідаційного балансу станом на 03.01.2013р., актом інвентаризації майна (а.с.14-15, 18-19, т.1). Враховуючи викладені обставини, 03.01.2013р. протоколом засідання ліквідаційної комісії підприємства боржника було прийнято рішення про затвердження результатів роботи ліквідаційної комісії та доручено голові ліквідаційної комісії Михайлову С.В. звернутись до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення справи про банкрутство (а.с.11-12, т.1).

17.01.2013р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області по цій справі розгляд справи був відкладений на 30.01.2013р. в зв`язку з витребуванням у боржника доказів (а.с.49, т.1).

30.01.2013р. до господарського суду надійшло уточнення до заяви про порушення провадження у справі, зокрема, з протоколом загальних зборів учасників № 2013/01/24 від 24.01.2013р., яким учасники загальних зборів боржника переобрали склад ліквідаційної комісії та головою ліквідаційної комісії обрали Остапенко Є.С., також був наданий новий проміжний ліквідаційний баланс станом на 29.01.2013р. та протокол загальних зборів № 2013/01/29 від 29.01.2013р., яким зазначений проміжний ліквідаційний баланс був затверджений (а.с.60-61, 66-67 т.1).

30.01.2013р. постановою господарського суду по цій справі було визнано ТОВ «Транс-Кредит» м.Дніпропетровськ (код ЄДРПОУ 20279978) банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на один рік, до 30.01.2014р.; ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Остапенко Є.С.; вирішено опублікувати текст даної постанови на офіційному веб-сайті судової влади України; зобов`язано ліквідатора вчинити певні дії (а.с.116-119, т.1). Зазначена постанова господарського суду набула законної сили (ст.115 ГПК України). Доказів зміни чи скасування в апеляційному та касаційному порядку матеріали справи не містять та жодним із учасників судового процесу постанова господарського суду від 30.01.2014р. по цій справі не була оскаржена.

09.02.2013р. в газеті «Голос України» № 27 (5527) було здійснено публікацію оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури; докази публікації долучено до матеріалів справи (а.с.124-125, т.1).

16.12.2013р. до господарського суду надійшло клопотання ліквідатора боржника про залучення до матеріалів справи документів, зокрема, уточненого реєстру вимог кредиторів (а.с.1-109, т.2).

20.01.2014р. до господарського суду надійшло клопотання ПАТ «Дніпропетровський завод з ремонту та будівництва пасажирських вагонів» про залучення даної юридичної особи до участі у справі в якості заінтересованої особи стосовно боржника (а.с.110-155, т.2; а.с.1-49, т.3).

22.01.2014р. до господарського суду надійшло клопотання ліквідатора про затвердження останньому грошової винагороди (а.с.50-51, т.3).

25.01.2014р. ухвалою господарського суду розгляд зазначених клопотань був призначений в судовому засіданні на 13.02.2014р. (а.с.54, т.3).

29.01.2014р. до господарського суду надійшов звіт ліквідатора за результатами ліквідаційної процедури (а.с.55-91, т.3).

31.01.2014р. до господарського суду надійшла заява кредитора по справі - ПАТ «Банк Кредит Дніпро» про формування комітету кредиторів, в якій останній просив суд зобов`язати ліквідатора призначити дату проведення зборів кредиторів з метою обрання комітету кредиторів для вирішення питання щодо нарахування грошової винагороди ліквідатору та зобов`язання ліквідатора довести до відома кредиторів звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди (а.с.92-93, т.3).

13.02.2014р. ухвалою господарського суду у цій справі в задоволенні клопотання ПАТ «Дніпропетровський завод з ремонту та будівництва пасажирських вагонів» про визнання заінтересованою особою стосовно боржника було відмовлено (а.с.103-104, т.3).

Також13.02.2014р. ухвалою господарського суду у цій справі було відмовлено в задоволенні клопотання арбітражного керуючого Остапенко Є.С. № 02-01/344 від 22.01.2014р. про затвердження оплати його послуг; заяву ПАТ «Банк Кредит Дніпро» б/н від 31.01.2014р. - задоволено; зобов`язано ліквідатора ТОВ «Транс-Кредит» арбітражного керуючого Остапенко Є.С. провести загальні збори кредиторів та створити комітет кредиторів банкрута, про що надати суду відповідні докази (а.с.105-106, т.3). Зазначений процесуальний документ і є предметом апеляційного оскарження.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень (Х розділ) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон) (в редакції з 19.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Згідно з вимогами частини 1 статті 2 Закону провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції з 19.01.2013р.) справи про банкрутство юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Отже, провадження у справі було порушено 11.01.2013р., тоді як визнано боржника банкрутом та відкрито ліквідпроцедуру по відношенню до останнього постановою від 30.01.2013р., тобто, після набуття чинності нової редакції Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Згідно абз.5 п.40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. № 01-06/606/2013 розгляд справи про банкрутство за новою редакцією Закону здійснюється згідно з постановою про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. При цьому правові підстави прийняття постанови про визнання банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідаційної процедури за його новою редакцією.

Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником визначено ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції з 19.01.2013р.). А ні зазначеною нормою, а ні ст..51 цього Закону в попередній редакції не було чіткої регламентації щодо обов`язковості створення комітету кредиторів. Однак, залежно від кількості кредиторів та/або майнових активів боржника можуть бути створені представницькі органи кредиторів за рішенням господарського суду (п.п.36.7 п.36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. № 01-06/606/2013 (в редакції Інформаційного листа від 07.08.2013р. № 01-06/1149/2013)).

Порядок обрання та компетенції комітету кредиторів визначені ст..16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ст.26 вищезазначеного Закону України (в редакції з 19.01.2013р.). Згідно з цими нормами Закону обох редакцій під час проведення процедур банкрутства інтереси усіх кредиторів представляє та уособлює комітет кредиторів, утворений відповідно до вимог Закону.

Частинами 6, 8 ст.3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ч.3 ст.98, ст.107 зазначеного Закону (в редакції з 19.01.2013р.) передбачено, що під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо, обґрунтовано, тобто, з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішень (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство, за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків арбітражного керуючого (керуючого санацією, розпорядника майна, ліквідатора) Закон передбачає певні види відповідальності.

Порядок визначення та оплати грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражному керуючому врегульовано ст.115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції з 19.01.2013р.) та в ст.3-1 попередньої редакції цього Закону.

У відповідності до ч.14 ст.3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», абз. 2, 3 ч.7 ст.115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції з 19.01.2013р.) звіти арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, відшкодування його витрат повинні бути схвалені або погоджені комітетом кредиторів, а звіти за підсумками судових процедур - затверджені господарським судом. Обов`язок ліквідатора звітувати перед комітетом кредиторів був передбачений як в ч.11 ст.30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», так і в абз.1 ч.7 ст.115 вищезазначеного Закону (в редакції з 19.01.2013р.).

Враховуючи обставини, матеріали справи, кількість кредиторів, вищенаведені вимоги Закону, необхідність прозорості ведення процедури банкрутства, колегія суддів може погодитись з висновком господарського суду, викладеним в оскаржуваній ухвалі щодо необхідності створення комітету кредиторів та з висновком про те, що затвердження оплати послуг арбітражного керуючого, ліквідатора Остапенко Є.С. є передчасним, а тому в задоволенні клопотання арбітражного керуючого Остапенко Є.С. було відмовлено правомірно. Натомість, щодо решти клопотання скаржника від 31.01.2014р. (а.с.32, т.3) в частині скликання зборів кредиторів, обрання комітету кредиторів з метою вирішення питання щодо нарахування грошової винагороди ліквідатора та зобов`язання останнього по належному інформуванню скаржника та інших кредиторів про порядок нарахування та виплату грошової винагороди господарським судом резолютивна частина ухвали від 13.02.2014р. не містить будь-яких висновків.

За цих обставин ухвалу господарського суду від 13.02.2014р. слід змінити, задовольнив клопотання скаржника від 31.01.2014р. в повному обсязі та задовольнив апеляційну скаргу.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103-106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Кредит Дніпро» м.Дніпропетровськ - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.2014 року у справі № 904/369/13-г - змінити, виклавши абзац 3 резолютивної частини ухвали від 13.02.2014р. в наступній редакції: «Зобов`язати ліквідатора ТОВ «Транс-Кредит» арбітражного керуючого Остапенко Є.С. провести загальні збори кредиторів та створити комітет кредиторів банкрута, про що надати суду відповідні докази. Зобов`язати ліквідатора призначити дату проведення зборів кредиторів з метою обрання комітету кредиторів для вирішення питання щодо нарахування грошової винагороди ліквідатору та зобов`язання ліквідатора довести до відома кредиторів звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди».

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Кредит» м.Дніпропетровськ на користь публічного акціонерного товариства «Банк Кредит Дніпро» м.Дніпропетровськ 609 грн. судового збору, сплаченого за подачу апеляційної скарги.

Видачу відповідного наказу згідно зі ст.ст.116-117 ГПК України доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 09.04.2014 року.

Головуючий суддя О.М. Виноградник

Суддя О.В.Джихур

Суддя О.М.Лисенко